租约佣金条款所涉法律问题

1、当前，绝大部分航次租船合同仍是通过经纪人（broker）提供服务达成，因 此航次租船合同中会对于经济人的佣金做出规定。佣金所涉的法律问题并不复杂，以下几点是需要注意的主要问题。（1）经纪人基于租约索要佣金的权利1999 年合同（第三方权利）法案不适用情形下主张佣金的方式：英国法下，合同的相对性（privity of contract）是合同法的基本原则，也即 第三方无法向合同当事人主张合同权利。明显的，租约的双方是船东和承租人，仅仅在租约中列明经纪人的名称并不 能使得经纪人成为租约的一方。例如，依合同相对性的原则，如果规定了船东应 支付给经纪人佣金，但如果船东没有支付，经纪人不能起诉船东，而只

2、有承租人 才可以起诉船东，此时承租人的身份为经纪人的托管人（trustee） 1，如果承 租人不原意代表经纪人起诉船东，经纪人只能一并起诉承租人和船东主张权益2。1999 年合同（第三方权利）法案带来的变化经纪人主张佣金问题在1999 年合同 （第三方权利） 法案 （The Contracts （Rightsof Third Parties） Act 1999 ）通过以后有了变化，该法案 1999 年 11 月 11 日生效，该法案赋予非合同当事人在一定情形下直接系向合同当事人主 张权益的权利。1999 年合同（第三方权利）法案第 1（ 1）款规定了在以下情形时，第 三方可以执行合同的条款：（

3、a）the contract expressly provides that he may, or（合同明确表明其可以，或）（b）subject to subsecit on （2）, the term purports to confer a ben efit on him（受 限于第（2）款的规定，合同条款的意图是赋予其权益）通常，租约不会明确约定经纪人可以执行佣金条款，但是一般的佣金条款的合理解释通常会是，至少初步的看起来（prima facie）承租人应当是被赋予了权 益。因此，大部分情形下在1999 年合同（第三方权利）法案可适用于经纪 人就佣金费用的索赔。3简言之，1999 年合同

4、（第三方权利）法案带来的变化是，经纪人在大 部分情形下，都可依据该法案直接向租约中有义务支付佣金的一方主张佣金。1999 年合同（第三方权利）法案不适用的情形但需要注意的是，船东或承租人如要防止经纪人起诉， 仍可在合同中对此进 行约定，因为该第三方权利法案说明如合同双方的意思表示是该第三方不可执行（enforce）该权利，贝 U 该第三方仍不能起诉合同的一方；因此，如果合理解释租约 条款，租约双方没有意图让经纪人直接起诉，则经纪人不能援引上述法案主张对于船东的权利。依据1999 年合同（第三方权利）法案起诉 -租约仲裁条款进一步的，依据1999 年合同（第三方权利）法案第 8 条的规定，当经

5、纪人可直接主张合同权益时，租约的仲裁条款对其有约束力，经纪人会并视为仲 裁协议的一方。因此，如租约有仲裁条款，经纪人需要并可以依据该仲裁条款主张权利，将争议交由仲裁，只要仲裁条款下仲裁事项可包括佣金支付义务人和经纪人关于佣 金条款的争议。4从法理上说，这是因为经纪人是作为承租人要求船东支付 佣金的受让人（assignee。5此外，在租约达成后，依据1999 年合同（第三方权利）法案，未经经 纪人同意，合同双方不可修改佣金及相关条款以取消经纪人的该权益。该法案未明确说明是否可以解除整个租约。（2）佣金收取的条件在油轮租船航次合同中，一般都会约定在运费支付后（freight paid ）才有支付

6、佣金的义务，而不是船东有权收取运费时或者航次执行完后船东就必然有支付佣 金的义务。相对于 Ge neon 等干散格式合同，油轮租约在此方面的约定对于船东较为有 利，例如 Gen con 合同下规定的是赚取运费时，应当支付佣金（due on the freight earned）而不管该运费是否实际已被支付。此外，租约可能会约定除了运费佣金外， 船东需要支付滞期费、亏舱费等费 用的佣金。租家扣减（deduct）佣金航次租船合同一般都约定船东支付承租人佣金，但少部分合同会约定租家在 支付运费时可扣除（deduct）佣金，支付给船东的事净运费（net freight）。如合 同作此约定，则租家扣除佣

7、金后应当支付给经纪人，如果未支付，经纪人不可向船东主张，而应当向承租人主张。6但如租约本身约定的是船东支付佣金， 没有约定租家在支付时可扣减，而租家予以了扣减且未把佣金支付给经纪人。此种情形下又可分以下几类具体情形：（1）租家的扣减未得到船东同意，经纪人当然可以向船东主张佣金，船东可要 求租家支付扣减部分的费用；（2）船东同意了租家的扣减，通常的理解只是是 其双方达成了一个非正式的安排，由租家作为船东的代理将其扣减的佣金支付给 经纪人，如果租家未支付，经纪人仍可直接向船东主张权利；（3）船东和租家明确的修改了合同的条款，约定租家可扣减。但我们在前文有说明：“在租约达成后，依据1999 年合同（

8、第三方权利）法案，未经经纪人同意，合同双方 不可修改佣金及相关条款以取消经纪人的该权益。”因此，在1999 年合同（第三方权利）法案适用的情形下，船东和经纪人对于该条款的修改在未经经纪人 同意的情形下无法约束经纪人。7（4）租家佣金（address commission租家在运费中扣除 address commission 已是常见现象，中文或译为租家佣金/ 洽约佣金等，实际上是运费等费用的折扣 /回馈。虽然严格的说承租人应当在支 付运费等相关费用后再获得该佣金，但通常的理解是承租人应当有权利在支付相 关费用时扣除可以扣除 address commissio n，这也几乎是实践中的唯一做法；当

9、 然，租约也完全可以约定租家在支付运费时可以扣除该租家佣金。例如，BPVoy4 格式合同的第 32 条就是关于租家佣金的条款，条文如下：32. Address Commissi onCharterers shall deduct 1.25% address commissi on from freight（in clud ing fixedand variable freight differe ntials）, and any deadfreight and demurrage payable underCharter.（5）Asbatankvoy 的规定Asbatankvoy 的 Part

10、 II 没有关于佣金的规定，仅在 Part I 部分作了约定：J. Commissi on of % is payable by Owner to on the actual amount freight, whe nand as freight is paid.结合上文分析，依据1999 年合同(第三方权利)法案，在发生佣金争 议时，经纪人应可直接依据租约的争议解决条款向船东主张权利。同时，该条明确的约定船东只需要就赚取的运费支付佣金，也即在收到运费 前，船东没有支付佣金的义务。 该条未规定船东需就滞期费、 亏舱费支付佣金，但在 Recap中常作附加约定此类费用也应支付佣金。1 Les Affreteurs Reunis v. Walford 1919 A.C. 801 (H 丄.)2 The Panaghia P 1983 2 Lloyd s Rep. 6533 Nissh in Shipp ing v. Cleaves 2004 1 Lloyds Rep. 38; Lo nd. Arb. 7/06 (2006)688 L.M.L.N. 1(2)4 Nisshi n Shipp ing Co. V. Clea