挂牌前股权激励方案设计与实务操作指引

1、挂牌前股权激励方案设计与实务操作指引作者：吴则涛（合伙人）王楠楠（律师）单位：北京市中银律师事务所本文拟对中小企业申请挂牌新三板之前实行股权激励的实务操作进行研究， 通过案例分析、 经验汇总、 重点提示等， 拟为企业在挂牌前进行股权激励提供一 定的实务操作指引。1 案例分析仁会生物（830931）关键字】股票期权、定向发行仁会生物有限于 2014年1 月完成整体变更， 2014年2月股东大会审议通过了公司第一期股权激励计划 ，2014年 8月正式挂牌交易。该公司在公开转让说明书中 指出，本次激励计划拟向激励对象定向发行 不超过 3 1 7万股的公司股票，占当时公司股本的 %，首次授予股票期权

2、76万股，预留股票期权 241 万股。首次激励对象为在公司工作满 6 年且为公司主要产品研 发作出重大贡献的高级管理人员、 中级管理人员及核心研发技术人员。 预留股票 期权的激励对象为公司中高层管理人员、 核心研发和技术人员、 业务骨干等， 具 体由董事会提名， 经股东大会批准后确定。 授予股票期权的首次授予日、 预留授 予日均不得晚于公司股东大会审议通过本计划后的 30日。首次授予的股票期权自确定的首次股票期权首次授予日起 24 个月为等待期，预留授予的股票期权自 预留股票期权预留授予日起 24 个月为等待期。等待期届满，即可分期行权。首 次授予的股票期权的行权价格为 1 元/ 股，预留股权

3、期权的行权价格为 5 元/股。股票期权计划有效期内发生资本公积金转增股本、 派发股票红利、 股份拆细、 缩 股、配股等事宜，股票期权数量、 所涉及标的股票总数及行权价格将做相应的调 整。行权条件为公司达到一定的经营计划、发展目标。盛本智能（837920）关键字】持股平台、股权转让盛本智能有限由法人股东盛本通讯科技有限公司 （简称“盛本通讯”） 独资 设立。2015年 10月 14日，盛本通讯将起持有的公司 100%的股权转让给叶伟雄、钟芹盛、孙玖、梁霞、上饶凯盛 2015 年 9 月 24 日成立上饶市凯盛投资管理中 心（有限合伙），为员工持股平台，钟芹盛、梁霞任执行实务合伙人 、青竹投资20

4、12年8月 31日设立的上海青竹投资管理有限公司，为员工持股平台，钟维忠为法定代表人）及全鼎投资（ 2012年 9月 18日设立上海全鼎投资管理有限公司，法定代表人为谢保健） 。2015 年 10 月 28 日，盛本智能有限增资万元，接受成琳、林建华、谢春康、 肖彬、徐耀荣和外部投资方天风创投、 天风天信和天风天睿成为公司股东。 2015年 12 月，盛本智能有限以 2015 年 10 月 31 日为基准日， 10 名自然人发起人叶 伟雄、钟芹盛、孙玖、谢春康、梁霞、成琳、林建华、肖彬、吴美燕、徐耀荣和6 名组织机构发起人上饶凯盛、青竹投资、全鼎投资、天风创投（私募基金） 天风天睿（为天风创投

5、的私募基金管理人） 、天风天信（私募基金管理人）以经 审计的净资产折合整体变更设立股份有限公司。中移信联（837697）关键字】持股平台、增资入股、股权转让2014年 10月，中移有限进行增资，新增出资由员工持股平台旭日晨升以货币出资万元，聚合零一以货币出资万元， 增资价格为每 1 元出资额对应对价为元， 本次增资价格高于公司净资产值， 不存在股份支付情形， 亦不存在对赌协议。 2015年 3 月，中移有限的大股东李建林将其持有的公司 %的股权转让给聚合零一，李建林将所持公司 %的股权转让给旭日晨升， 股东林玲将其所持的公司 %的股权转让给旭日晨升。由此，增加员工通过持股平台间接持有的公司股份

6、。 2015年7月，中移有限整体变更设立为武汉中移信联科技股份有限公司。网营科技（836423）关键字】持股平台、股权转让、股票期权网营科技有限于 2011年 7月，召开股东大会，决定对员工实施股权激励，并尽快制定股权激励管理办法。2012年 4月，股东会同意全体在册股东将所持网营科技有限 15%的出资（计190 万元）转让给网营合伙（员工持股平台） ，用于股权激励。2013 年 12 月，网营科技有限股东会通过杭州网营科技有限公司期权管理 办法，拟定激励对象（包括 2012 年 7 月 1 日以前入职的员工、 2012 年 7 月 1日以后入职且担任公司中高层管理职务的员工以及本管理办法发布

7、后， 入职公司 满两年的员工） 通过取得网营合伙份额以间接持有公司股权。 根据激励对象工作 表现和业绩确定具体激励数量，行权价格为 1 元/ 股，实行分批行权，具体为： 获得期权授予满两年后，可行权被授予期权的 50%；满三年后可行权被授予期权的75%；满四年后可行权被授予期权的 100%。后于 2014年 1月1日、2014年 8 月31日、2014年 12月 1日、2015年2月1日、2015年 3月3日分五次授予员工期权，并形成网营合伙、长流合伙、莲花峰合伙三个员工持股平台。2015 年 10 月，网营有限整体变更设立为股份有限公司。江苏江凌测控科技股份有限公司（正在申请挂牌）关键字】增

8、资、直接持股、股份支付江苏江凌测控科技股份有限公司于 2015年 11 月由有限公司整理变更设立。2015年 12 月进行增资，增资部分由公司控股股东、实际控制人夏惠兴和21名员工以每股元的价格认购新增股份 100 万股，其认购价格低于最近仪器经审计的 每股净资产，构成股份支付，计入 2015年管理费用 97 万元。根据企业会计准则第 11 号股份支付和股权激励有关事项备忘录1-3 号的规定，公司按照下列方法对公司股权激励计划进行会计处理：（ 1）授予日会计处理：根据授予数量和授予价格，确认股本和资本公积； （ 2）限制性股 票全部解锁前的每个资产负债表日： 根据会计准则规定， 在全部限制性股

9、票解锁 前的每个资产负债表日， 按照授予日限制性股票的公允价值， 限制性股票当期的 解锁比例以及预计可解锁的限制性股票的最佳估计数将取得职工提供的服务计 入成本费用和资本公积（其他资本公积） ，不确认授予日后限制性股票的公允价 值变动。员工持股无限售约定。2 经验总结与实务指引股权激励模式中小企业申请挂牌前，一般选择：搭建员工持股平台， 以定增或老股转让 （包括大股东转让公司股份给持股平台以及持股平台内部普通合伙人转让出资额给有限合伙人）的方式成为公司股 东，激励对象通过对该持股平台的出资间接持有或增持公司股份；通过增资认购使激励对象直接持有公司股票， 若对股票的来源、 抛售等设定 一些特殊限

10、制，则可能演变为限制性股票的激励方式；以定向增发或股权转让的方式为激励对象设定股票期权。通过持股平台的间接持股， 可防止股权过早过于分散， 有助于保持中小企业 初创期控制权的稳定性， 以及决策的效率。 但设立持股平台公司间接持股时， 激 励对象在限售期满后减持时需要通过持股平台公司来完成， 操作上没有直接持股 时方便和自由。 企业可根据激励对象的范围、 激励目的等对授予方式进行灵活安 排。选择搭建持股平台的， 需注意说明， 该员工持股平台不同于 私募基金监督 管理暂行办法和私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行） 所定义 的私募基金，除投资本公司外， 不对任何其他企业进行股权投资， 合伙企

11、业的资 金来源均为合伙人自由资金认缴， 不存在以非公开方式向合格投资者募集资金的 情形，不存在资产由基金管理人管理的情形，无需履行私募基金备案登记手续。如盛本智能在公开转让说明书中指出，上饶凯盛、青竹投资和全鼎投资 为员工持股平台，不属于私募投资基金管理人 / 私募投资基金，无需履行私募投 资基金管理人或私募投资基金登记、 备案手续。天风创投已履行私募基金登记备 案手续，天风天睿、天风天信已履行私募基金管理人登记备案手续。股权激励的企业资格参照上市公司股权激励管理办法的规定，公司存在下列情形的，不得实 行股权激励计划：最近一个会计年度会计报告被注册会计师出具否定意见或者无法表示意见 的审计报告

12、；最近一年内因重大违法违规行为被中国证监会予以行政处罚；中国证监会认定的其他情形。 另外，依据股权系统对挂牌公司的要求， 公司 股权应当清晰， 不存在重大权属纠纷， 股权结构应当相对稳定， 公司控制权不存 在重大变更，校对集中和稳定。此外，上市公司要求在上市前确定的股权激励计划必须执行完毕才能上市， 或者终止该计划后再上市。而业务规则第条规定，申请挂牌公司在其股票挂 牌前实施限制性股票或股票期权等股权激励计划且尚未行权完毕的， 应当在公开 转让说明书中披露股权激励计划等情况。股权激励的目的企业实行股权激励计划一般为达到以下目的：1、吸引人才、留住人才。在引进关键技术或管理人员的同时给予某种形式

13、的激励；2、激励人才、创造收益。为了建立有效的技术研发动力机制或市场开发、产品推广机制，给予关键技术人员或重要营销人员某种形式的激励；3、职工持股，平衡经营者与所有者冲突。稳定具有一定资历的员工队伍，使企业经营者与所有者共同分享企业成长收益；4、联络资源、稳定客户。稳定对企业具有重要价值或影响的外部资源，例如上下游客户、融资渠道等；5、引入外部资源，改善公司股权结构、治理结构，吸引更多投资方。如私募基金对公司人员结构（管理层、核心员工） 、股权激励方面非常看中。股票来源中小企业在申请挂牌前，实行股权激励计划的股票来源一般为：1、控股股东或大股东股权转让；2、公司股权回购转让；3、激励对象对公司

14、增资。实践中，第 1 种和第 3 做法较为常见。即，或者 公司通过定向增发， 使激励对象能以较低价格认购公司发行的股票； 或者公司的 创始人或大股东以较低价格向激励对象转让其所持股份。而公司法第 143 条规定，经股东大会决议，股份有限公司可以收购本公 司股份用于奖励给本公司职工，但不得超过本公司已发行股份总额的百分之五，并且用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出， 所收购的股份也应当在一年 内转让给职工。 因公司法 强制要求用于奖励公司职工的股份应当在一年内转 让给职工，故对于定位于对企业高管进行中长期激励的股权激励意义不大， 适用 的也不多。 至于限制性股票， 如果标的股票的来源是存量，

15、 即从二级市场购入股 票，则按照公司法关于回购股票的相关规定执行；如果标的股票的来源是增 量，即通过定向增发方式取得股票，其实质属于定向发行，则参照现行上市公 司证券发行管理办法以及股权系统关于定向增发的相关规定进行。股权激励的总数参考中国证监会 上市公司股权激励管理办法 第十二条的规定， 用于全部 有效股权激励计划所涉及的激励股票总数最好不要超过公司股本总额的 10%1价格及定价依据股权激励的价格一般是股票面值、账面净资产值或市场价格（ PE 入股价格 或市场上同类其他企业的PE价格）给予一定的折扣等。实践中以每股账面净资 产、或者略高于每股净资产的价格入股是激励对象可以接受的， 而授予价格

16、低于 外投资者入股价格的幅度越大，激励对象所感受到的激励力度也就越大。需注意的是， 公司通过股权激励换取激励对象更好的服务或效力， 通常需要定的“付出”， 即激励对象认购或受让公司股份一般低于市场公允价值， 或与 外部投资价格存在一定差价，企业或大股东为取得激励效用承担一定的隐形成 本。这从本质上讲具有股份支付的特征，需在公开转让说明书等相关文件中 予以说明。公司根据企业会计准则第 11 号股份支付和股权激励有关 事项备忘录 1-3 号的规定，将如何对股权激励计划进行相关会计处理。1激励对象公司根据自身发展战略和经营计划确定股权激励的对象，一般包括：中高层管理人员、关键技术人员、重要营销人员；

17、具有一定资历的员工队伍。 通过工作年限、 工作业绩、 对公司的贡献程度等 进行考察认定；具有重要价值或影响的外部人脉资源。需注意的是：1）激励对象不应存在公司法 、管理办法、业务规则等规定的禁止获授股权激励的情形。包括：a.最近三年内被证券交易所公开谴责或宣布为不适当人选的；b.最近三年因重大违法违规行为被中国证监会予以行政处罚的；C.具有公司法规定不得担任公司董事、监事、高级管理人员的情形。2）激励对象是否存在主要股东（持股 5%以上的）、实际控制人及直系近亲属。3）激励对象是否同时参见两个或两个以上上市公司的股权激励计划。4）董事、高级管理人员、核心技术（业务）人员以外人员成为激励对象的，

18、应充分分析和披露其与公司业务或业绩的关联程度， 说明其作为激励对象的 合理性。尤其对于退休返聘的公务员系统人员， 要特别注意法律对这些人的限制。资金来源要求公司不得为激励对象依股权激励计划获取有关权益提供贷款以及其他 任何形式的财务资助，包括为其贷款提供担保。时间安排挂牌前实行股权激励计划的， 建议企业尽量早安排， 避免挂牌或上市前突袭 入股，造成不必要的解释说明。 实践中， 大多企业倾向选择股改前有限公司阶段 实行也有的，选择在股改后实施，如股票期权。需提醒企业注意的是，待股改基 准日确定后公司股改前， 应保持公司股本总额的不变， 即可以进行股权转让， 但 不可作增减资处理。 股改完成后， 发起人股东所持股份有一年法定限售期， 不可 进行股权转让，但可以增资入股。税务处理关于股权激励涉及税务处理的相关规定有： 国家税务总局关于个人认购股 票等有价证券而从雇主取得折扣或补贴收入有关征收个人所得税问题的通知国税发 19989 号） 、财政部、国家税务总局关于关于个人股票期权所得征收 个人所得税问题