司法考试《卷一》模拟试题及答案每日一练(2016.4.6)

1、司法考试卷一模拟试题及答案每日一练 （2016.4.6）一、单项选择题（每题的备选项中，只有 1 个最符合题意）1、关于起诉与受理的表述，下列哪些选项是正确的？A. 法院裁定驳回起诉的，原告再次起诉符合条件的，法院应当受理B. 法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，法院应当受理C. 判决不准离婚的案件，当事人没有新事实和新理由再次起诉的，法院一律不予受理D.当事人超过诉讼时效起诉的，法院应当受理【司法部答案】 ABD【考点】起诉与受理【答案解析】民诉意见 第 142 条规定， 裁定不予受理、 驳回起诉的案件， 原告再次起诉的， 如果符合起诉条件，人民法院应予受理。故A 选项说法正确

2、，当选。民诉意见第 144 条规定，当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应 予受理。故 B选项说法正确，当选。民事诉讼法第 124 条规定，判决不准离婚和调解和好 的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起 诉的，不予受理。故 C 选项说法错误，不当选。民诉意见第 153 条规定，当事人超过诉讼 时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其 诉讼请求。故 D 选项说法正确，当选。2、 武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同，同时约定， 因合同效力或合同的履行发生 纠纷提交 A 仲裁

3、委员会或 B 仲裁委员会仲裁解决。合同签订后，洪湖公司以本公司具体承办 人超越权限签订合同为由，主张合同无效。关于本案，下列哪一说法是正确的？A因当事人约定了 2 个仲裁委员会，仲裁协议当然无效B因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效，仲裁协议当然无效C.洪湖公司如向法院起诉，法院应当受理D.洪湖公司如向法院起诉，法院应当裁定不予受理【司法部答案】 C【考点】仲裁协议【答案解析】仲裁法第 5 条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法 院不予受理，但仲裁协议无效的除外。仲裁协议对仲裁委员会没有约定明确的，仲裁协议无 效。本题中，仲裁协议无效，故C 选项说法正确，法院应当受

4、理，当选。3、 关于法院依职权调查事项的范围，下列哪些选项是正确的？A. 本院是否享有对起诉至本院案件的管辖权B. 委托诉讼代理人的代理权限范围C. 当事人是否具有诉讼权利能力D.合议庭成员是否存在回避的法定事由【司法部答案】 ABCD【考点】法院依职权调查【答案解析】证据规定第十五条规定，人民法院认为审理案件需要的证据” ，是指以下情 形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实； （二）涉及依职 权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。人民法院依职权 调查的事项涉及非单纯个人私益事项，故A、B C、D 选项说法正确，当选。4、 甲育有二子乙和

5、丙。甲生前立下遗嘱，其个人所有的房屋死后由乙继承。乙与丁结婚，并 有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙赡养甲。丙未婚。甲死亡后遗有房屋和现金。下列哪些表述是正确的？A. 戊可代位继承B. 戊、丁无权继承现金C. 丙、丁为第一顺序继承人D. 丙无权继承房屋【司法部答案】 AC【考点】遗嘱继承、法定继承顺序、代位继承【答案解析】继承法 第 11 条规定，“被继承人的子女先于被继承人死亡的， 由被继承人的 子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”继承人乙先于甲死亡，其应当法定继承的份额可以由乙之女戊来继承，A 正确应选。甲的遗产包括现金，生前未作处分

6、，应当按照法定继承处理，戊作为代位继承人、丁作为第 一顺序继承人有权继承， B 错误不选。丙作为甲的儿子系第一顺序继承人， 根据继承法第 12 提哦啊丁作为丧偶儿媳对公、 婆，尽了 主要赡养义务的，作为第一顺序继承人， C 正确应选。同时，丁作为第一顺序继承人时，不 影响其子女戊代位继承。根据继承法第 27 条，遗嘱继承人、 受遗赠人先于遗遗嘱人死亡的， 遗产中的有关部分按照法 定继承办理。由于乙先于甲死亡，房屋应当按照法定继承处理，丙有权继承，D 错误不选。5、周橘、郑桃、吴柚设立一家普通合伙企业，从事服装贸易经营。郑桃因炒股欠下王椰巨额 债务。下列哪些表述是正确的？A. 王椰可以郑桃从合伙

7、企业中分取的利益来受偿B. 郑桃不必经其他人同意，即可将其合伙财产份额直接抵偿给王椰C. 王椰可申请强制执行郑桃的合伙财产份额D.对郑桃的合伙财产份额的强制执行，周橘和吴柚享有优先购买权【司法部答案】 ACD 【考点】合伙人自身债务的清偿【答案解析】 合伙企业法 第四十一条 合伙人发生与合伙企业无关的债务， 相关债权人 不得以其债权抵销其对合伙企业的债务； 也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。 据此， B 项表述错误。第四十二条 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从 合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙 企业中的财

8、产份额用于清偿。A、C 表述正确。人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买 权；故 D项表述正确。6、 甲公司与乙公司签订商品房包销合同， 约定甲公司将其开发的 10 套房屋交由乙公司包销。 甲公司将其中 1 套房屋卖给丙， 丙向甲公司支付了首付款 20 万元。后因国家出台房地产调控 政策，丙不具备购房资格，甲公司与丙之间的房屋买卖合同不能继续履行。下列哪些表述是正确的？A. 甲公司将房屋出卖给丙的行为属于无权处分B. 乙公司有权请求甲公司承担违约责任C. 丙有权请求解除合同D. 甲公司只需将 20 万元本金返还给丙【司法部答案】 BC 【考点】无权处分、情

9、势变更、不可抗力【答案解析】甲公司与乙公司签订商品房包销合同，甲公司还是所有权人，根据物权法定仍有处分权，其处分行为属于有权处分，当然其可能需要承担合同法上的违约责任，A 错误。甲公司与乙公司签订商品房包销合同，后将房屋卖给丙，违反了包销合同，应当承担违约责 任， B 正确。合同法解释二第 26 条规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预 见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不 公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据 公平原则， 并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 ”因国家出台房地产调

10、控政策， 丙 不具备购房资格而不能履行，而非继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合 同目的，所以不构成情势变更。不可抗力造成的后果是致使合同无法履行，情势变更造成的 结果是对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，本案应构成不可抗力，根据合同 法第 94 条规定，丙也可以请求解除合同。C 正确。合同法 第 117 条规定，“因不可抗力不能履行合同的， 根据不可抗力的影响， 部分或者全 部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”合同双方当事人对于合同不能履行均无过错， 不须承担赔偿责任， 但甲公司将 20 万元本金返 还给丙之外，对于产生的

11、孳息也应一并返还，否则即构成不当得利，D 错误。7、 武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同，同时约定， 因合同效力或合同的履行发生纠纷提交 A 仲裁委员会或 B 仲裁委员会仲裁解决。合同签订后，洪湖公司以本公司具体承办 人超越权限签订合同为由，主张合同无效。关于本案，下列哪一说法是正确的？A因当事人约定了 2 个仲裁委员会，仲裁协议当然无效B因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效，仲裁协议当然无效C.洪湖公司如向法院起诉，法院应当受理D.洪湖公司如向法院起诉，法院应当裁定不予受理【司法部答案】 C【考点】仲裁协议【答案解析】仲裁法第 5 条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起

12、诉的，人民法 院不予受理，但仲裁协议无效的除外。仲裁协议对仲裁委员会没有约定明确的，仲裁协议无 效。本题中，仲裁协议无效，故 C 选项说法正确，法院应当受理，当选。8、 甲在乙寺院出家修行， 立下遗嘱， 将下列财产分配给女儿丙： 乙寺院出资购买并登记在甲 名下的房产；甲以僧人身份注册的微博账号；甲撰写金刚经解说的发表权；甲的个人存 款。甲死后，在遗产分割上乙寺院与丙之间发生争议。下列哪一说法是正确的？A. 房产虽然登记在甲名下，但甲并非事实上所有权人，其房产应归寺院所有B. 甲以僧人身份注册的微博账号，目的是为推广佛法理念，其微博账号应归寺院所有C. 甲撰写的金刚经解说属于职务作品，为保护寺院

13、的利益，其发表权应归寺院所有D.甲既已出家，四大皆空，个人存款应属寺院财产，为维护宗教事业发展，其个人存款应归 寺院所有【司法部答案】 A【考点】遗嘱继承、登记簿的效力、职务作品【答案解析】物权法 第 16 条规定，“不动产登记簿是物权归属和内容的根据。 不动产登记 簿由登记机构管理。 ”但登记簿仅仅具有权利推定效力， 登记簿记载的事项与真实状况不一致， 应当以真实状况为准，乙寺院出资购买并登记在甲名下的房产，房产应归寺院所有，A 正确。甲以僧人身份注册的微博账号属于甲个人， 可以通过遗嘱分配给女儿丙， 不属于寺院所有， B 错误。著作权法 第 11 条第 3 款规定，“由法人或者其他组织主持

14、， 代表法人或者其他组织 意志创作， 并由法人或者其他组织承担责任的作品， 法人或者其他组织视为作者。 ”题目中并 未显示甲撰写的金刚经解说符合以上规定，不应属于职务作品，C 错误。甲的个人存款属于个人，不应归寺院所有， D 错误。9、甲育有二子乙和丙。甲生前立下遗嘱，其个人所有的房屋死后由乙继承。乙与丁结婚，并 有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙赡养甲。丙未婚。甲死亡后遗有房屋和现金。下 列哪些表述是正确的？A. 戊可代位继承B. 戊、丁无权继承现金C. 丙、丁为第一顺序继承人D. 丙无权继承房屋 【司法部答案】 AC 【考点】遗嘱继承、法定继承顺序、代位继承【答案解析】继承法 第 11

15、 条规定，“被继承人的子女先于被继承人死亡的， 由被继承人的 子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产 份额。”继承人乙先于甲死亡，其应当法定继承的份额可以由乙之女戊来继承，A 正确应选。甲的遗产包括现金，生前未作处分，应当按照法定继承处理，戊作为代位继承人、丁作为第 一顺序继承人有权继承， B 错误不选。丙作为甲的儿子系第一顺序继承人， 根据继承法第 12 提哦啊丁作为丧偶儿媳对公、 婆，尽了 主要赡养义务的，作为第一顺序继承人， C 正确应选。同时，丁作为第一顺序继承人时，不 影响其子女戊代位继承。根据继承法第 27 条，遗嘱继承人、 受遗赠人先于遗

16、遗嘱人死亡的， 遗产中的有关部分按照法 定继承办理。由于乙先于甲死亡，房屋应当按照法定继承处理，丙有权继承，D 错误不选。10、甲路过乙家门口，被乙叠放在门口的砖头砸伤，甲起诉要求乙赔偿。关于本案的证明责 任分配，下列哪一说法是错误的？A乙叠放砖头倒塌的事实，由原告甲承担证明责任B. 甲受损害的事实，由原告甲承担证明责任C. 甲所受损害是由于乙叠放砖头倒塌砸伤的事实，由原告甲承担证明责任D.乙有主观过错的事实，由原告甲承担证明责任 【司法部答案】 D【考点】证明责任的分配【答案解析】证据规定 第 2 条规定， 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳 对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证

17、据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人 的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本题中，乙叠放砖头倒塌、甲受损 害、乙放砖头倒塌与甲受损害之间的因果关系都是甲提出诉讼请求应当证明的，故甲承担证 明责任，乙主观是否有过错是乙进行主张所应当证明的，故D 选项说法错误，当选。11、关于财产保全和先予执行，下列哪些选项是正确的？A.二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出B .二者适用的案件范围相同C.当事人提出财产保全或先予执行的申请时，法院可以责令其提供担保，当事人拒绝提 供担保的，驳回申请D.对财产保全和先予执行的裁定，当事人不可以上诉，但可以申请复议一次 【司法部答案】

18、 CD【考点】财产保全与先予执行【答案解析】先予执行必须依当事人申请提起，法院不能依职权进行。故A 选项说法错误，不当选。民事诉讼法第 106 条规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定 先予执行：（一）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的； （二）追索劳动报酬的；（三）因情况紧急需要先予执行的。 民事诉讼法第 102 条规定，保全限于请求的范围， 或者与本案有关的财物。 二者案件适用范围不同， 故 B 选项说法错误， 不当选。民事诉讼法 第 100 条规定，人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的， 裁定驳回申请。 民事诉讼法 第 107 条规定

19、， 人民法院可以责令申请人提供担保， 申请人不 提供担保的，驳回申请。故 C 选项说法正确，当选。民事诉讼法第 108 条规定，当事人对 保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。故D 选项说法正确，当选。12、 2010 年 7 月，甲公司不服 A 市 B 区法院对其与乙公司买卖合同纠纷的判决，上诉至A 市中级法院，A 市中级法院经审理维持原判决。2011 年 3 月，甲公司与丙公司合并为丁公司。之后，丁公司法律顾问在复查原甲公司的相关材料时，发现上述案件具备申请再审的法定事 由。关于该案件的再审，下列哪一说法是正确的？A. 应由甲公司向法院申请再审B. 应由甲公司与丙公司共同向法院申

20、请再审C. 应由丁公司向法院申请再审D.应由丁公司以案外人身份向法院申请再审【司法部答案】 C 【考点】当事人的变更【答案解析】民诉意见 第 50 条规定， 企业法人合并的， 因合并前的民事活动发生的纠纷， 以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的 企业为共同诉讼人。本题中，甲公司和丙公司合并之后的丁公司是申请再审适格主体，故C选项说法正确，当选。13、甲在乙寺院出家修行，立下遗嘱，将下列财产分配给女儿丙：乙寺院出资购买并登记在 甲名下的房产；甲以僧人身份注册的微博账号；甲撰写金刚经解说的发表权；甲的个人 存款。甲死后，在遗产分割上乙寺院与丙之间发生争议

21、。下列哪一说法是正确的？A. 房产虽然登记在甲名下，但甲并非事实上所有权人，其房产应归寺院所有B. 甲以僧人身份注册的微博账号，目的是为推广佛法理念，其微博账号应归寺院所有C. 甲撰写的金刚经解说属于职务作品，为保护寺院的利益，其发表权应归寺院所有D.甲既已出家，四大皆空，个人存款应属寺院财产，为维护宗教事业发展，其个人存款应归 寺院所有【司法部答案】 A【考点】遗嘱继承、登记簿的效力、职务作品【答案解析】 物权法 第 16 条规定，“不动产登记簿是物权归属和内容的根据。 不动产登记 簿由登记机构管理。 ”但登记簿仅仅具有权利推定效力， 登记簿记载的事项与真实状况不一致， 应当以真实状况为准，

22、乙寺院出资购买并登记在甲名下的房产，房产应归寺院所有，A 正确。甲以僧人身份注册的微博账号属于甲个人， 可以通过遗嘱分配给女儿丙， 不属于寺院所有， B 错误。著作权法 第 11 条第 3 款规定，“由法人或者其他组织主持， 代表法人或者其他组织 意志创作， 并由法人或者其他组织承担责任的作品， 法人或者其他组织视为作者。 ”题目中并 未显示甲撰写的金刚经解说符合以上规定，不应属于职务作品，C 错误。甲的个人存款属于个人，不应归寺院所有，D 错误。14、工程师王某在甲公司的职责是研发电脑鼠标。下列哪些说法是错误的？A. 王某利用业余时间研发的新鼠标的专利申请权属于甲公司B. 如王某没有利用甲公

23、司物质技术条件研发出新鼠标，其专利申请权属于王某C. 王某主要利用了单位物质技术条件研发出新型手机，其专利申请权属于王某D.如王某辞职后到乙公司研发出新鼠标，其专利申请权均属于乙公司【司法部答案】 BCD【考点】专利权、职务作品【答案解析】 专利权法第 6 条规定，“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技 术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请 被批准后，该单位为专利权人。非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人； 申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。利用本单位的物质技术条件所完成的发明 创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对

24、申请专利的权利和专利权的归属作出约定的， 从其约定。”专利法实施细则 规定，“专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发 明创造，是指： （一）在本职工作中作出的发明创造； （二）履行本单位交付的本职工作之外 的任务所作出的发明创造；（三）退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。专利法第六条所称本单位，包括临时 工作单位；专利法第六条所称本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、 原材料或者不对外公开的技术资料等。 ” 由于王某在甲公司的职责是研发电脑鼠标，其在业余时间研发的新鼠标属于在本职工作中作 出的发明创造，A

25、正确不选。如王某没有利用甲公司物质技术条件研发出新鼠标，同样属于执行本单位的任务，其专利申 请权属于甲公司， B 错误应选。王某主要利用了单位物质技术条件研发出新型手机，属于主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，为职务发明创造，专利申请权属于甲公司，C 错误应选。如王某辞职后到乙公司研发出新鼠标，属于“退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与 其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造” ，其专利申请权均属于甲 公司， D 错误应选。15、武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同，同时约定，因合同效力或合同的履行发 生纠纷提交A 仲裁委员会或 B 仲裁委员会仲裁解决。

26、合同签订后，洪湖公司以本公司具体承 办人超越权限签订合同为由，主张合同无效。关于本案，下列哪一说法是正确的？A因当事人约定了 2 个仲裁委员会，仲裁协议当然无效B因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效，仲裁协议当然无效C .洪湖公司如向法院起诉，法院应当受理D.洪湖公司如向法院起诉，法院应当裁定不予受理【司法部答案】 C【考点】仲裁协议【答案解析】仲裁法第 5 条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法 院不予受理，但仲裁协议无效的除外。仲裁协议对仲裁委员会没有约定明确的，仲裁协议无 效。本题中，仲裁协议无效，故C 选项说法正确，法院应当受理，当选。16、 甲公司未取得商

27、铺预售许可证， 便与李某签订了 商铺认购书 ，约定李某支付认购金即 可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购面 积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，未 通知李某前来认购，将商铺售罄。关于商铺认购书 ，下列哪一表述是正确的？A. 无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售B. 不成立，因合同内容不完整C. 甲公司未履行通知义务，构成根本违约D.甲公司须承担继续履行的违约责任【司法部答案】 C【考点】预约合同的效力【答案解析】买卖合同司法解释第 2 条规定，“当事人签订认购书、订购书、预订书、意 向书、备忘录等预约合同，

28、约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同 的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民 法院应予支持” 。 商铺认购书属于预约合同，它与商品房预售合同不同，并不必要取得 预售许可， 合同有效。 甲公司违反该预约合同， 需要承担违约责任或者李某有权解除合同。 A 错误， C 正确。合同法解释二 第 1 条规定：“当事人对合同是否成立存在争议， 人民法院能够确定当事人 名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约 定的除外”。该预约合同有当事人、标的和数量，包含了合同的主要内容，已经成立，其指向 的标的系签订商品房预售合同的行为。B 错误。合同法第 110 条规定，“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的， 对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上