合同法基本原理

1、广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所1法律专题：法律专题：合同法基本原理合同法基本原理 主讲人：主讲人：钟铁蕙 律师 广东法制盛邦律师事务所 合伙人 电话邮箱：tiehui_广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所2第一节 概述一、合同与合同法一、合同与合同法 (一一)合同合同 是是平等主体平等主体的自然人、法人、其他的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的义务关系的协议协议，但是，但是婚姻、收养、婚姻、收养、监护等有关身份关系监护等有关身份关系的协议，适用其的协议，适用其他法律规定。他法律规定。 广东

2、法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所3二、合同的类型二、合同的类型 买卖合同买卖合同 供用电、水、气、热力合同供用电、水、气、热力合同 赠与合同赠与合同 借款合同借款合同 租赁合同租赁合同 融资租赁合同融资租赁合同 承揽合同承揽合同 建设工程合同建设工程合同 运输合同运输合同广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所4二、合同的类型二、合同的类型 买卖合同买卖合同 供用电、水、气、热力合同供用电、水、气、热力合同 赠与合同赠与合同 借款合同借款合同 租赁合同租赁合同 融资租赁合同融资租赁合同 承揽合同承揽合同 建设工程合同建设工程合同 运输合同运输合同广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律

3、师事务所5 技术合同技术合同 保管合同保管合同 仓储合同仓储合同 委托合同委托合同 行纪合同行纪合同 居间合同居间合同 合同法合同法分则或者其他法律没有明文规定的分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照其分则合同，适用本法总则的规定，并可以参照其分则或者其他法律最相类似的规定。或者其他法律最相类似的规定。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所6三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则(一一)平等原则平等原则(二二)合同自愿原则合同自愿原则(三三)公平原则公平原则(四四)诚实信用原则诚实信用原则(五五)遵法重德的原则遵法重德的原则广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦

4、律师事务所7 第二节 合同的订立一、合同的形式一、合同的形式 口头形式口头形式 书面形式书面形式 或者其他形式或者其他形式 但法律、行政法规规定采用书面形式的或但法律、行政法规规定采用书面形式的或者当事人约定采用者当事人约定采用书面形式书面形式的，应当采用的，应当采用书面形式。书面形式。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所8二、合同的内容二、合同的内容(一一)一般合同条款一般合同条款(1)当事人的名称或者姓名和住所当事人的名称或者姓名和住所(2)标的标的(3)数量数量(4)质量质量(5)价款或者报酬价款或者报酬(6)履行的期限、地点和方式履行的期限、地点和方式(7)违约责任违约责任(8

5、)解决争议的方法解决争议的方法广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所9(二)格式条款 格式条款是当事人为了重复使用而预先格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款。法律对格式条款的使用进行限制，以款。法律对格式条款的使用进行限制，以保护消费者的利益。保护消费者的利益。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所10三、合同订立的过程三、合同订立的过程(一一)要约要约1.要约与其生效的条件要约与其生效的条件 也称为发盘、发价等，是希望和他人也称为发盘、发价等，是希望和他人订立合同的意思表示。提出要约的一方称订立合同的意思表示

6、。提出要约的一方称为要约人，接受要约的一方称为受要约人。为要约人，接受要约的一方称为受要约人。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所11注意：一项有效的要约应当满足下列条件(1)要约是要约是特定的当事人特定的当事人做出的意思表示。做出的意思表示。(2)要约必须具有与他人订立合同的要约必须具有与他人订立合同的目的目的。(3)要约原则上应当要约原则上应当向相对人向相对人发出。发出。(4)要约的内容必须要约的内容必须具体、确定具体、确定，包含未来可，包含未来可能订立合同的一些主要条款。能订立合同的一些主要条款。(5)要约应当要约应当送达受要约人送达受要约人。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律

7、师事务所122.要约邀请要约邀请就是希望他人向自己发出要约要约邀请就是希望他人向自己发出要约的意思表示，是当事人订立合同的的意思表示，是当事人订立合同的准备行为准备行为。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所133.要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销(1)要约的要约的撤回撤回:要约要约生效前生效前要约人可以取消要约。要约人可以取消要约。(2)要约的要约的撤销撤销:撤销要约的通知应当在受要约人撤销要约的通知应当在受要约人发出发出承诺之前承诺之前到达。到达。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所14(二)承诺1.承诺与其形式承诺与其形式是受要约人是受要约人同意要约同意要约的意思表示。受的

8、意思表示。受要约人一旦将承诺通知给要约人，就表示要约人一旦将承诺通知给要约人，就表示合同成立。合同成立。2.承诺生效的条件承诺生效的条件承诺通知承诺通知到达要约人时到达要约人时生效，承诺不生效，承诺不需要以通知方式作出的，作出承诺行为时需要以通知方式作出的，作出承诺行为时生效。生效。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所15注意：有效的承诺应当具有以下条件：(1)只能由受要约人作出。只能由受要约人作出。(2)承诺的内容必须与要约的内容相一致。承诺的内容必须与要约的内容相一致。(3)在法律或者要约规定的期限内作出。在法律或者要约规定的期限内作出。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所

9、163.承诺的撤回承诺的撤回是承诺人阻止承诺发生法承诺的撤回是承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。承诺可以撤回，撤回承诺律效力的行为。承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。者与承诺通知同时到达要约人。思考：思考：承诺可否撤销？承诺可否撤销？广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所17四、合同成立中的其他问题四、合同成立中的其他问题(一一)合同成立的时间和地点合同成立的时间和地点1.合同成立的时间合同成立的时间(1)口头订立的合同，自口头订立的合同，自口头承诺时口头承诺时生效。生效。(2)当事人采用合同书形式订

10、立合同的，自双当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人方当事人签字或者盖章时签字或者盖章时合同成立。合同成立。(3)当事人采用信件、数据电文等形式订立合当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。书。签订确认书时签订确认书时合同成立。合同成立。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所18(二)欠缺形式要件的合同的成立问题(1)法律、行政法规规定或者当事人约定必须法律、行政法规规定或者当事人约定必须采用书面形式的而未采用，采用书面形式的而未采用，一方当事人履一方当事人履行了主要义务，而对方接受的行了主要义务，而对方接受的

11、，合同成立。，合同成立。(2)采用书面形式订立合同，在签字或盖章之采用书面形式订立合同，在签字或盖章之前，前，一方当事人履行了主要义务，而对方一方当事人履行了主要义务，而对方接受的接受的，合同成立。，合同成立。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所19五、合同订立中的损害赔偿责任五、合同订立中的损害赔偿责任给对方造成损失给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：的，应当承担损害赔偿责任：(1)假借订立合同，恶意进行磋商。假借订立合同，恶意进行磋商。(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。提供虚假情况。(3)未履行保密义务。未履行保密义务。

12、(4)有其他违背诚实信用原则的行为。有其他违背诚实信用原则的行为。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所20第三节 合同的效力一、合同的生效一、合同的生效(一一)合同成立与生效的区别合同成立与生效的区别广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所21(二)合同生效的要件一般合同生效的要件是：一般合同生效的要件是：(1)行为人具有相应的民事行为能力。行为人具有相应的民事行为能力。(2)意思表示真实。意思表示真实。(3)不违反法律和社会公共利益。不违反法律和社会公共利益。(4)合同形式必须合法。合同形式必须合法。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所22(三)合同生效的时间1.一般合同

13、一般合同对于多数合同而言，合同成立的同时对于多数合同而言，合同成立的同时生效。但是法律、行政法规规定合同须办生效。但是法律、行政法规规定合同须办理批准、登记等手续后才能生效的，其相理批准、登记等手续后才能生效的，其相关手续办完成后合同才能生效；没有规定关手续办完成后合同才能生效；没有规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但是合同标的物的所有影响合同的效力，但是合同标的物的所有权及其他物权不能转移。权及其他物权不能转移。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所232.附条件的合同附条件的合同指当事人把一定的条件的成就与否作指当事人把一定的

14、条件的成就与否作为合同效力是否发生或者消灭的依据的合为合同效力是否发生或者消灭的依据的合同。根据条件对合同效力的限制的不同，同。根据条件对合同效力的限制的不同，可以分为附生效条件的合同和附解除条件可以分为附生效条件的合同和附解除条件的合同。的合同。3.附期限的合同附期限的合同指当事人约定一定的期限作为合同的指当事人约定一定的期限作为合同的效力发生或终止的合同。效力发生或终止的合同。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所24二、不具备生效要件的合同二、不具备生效要件的合同(一一)效力待定的合同效力待定的合同1.限制行为能力人订立的合同限制行为能力人订立的合同2.无权代理人以他人名义签订的合

15、同无权代理人以他人名义签订的合同3.无处分权人处分他人财产的合同无处分权人处分他人财产的合同4.法定代表人、负责人超越权限订立的合同法定代表人、负责人超越权限订立的合同广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所25(二)无效合同1.无效合同包括以下五种：无效合同包括以下五种：(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同。利益的合同。(2)恶意串通，损害国家、集体或第三人利益恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同。的合同。(3)以合法形式掩盖非法目的的合同。以合法形式掩盖非法目的的合同。(4)损害社会公共利益的合同。损害社会公共利益的合同。(5)

16、违反法律、行政法规强制性规定的合同。违反法律、行政法规强制性规定的合同。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所26(三)无效免责条款免责条款的提出必须明确确定免责事免责条款的提出必须明确确定免责事项和免责范围。免责条款是当事人协商的项和免责范围。免责条款是当事人协商的结果，原则上应当是有效的，但造成人身结果，原则上应当是有效的，但造成人身伤害或者因故意或过失给对方造成财产损伤害或者因故意或过失给对方造成财产损失的情形下无效。失的情形下无效。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所27三、可变更或撤销的合同三、可变更或撤销的合同指合同因意思表示不真实，当事人可指合同因意思表示不真实，当

17、事人可以向法院或仲裁机构请求撤销或变更该合同，以向法院或仲裁机构请求撤销或变更该合同，使已生效的合同归于无效或合同内容发生变使已生效的合同归于无效或合同内容发生变更。更。(1)因重大误解订立的合同。因重大误解订立的合同。(2)显失公平的合同。显失公平的合同。(3)一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危订立一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危订立的合同。的合同。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所28四、合同被确认无效或被撤销的后果四、合同被确认无效或被撤销的后果(一一)合同被确认无效或被撤销的效力合同被确认无效或被撤销的效力(1)合同自始无效。合同自始无效。(2)合同部分无效不影响其他部分的效力

18、。合同部分无效不影响其他部分的效力。(3)争议解决条款具有相对独立性。争议解决条款具有相对独立性。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所29(二)合同被确认无效或被撤销的法律后果(1)返还财产返还财产(2)赔偿损失赔偿损失(3)对恶意串通行为进行制裁对恶意串通行为进行制裁除民事责任以外，当事人在合同被确除民事责任以外，当事人在合同被确认无效或被撤销后，还可能承担相应的行认无效或被撤销后，还可能承担相应的行政责任甚至刑事责任。例如，吊销营业执政责任甚至刑事责任。例如，吊销营业执照、吊销生产许可证等。照、吊销生产许可证等。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所30第四节 合同的履行 一

19、、合同履行的原则一、合同履行的原则 (一一)全面履行原则全面履行原则(二二)协作履行原则协作履行原则广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所31二、合同履行中的问题处理二、合同履行中的问题处理(一一)部分条款不明确时合同的履行部分条款不明确时合同的履行 合同生效后，当事人就质量、价款或合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以定不明确的，可以协议补充协议补充；不能达成补；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。当事人就有关合同内容约定不明惯确定。当事人就有关合同内

20、容约定不明确，依照上述规定仍不能确定的，适用下确，依照上述规定仍不能确定的，适用下列规定：列规定：广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所32(1)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。或者符合合同目的的特定标准履行。(2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府价或者政府的市场价格履行；依法应当执行政府价或者政府指导价的，按照规定履行。指导价的，按照规定

21、履行。(3)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所33(4)履行期限不明确的，债务人可以履行期限不明确的，债务人可以随时随时履行，履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。方必要的准备时间。(5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。目的的方

22、式履行。(6)履行费用的负担不明确的，由具有履行义履行费用的负担不明确的，由具有履行义务的一方负担务的一方负担。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所34(二)合同价格调整的履行 合同法合同法规定，执行政府定价或者政规定，执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整的，按照价格调整的，按照交付时的价格交付时的价格计价。计价。逾期交付标的物的逾期交付标的物的:遇价格上涨时，按照原价格执行；遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的：逾期提取标的物或者逾期付款的：

23、遇价格上涨时，按照新价格执行；遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。价格下降时，按照原价格执行。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所35(三)向第三人履行债务当事人约定由债务人向第三人履行债务当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当务不符合约定，应当由债务人承担违约责任由债务人承担违约责任。(四四)第三人代为履行第三人代为履行当事人约定由第三人向债权人履行债务当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，约定，

24、应当由债务人承担违约责任应当由债务人承担违约责任。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所36(五)提前履行和部分履行债权人可以债权人可以拒绝拒绝债务人提前履行债务债务人提前履行债务或部分履行债务，或部分履行债务，但提前履行或部分履行但提前履行或部分履行不损害债权人利益的除外不损害债权人利益的除外。债务人提前履。债务人提前履行或部分履行给债权人增加的费用，由债行或部分履行给债权人增加的费用，由债务人负担。务人负担。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所37三、合同履行中的抗辩权三、合同履行中的抗辩权抗辩是当事人互负债务时在诉讼中用抗辩是当事人互负债务时在诉讼中用以对抗对方请求的理由，

25、分为否认责任存以对抗对方请求的理由，分为否认责任存在的抗辩和免责抗辩。抗辩权就是指对抗在的抗辩和免责抗辩。抗辩权就是指对抗对方请求权的权利。在双方互负债务时，对方请求权的权利。在双方互负债务时，当事人可以行使的抗辩权有：当事人可以行使的抗辩权有：广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所38(一)同时履行抗辩权同时履行抗辩权，又称不履行抗辩权，同时履行抗辩权，又称不履行抗辩权，指当事人互负债务在没有规定履行顺序的指当事人互负债务在没有规定履行顺序的情况下，当事人一方在对方当事人未予给情况下，当事人一方在对方当事人未予给付之前，有权拒绝先为给付。付之前，有权拒绝先为给付。广东法制盛邦律师事务所

26、广东法制盛邦律师事务所39(二)先履行抗辩权先履行抗辩权，指当事人互负债务在先履行抗辩权，指当事人互负债务在异时履行中，后履行的一方有权要求应该异时履行中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方先行履行自己的义务，如果先履行的一方先行履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行债务或者履行债应该先履行的一方未履行债务或者履行债务不符合约定，后履行的一方有权拒绝应务不符合约定，后履行的一方有权拒绝应该先履行的一方对自己的履行请求。该先履行的一方对自己的履行请求。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所40（三)后履行抗辩权又称不安抗辩权，指合同成立后，先履行债务的一方当事人确有后履行债务的一方当

27、事人财产恶化的证据时，在后履行债务的一方未履行或未提供担保之前有权拒绝先履行。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所41行使不安抗辩权应当符合下列条件：先履行债务的当事人，有确切证据证先履行债务的当事人，有确切证据证明对方存在下列没有履行能力或没有明对方存在下列没有履行能力或没有履行的可能的状况：经营状况严重恶履行的可能的状况：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。丧失履行债务能力的其他情形。行使后履行抗辩权的当事人中止履行行使后履行抗辩权的当事人中止履行自

28、己承担的合同义务，应当及时通知自己承担的合同义务，应当及时通知对方，否则不产生中止履行的效力。对方，否则不产生中止履行的效力。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所42四、合同的保全四、合同的保全合同的保全是为保护债权的合同对外合同的保全是为保护债权的合同对外效力的表现。为防止债务人财产不当减少效力的表现。为防止债务人财产不当减少而损害债权人的债权，法律允许债权人对而损害债权人的债权，法律允许债权人对债务人或第三人的行为行使代位权或撤销债务人或第三人的行为行使代位权或撤销权，以保护其债权。权，以保护其债权。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所43第五节 合同的担保(略)一、担保一

29、、担保 担保指为了保证合同的履行，保障债权人的担保指为了保证合同的履行，保障债权人的债权得以实现而以债权得以实现而以第三人的信用或特定财产第三人的信用或特定财产保障债务人履行债务的行为。保障债务人履行债务的行为。 (一一)保证保证 保证指保证人和债权人约定，当债务人保证指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。承担责任的行为。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所44(二)保证人 指为债务人按照约定履行债务或承担责指为债务人按照约定履行债务或承担责任的任的自然人或法人自然人或法人。下列几种人。下列几种人不能不

30、能作为保作为保证人：证人：(1)国家机关不能作保证人。国家机关不能作保证人。(2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不能作保证人。业单位、社会团体不能作保证人。(3)企业法人的分支机构、职能部门不能作保企业法人的分支机构、职能部门不能作保证人。证人。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所45(四) 担保的范围和保证期间1.担保范围担保范围 保证担保的范围包括主债权及利息、保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。2.保证期间保证期间 保证期间指保证人承担保证责任的期限保证期

31、间指保证人承担保证责任的期限范围。范围。广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所46(五五)保证方式和保证责任保证方式和保证责任1.保证方式保证方式保证方式有一般保证和连带责任保证。保证方式有一般保证和连带责任保证。2.保证责任保证责任3.保证责任的免除保证责任的免除(六六)保证人的权利保证人的权利广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所47二、抵押二、抵押 三、质押三、质押 四、留置四、留置 五、定金五、定金广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所48第六节 违约责任一、违约行为和违约责任一、违约行为和违约责任二、承担违约责任的方式二、承担违约责任的方式(1)继续履行，也被称为实

32、际履行。(2)赔偿损失。(3)采取补救措施。(4)承担违约金。(5)定金责任。 广东法制盛邦律师事务所广东法制盛邦律师事务所49三、违约责任的具体规定三、违约责任的具体规定(1)拒绝履行的违约责任。当事人一方拒绝履行的违约责任。当事人一方明确表示明确表示或者以或者以自己的自己的行为表明行为表明不履行合同义务的，对方当事人可不履行合同义务的，对方当事人可以在以在履行期限届满之前履行期限届满之前要求其承担违约责任。要求其承担违约责任。(3)非金钱债务的违约责任。当事人一方不履行非金钱非金钱债务的违约责任。当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行。要求履行。但有下列情形之一的除外：但有下