第九讲利益衡量

1、第九讲 利益衡量、利益衡量的基本含义所谓利益衡量，就是在解释、适用法律的时候着眼于当事人的利益状况的做法， 亦即在裁判之时对案件及其相关事实中所包含的各种利益进行比较衡量， 做出何 者应优先保护的决定。来从事权利或利益衡量为司法裁判根据它在具体情况下赋予各该法意的重要性， 法意的衡量 拉伦茨二、利益衡量方法的知识背景概念法学的困境利益法学的兴起 社会转型中的利益冲突（一）作为方法的利益衡量 德国 耶林目的法学对概念法学的批判， 从法律概念转向法律目的， 根据法的目的在社 会生活中探求 “活法”。黑克的利益法学将法律视为立法对利益关系的评价 根据立法者的利益评价进行漏洞补充，将利益衡量作为漏洞补

2、充的方法（二）作为方法论的利益衡量 日本代表人物： 加藤一郎、星野英一1、裁判过程的实质决定论2、法外寻求利益衡量的标准3、以民意作为利益衡量基点，衡量结果不违背常识4、利益衡量结论为假设结论，仍需进一步验证（三）日本与德国的比较1 、相似点：（1）发端于对概念法学的批判（2）关注法律背后的利益冲突2 、不同点：（1）知识来源不同 自由法学运动 现实主义法学（ 2）产生背景不同 概念法学的批判 法律移植的反思（3）衡量标准不同 法律内部标准 超越法律的标准（4）衡量立场不同 法律人立场 普通人立场（5）对法律漏洞认识不同 德国： 立法者计划外漏洞 利益衡量立法者计划内漏洞 日本：为对漏洞进行分

3、类，法律欠缺即利益衡量（6）法律论证风格不同三、利益衡量方法的必要性（一）法意模糊、残缺的需要（二）裁判主观性的需要（三）实质决定论的需要四、利益衡量的运用（一）利益衡量的起点利益衡量方法是在法律解释方法之后还是径行进行？（二）利益衡量的立场利益衡量的立场应当立足于法律人立场还是普通人立场？（三）利益衡量的事实对事实的考察是应该局限于个案事实还是应该扩展到与之相关联的同类 社会事实？（四）利益衡量的标准1、衡量标准的类型：法内还是法外2、衡量标准的立场：相对主义还是绝对主义3、如何确定利益衡量的标准（五）利益衡量的理由附随1、检验结论的妥当性ab都相符主观价值判断与法律规定一致a不相符但b相符

4、通过限缩、扩大等解释方法对法律概念进行解释 a相符但b不相符 回避该条文 寻求其他条文，或者进行创造性解释 ab都不相符，回到案件事实本身进行利益衡量，对现有法律进行修正检验的层次：a是否和现行法律的形式规定相符；b是否和法律的价值取向、 精神实质相符。（1）（2）（3）（4）2、增强结论的说服力3、明确结论的适用范围五、利益衡量的结构（一）利益的层级结构当事人的具体利益群体利益制度利益社会公共利益（二）利益层次结构的生成（三）利益衡量的展开1、制度利益无缺陷时的衡量： 姘居妻案（1 ）假设司机支付额度固定选择保 护对象结杲肖事人具体利益肆体利益制度利说社会公共利益娜居 華利止妻 利益司机 利

5、益训居体利 益1E妻 聊体 利益司机 群体 利益如登记 制、匝婚 制公平、止义利益， 其他利益如:法观 念保护“妍yX)X0XX不保护XXV0yy说毗表格屮的表示得到悚护/八表示没也得到法律保护或不能得到法律fet护" 表ZK没有影响，(2 )假设正妻所获赔偿固定选择保 护对象结果当事人n体利益肚体利益制度利益礼会公共利益妻利乂止姜 利益诃机 利益体利till正喪 ffl休 利益司机 群体 利益如登记 制、重姒 制公平、止义利益 其他利益如:法观 念保护审0XJ0XXX不保护X0VX0V(3)适当减少正妻所获赔偿额，适当抬高司机赔偿额选择保 护対象结果为韦人具体利益薛休利益制度利益社

6、会公共利益娇居 妻利止妻 利益司机 利益居 体利-li.rm.正妻 群体 利益司机 群体 利益如登记 制甫婚 制公平、正义利益. 其他利益如:法观 念保护“娇XX1/XX冥X不保护XyXXy2、制度利益存在缺陷时的衡量： 玻璃幕墙案选择保 护对象结果当事人利益样体利益制度利益社会公共利益用民利益建筑方利A儿1用民群体 利益建筑方禅 体利益方便生产、生活， 促进相邻各方和 平相处等利益公平、止义、 善民风俗等 利益保护居民 利益XXyy不保护居民利益XX7XX(2 )制度利益框架外的衡量选择保 护对彖结果当事人利益群休利益制度利益社会公共利益居比利益建筑方群 体利益建筑等审 批制度利 益公平皿义售& 风俗等利益保护居民Xy0a/不保护居 忧XyX0X3、制度利益违背社会公共利益时的衡量选择保 护对象结1当事人利益邮利益制度利益社会公共利益双胞胎患 者利益省人賑 院利益患者胖体 利益医院邮利益受案范围泯疗 鉴定，举证责任 等构成的利益公平征义、文 明进步善良 风俗等利益保护双胞胎患者X7XX7不保护双 者X7XJX六、利益衡量的界限（一）利益衡量滥用的可能性（二）利益衡量滥用的样态1. 缺少对利益结构的整体衡量2. 超越利益衡量