返程投资上市案例

1、公司返程投资架构的建立及废止过程 “协议控制”方式由境外主体合并境内运营实体报表 今天，中国证监会网站预披露二六三网络通信股份有限公司首发招股说明书（申报稿），其详细披露了公司返程投资架构的建立及废止过程： 公司返程投资架构的建立及废止过程 2005年，本公司拟于境外（美国）申请上市，并计划于上市前进行海外私募，鉴于境内对增值电信行业的产业政策限制，本公司建立了相关境外上市、返程投资的架构。2006年，公司拟申请境内首发，废止了该架构。具体情况如下： （一）本公司境外上市、返程投资架构的建立 1、设立境外上市主体Net263HoldingsLt

2、d. Net263HoldingsLtd.，即二六三网络控股有限公司（二六三控股），于2004年11月16日在开曼群岛注册成立，2005年1月，该公司的股东为Skyscaler Ltd.（由昊天信业、海诚电讯、智诚网业的全体自然人股东，即李小龙、陈晨等12个自然人100%控制）、Talor Nielsen Investment Ltd.（由武汉星彦全体股东100%控制）、Free pivot Ltd.（由利平科技全体股东100%控制）及二六三股份的若干员工。 2、设立NET263Ltd及境内外商独资企业 NET263Ltd，即二六三网络有限公司（BVI263），于

3、2004年3月11日在英属维尔京群岛注册成立，2005年1月，该公司的股权结构为：Skyscaler Ltd.持有其76.25%的股份，Bluesanctum Ltd（由李小龙100%控制）持有其15%的股份，Free pivot Ltd.持有其7.05%的股份，Talor Nielsen Investment Ltd.持有其1.7%的股份。 2005年1月17日，BVI263在北京注册成立外商独资企业二六三信息服务有限公司（二六三信息）。 3、二六三控股收购BVI263100%的股份 2005年1月20日，BVI263的四家股东分别将其持有的BVI263全部股份

4、转让给二六三控股。本次股份转让完成后，二六三控股持有BVI263100%的股份，成为该公司的唯一股东，并间接控制二六三信息100%的股份。 4、二六三控股进行海外私募 2005年1月28日，二六三控股向四家海外机构投资者SB Asia Infrastructure Fund L.P.（SAIF）、CV263InvestmentPartnersL.P.、T-Online Venture Fund L.P.及Asia Star IT Fund, L.P.定向发行A类优先股股票。同时，由二六三控股原有股东与海外机构投资者就股票认购、境内业务重组等事宜签署相关协议。本次向海外机构投

5、资者增发、转让股份的情况为： （1）二六三控股向Asia Star IT Fund,L.P.发行1,369,521股A-1可转换及可赎回的优先股（每股发行价为1.28美元），每股面值0.0005美元；发行1股A-1调整股（每股发行价为1美元），每股面值0.0005美元； （2）二六三控股向CV263InvestmentPartnersL.P.发行1,925,155股A-1可转换及 可赎回的优先股（每股发行价为1.28美元），每股面值0.0005美元；由Skyscaler Ltd.向其转让691,803股普通股（转让价格为663,000美元），转让完成后将该等普通股

6、转为A-2可转换及可赎回的优先股，每股面值0.0005美元；同时向其发行1股A-1调整股（每股发行价为1美元），每股面值0.0005美元； （3）二六三控股向SB Asia Infrastructure Fund L.P.发行9,422,303股A-1可转换及 可赎回的优先股（每股发行价为1.28美元），每股面值0.0005美元；由Skyscaler Ltd.向其转让3,377,627股普通股（转让价格为3,237,000美元），转让完成后将该等普通股转为A-2可转换及可赎回的优先股，每股面值0.0005美元；同时向其发行1股A-1调整股（每股发行价为1美元），每股面值0.

7、0005美元； （4）二六三控股向T-Online Venture Fund L.P.发行1,369,521股A-1可转换及可赎 回的优先股（每股发行价为1.28美元），每股面值0.0005美元；发行1股A-1调整股（每股发行价为1美元），每股面值0.0005美元。 上述发行、转股完成后，二六三控股的股权结构为：  5、二六三信息与本公司签署相关业务重组协议 2005年1月24日，本公司召开股东大会，同意并授权李小龙代表公司与SAIF等投资者签署投资协议；基于海外私募的需要，同意并授权李小龙代表本公司与二六三信息签署相关资产重组、转让

8、协议，包括资产转让协议、设备租赁协议、商标使用许可合同、软件和域名使用许可协议、独家测试服务协议、独家客户支持服务协议、独家管理咨询服务协议、独家市场开发与推广服务协议。 具体情况详见第七章同业竞争和关联交易相关内容。 根据上述有关服务及使用许可等协议，本公司按营业收入的一定比例向二六三信息支付相关服务及许可费用，最终达到二六三控股合并报表本公司报表，实现境外上市的目的。 （简析： 这就是通常所说的采取“协议控制”方式。 “协议控制”方式的使用源于因特网领域的重组。数个知名门户网站，例如新浪，以该方式实现了境外红筹上市。具体方式为，当事人以其控

9、制的境外公司名义或间接控制的外商投资企业名义，通过排他性管理咨询或技术服务协议等合同，控制境内企业的全部经营活动，进而取得境内企业的主要收入和利润。通过上述安排，除了极少的利润留存在境内企业外，其余收入和利润均流向境外公司。除了上述财产性权利外，当事人在其它方面也会有一些转移安排。当事人多在合同中约定，境内企业的董事会由境外公司所指派的人士控制，且境内企业原股东所拥有的股权将向境外公司进行质押，以此保证境外公司对境内企业股权和董事会的绝对控制。通过上面的一系列安排，虽然从表面上看，境内企业仍然为独立的内资企业，但实际上该企业的一切经营及其相应的资产、收入和利润均归属境外公司，被境外公司实际控制

10、。 这样做的目的在于：既规避境内的法律监管，又能符合境外的会计准则。从境内法律监管方面来说，主要是针对外资准入政策。从境外会计准则来说，根据美国会计准则中“可变利益实体”Various Interests Entity, VIE规定，尽管一个实体与另一实体不存在股权上的控制关系，但前者的收益和风险均完全取决于后者，则前者构成后者的可变利益实体，这时双方报表应当合并） 6、境内自然人境外投资的外汇登记 2006年初，根据国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知（汇发2005第75号文）的有关规定，李小龙、陈晨等14个自然人在

11、国家外汇管理局北京外汇管理部办理了境内居民境外投资的外汇登记手续。 7、二六三控股控股股东Skyscaler Ltd.的股本结构 Skyscaler Ltd.，于2004年4月13日在英属维尔京群岛注册成立。截至2005年1月，该公司的股权结构为：李小龙持有其38.5%的股份，陈晨持有其13.5%的股份，张彤持有其12.552%的股份，宗明杰持有其8.97%的股份，胡维新持有其7.36%的股份，黄明生持有其5.366%的股份，宋凌持有其4.374%的股份，孙文超持有其3.378%的股份，刘利军持有其3.378%的股份，张大庆持有其1.45%的股份，张志清持有其1%的股份，郭

12、广军持有其0.172%的股份。 上述李小龙等12个自然人的股权比例与该等12个自然人分别在昊天信业、海诚电讯、智诚网业的股权比例一致。 8、本公司境外上市、返程投资架构的图示为：   （二）本公司境外上市、返程投资架构的废止 1、二六三控股股权结构的调整 由于本公司业务经营、客户群均在国内，公司在国内增值电信行业以及具有良好的品牌知名度，境外上市并不能充分发挥这些优势，在国内发行上市则会有利于促进公司品牌树立与公司业务扩展；目前，在境外发行上市及上市后的维护成本均远高于国内资本市场；2005年，国内上市公司开始进行股权分置改

13、革，我国资本市场从此进入股权全流通时代，也进入了持续健康发展的新阶段，国家亦鼓励高科技企业在国内资本市场发行上市。 因此，公司调整发展方向，拟申请在境内发行股票，并于2006年对二六三控股的股权结构进行了调整。 二六三控股对四家海外机构投资者的股份进行了赎回： （1）2007年5月15日，二六三控股与Asia Star IT Fund L.P.签订股票回购协议，以1,575,000美元回购Asia Star的全部A类优先股股份1,369,521股。 （2）2007年5月18日，二六三控股与T-online Venture FundGmbH &Co

14、. KG签订股票回购协议，以1,575,000美元回购T-online的全部A类优先股股份1,369,521股。 （3）二六三控股与CV263InvestmentPartners,L.P.签订股票回购协议，以2,810,700美元回购CV263全部A-1类1,925,155股、A-2类691,803股以及1股调整股。 （4）2007年6月22日，二六三控股与SAIF签订股票回购协议，以10,693,900美元回购SAIF持有的二六三控股A类优先股8,959,951股（其中A-1类6,595,612股、A-2类2,364,339股、调整股1股）。 同日，SAIF签署

15、股票转换书，将其持有的剩余优先股3,839,979股按1：1比例全部转换为普通股（其中A-1类2,826,691股、A-2类1,013,288股）；同时，SAIF与Blossoming Investments Holdings Ltd.（Blossoming，由兆均创富全体股东100%控制）签署股权转让协议，将其持有的二六三控股普通股3,839,979股以4,583,100美元全部转让给Blossoming。 上述回购及转让完成后，四家海外机构投资者Asia Star IT Fund L.P.、T-online Venture Fund L.P.、CV263InvestmentPar

16、tners,L.P.及SAIF不再持有二六三控股的任何股份。 二六三控股在赎回海外机构投资者所持股份的同时，对部分自然人股东的股份进行了回购，并向部分自然人新发股份。同时，二六三控股的大股东Skyscaler Ltd.将其持有的二六三控股股份转让给李小龙等12个自然人各自100%控制的12家公司（转股完成后部分予以回购）。截至2007年12月31日，二六三控股最终的股本结构调整为：  2、境内交易安排的终止 2006年8月1日，本公司第一次临时股东大会审议并通过了关于解除、修订与北京二六三信息服务有限公司之间有关协议的议案，本公司与二六三信息之间签署的有

17、关服务、资产租赁等协议2006年1月1日起均不再继续履行，本公司不再向二六三信息支付任何服务及许可费用。 2006年9月及12月，本公司分别与二六三信息签署协议，向二六三信息购回相关生产经营所需要的办公设备、网络设备、软件著作权及商标等资产。 具体情况详见第七章同业竞争和关联交易相关内容。 上述交易完成后，本公司自主拥有进行正常生产经营所需要的设备、无形资产的所有权或使用权。 3、本公司的股权调整 为了还原真实的股权构成，2007年6月，本公司进行了股权调整，由昊天信业、海诚电讯与智诚网业将其持有的本公司的全部股权转让给李小龙、陈晨等12个自然

18、人、利平科技、武汉星彦、兆均创富及其他自然人。 （1）股权转让原因 2007年6月公司股权转让的原因为：还原公司的真实股权结构。 A、2005年公司为筹备境外上市搭建返程投资架构，设立了境外上市的主体开曼群岛注册的二六三控股，在该公司层面引进了海外机构投资者，同时公司部分管理层通过受让老股东SkyscalerLtd.,（其股东为李小龙等12个自然人）的股份在二六三控股持股。 上述返程架构搭建完成后二六三控股的股权架构详见本章“三、（一）本公司境外上市、返程投资架构的建立”相关内容。 B、由于增值电信行业外资限制进入以及股份有限公司发起人股份三年

19、内不得转让的规定，公司的股权结构在2005年搭建返程投资架构时未做任何调整，仍保持2003年6月改制时的初始状态。公司的股权结构与二六三控股的股权结构不一致，未真实地反映上述股权调整后的实际股权状况，公司的真实股权构成体现在二六三控股的股权结构上。 2006年，公司拟申请境内发行股票上市，决定废止境外上市、返程投资的架构，因此于2007年5月至6月对原海外上市主体二六三控股的股权结构进行了调整：对四家海外机构投资者的股份进行赎回；对部分自然人股东的股份进行回购；并向部分自然人新发股份。 截止2007年12月31日，二六三控股调整后的股权架构见本章“三、（二）本公司境外上市、

20、返程投资架构的废止”相关内容。 C、在二六三控股完成上述股权调整后，为还原真实的股权结构，2007年6月公司对股权结构进行了相应调整，即由原三家发起人股东昊天信业、海诚电讯与智诚网业将其持有的公司的全部股份转让给李小龙、陈晨等12个自然人、利平科技、武汉星彦、兆均创富及其他自然人，最终公司的股东及其持股比例与二六三控股权益的最终持有者及其在二六三控股的持股比例一致。 具体转让情况、受让方基本情况及本次转让后本公司最终股权架构见本章“四、（二）本公司变理设立后的股权演变情况”相关内容。 （2）确定本次股权转让的受让方 A、李小龙等12个自然人、利平科技及武

21、汉星彦 李小龙等12个自然人是昊天信业、海诚电讯和智诚网业的股东，同时也是SkyscalerLtd.,的股东，这四家公司的股权结构完全相同，本次股权调整是上述自然人由通过昊天信业、海诚电讯和智诚网业持有公司股份还原为直接持有公司股份。 利平科技和武汉星彦是本公司发起人股东，一直持有公司股份。 B、公司现任及前管理层股东 公司现任及前管理层持有二六三控股股份的依据是以其在公司任职（担任公司总监及以上职务）、司龄情况综合考虑确定的，2007年6月，为还原公司真实的股权结构，根据上述股东在二六三控股的持股比例相应受让公司股份。 C、兆均创富和蔡明君&

22、#160;为弥补二六三控股赎回海外机构投资者股份时资金不足，Blossoming Investments Ltd.受让海外机构投资者SAIF的部分股份而成为二六三控股的股东，兆均创富与Blossoming Investments Ltd股东结构完全相同。 为弥补二六三控股赎回海外机构投资者股份时资金不足，蔡明君受让海外投资者转让的部分二六三控股股权而成为二六三控股的股东，从而对应成为本公司股东。 （3）确定受让方具体受让金额的方式和依据 受让方的受让金额为其持股比例所对应的昊天信业、海诚电讯、智诚网业取得公司前身之股权暨公司股份的原始出资额。 （4）受让

23、方资金来源 公司现有股东作为发起人昊天信业、海诚电讯、智诚网业转让股份的全体受让方，均已全额支付了受让股份的价款，其各自用于支付受让股份价款的资金均为其本人拥有的自有资金。 （5）履行的内部决策程序 昊天信业、海诚电讯与智诚网业出让公司股份前，三家公司股东大会均通过了相关决议。 2007年6月21日，昊天信业召开第三届股东会第三次会议、智诚网业召开第二届股东会第三次会议，海诚电讯召开第三届股东会第30次会议，分别对各自转让其持有公司股份的具体受让方及转让金额形成了有效决议。 （6）本次股权转让的受让方与发行人董事、监事及高级管理人员的关系

24、60;A、受让方张彤为公司董事张大庆的胞弟； B、受让方与公司董事长李小龙、董事张大庆和黄明生、监事孙文超的共同投资关系详见下表：  （7）本次股权转让的受让方与保荐人等中介机构的关联关系 本次股权转让的受让方与保荐人联合证券有限责任公司、保荐代表人及其他经办人员不存在关联关系； 本次股权转让的受让方与审计机构天健华证中洲（北京）会计师事务所有限公司、签字注册会计师及其他经办人员不存在关联关系； 本次股权转让的受让方与公司律师北京市康达律师事务所、签字律师及其他经办人员与受让方不存在关联关系。 4、境外上市、返程投资涉及主体的处置 2007年8月5日，二六三控股董事会及股东大会、BVI263的董事会及股东大会、二六三信息的唯一股东BVI263分别作出了关于清算二六三控股、BVI263及二六三信息的决定。 根据三个公司的控股结构，计划先注销二六三信息，再注销其股东公司BVI263，最后注销