关于实行公司股份期权激励机制和员工持股计划的报告

1、仁竞律师论坛 页码，1/5企业改制后必须建立现代公司法人治理结构 刘金熬前 言 我们现有的企业进行公司化改制后，公司的控制权与财产所有权在绝大多数情况下是呈分离状态的。公司经营层的人员要想获得公司财产所有权者的信任，就迫使他们实际做出的决策要始终追求以利润最大化为目标。要保证这个目标的实现，必须依靠以人为本的公司制度创新建立现代公司法人治理结构。现代公司法人治理结构是公司营运制度的重要核心部分，它是建立在充分发挥人们创造性工作的基础上，遵循经济利益分配的内在客观规律的现代公司结构模型。一、建立现代公司法人治理结构的重点，要实行以人为本的公司股份期权激励机制和员工持股计划。国家统计资料显示，企业

2、（包括国内东部企业）的国际竞争主要是人力资本竞争。其核心竞争力不是体现在技术垄断和市场垄断方面，而是体现在其设计出了人力资本产权可以交易的公司股份期权制度。全市现有的国有大中型企业厂长（经理），是拥有专业的知识资源和丰富的经营管理经验的创造性人才，他们是人力资本的产权所有者。在企业的长远发展与经营者个人利益能够结合的条件下，厂长（经理）所作出的一些重大决策给企业带来的影响往往是长期性的，效益一般也要在三至五年，甚至更长时间后才能体现出来。因此，为厂长（经理）群体建立以长期激励为主的薪酬结构（公司股份期权制度），让其真正与企业形成利益和风险的共同体，是具有积极的现实意义和仁竞律师论坛 页码，2/

3、5深远的历史意义的：第一，在积极鼓励厂长（经理）群体无私奉献的同时，把他们应得的经济利益用制度保证下来，做到“不使雷锋吃亏”，更重要的是，吸引、培养一批职业经理人；第二，在制度上消除（特别是国有企业）厂长（经理）群体的“59岁现象”，既是防范，也是保护；第三，从经济利益分配的内在客观规律出发，建立符合法律和适合我市国有大中型企业改制以人为本，留住人才的制度，进而促进经济发展。一些企业的员工动辄上访闹事，声称“我们要吃饭”，从经济利益分配规律上分析，这与企业的员工收入单一有关。在市场经济条件下，失业是正常情况。政府只能做到减少失业，而不能消灭失业。问题在于收入单一的员工一旦失业，则失去了生活来源

4、。尤其是国有企业员工往往认为企业是国家的，所以就找政府上访闹事。在全市国有大中型企业改制中推行员工持股计划，使员工收入多元化，这样，即使员工失业了，他们仍然有公司股份收益，不至于生活无着，自然就不会找政府“要饭吃”了。员工持股计划同样具有非常积极的现实意义和深远的历史意义：第一，实行员工持股计划后，员工收入实现了多元化，就如同农民有承包地还能打工做生意一样，不会因其中某一项收入减少或失业而生活无着，这对维护城市社会稳定有非常显著的现实意义；第二，员工持有公司股份后，他们会逐步认识到自己股东身份的意义，体会到股东的权利和义务，从而把公司当成自己的“经济实体”；第三，员工持股计划是符合经济利益分配

5、的内在客观规律的，有助于重塑员工身份，进一步解放生产力。2001年10月22日、23日，我们仁竞律师事务所和市经贸委、市法建办共同举办了公司股份期权激励机制和员工持股计划方面的讲座，参会的全体大、中型企业负责人对此很感兴趣，大加赞赏，认为仁竞律师论坛 页码，3/5市委、市府应引导实施，尽快出台相关政策。二、公司股份期权制度和员工持股计划实施方案必须经过法律论证。由于公司期权制度、员工持股计划是目前世界上最好的激励机制，也是很复杂和系统的工程，牵涉到法律法规和政策的方方面面。世界上很多经济发达国家和我国东部沿海少数的中国企业在推行该计划时均为一企一策，没有一刀切的现象。我们认为需要着重指出的一个

6、问题，就是“存量量化，增量配售”的做法在法律上就值得商榷：所谓“存量量化”，是指把企业现存的净资产，直接量化分配到企业内的一些个人头上而不支付对价。这种做法在法律上有着不可逾越的障碍，中华人民共和国宪法明文规定“社会主义的公共财产神圣不可侵犯。国家保护社会主义的公共财产。禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏国家的和集体的财产。”在现阶段，我国任何部门、任何人都不能以任何理由把公共财产（国有资产）以量化的方式转移到任何个人头上（国家奖励除外）。除了宪法原则外，中华人民共和国刑法第396条规定“国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位的名义将国有资产集体私分给个人，

7、数额较大的对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；数额巨大的处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”由于“存量量化”的做法违反了国家现行法律的禁止性规范，虽然现在没有受到追究，但是谁也不敢保证将来不会受到追究。所谓“增量配售”，是指把企业经过再生产后产出的增量资产，减去成本和税金后的利润，以缩水的方式转移到个人（这是承认企业高管人员人力资本的货币化）头上。这属于不违反现行法律禁止性规范的分配方式，可以在具体操作中不断进行完善。仁竞律师论坛 页码，4/5我们认为，事物的存在自有它本身的客观规律，而探寻其客观规律及共性则是政府和中介机构共同治理社会的责任。因

8、此我们建议和市有关职能部门共同组织该课题项目组，用不长的时间，对本市剑南春酒业、市天然气公司、四川玻璃纤维厂等大中型企业进行调研，并对已实行该计划的深圳、北京、上海（大部分是期股，而非期权，但有借鉴意义）等企业考查。反复论证、选点试验，待成熟后参照美国政府50年代强制推行该计划一样全面实施。三、推行公开透明的独立董事制度。具有五年以上法律、商事或者财务工作经验的、与公司管理层无经济关系和亲属关系的独立社会人士，在董事会中不担任公司管理职务的董事，称为独立董事。自二十世纪60年代以来，一些国家和地区在规范和完善公司治理结构时，都将独立董事制度作为一项重要的内容。据经济合作与发展组织（OECD）有

9、关报告，1999年世界主要企业董事会中独立董事成员所占的比例都比较高，其中美国为62，英国为34，法国为29。在各国，独立董事被看作是站在客观公正立场上保护公司利益的重要角色，对管理层有制衡的作用；同时，通过参与董事会的运作，可以发现公司经营的危险信号、对公司的违规或不当行为提出警告。OECD公司治理原则中指出，“独立的董事会成员能对董事会的决策作出重大贡献，对董事会和经理层的业绩作出客观评价。”独立董事的独立性使其在公司治理结构中占有重要地位，在监督公司经营管理、制衡控股股东和经理人权利、保护股东权益等方面发挥着特殊的作用。相对于内部董事而言，独立董事更能够站在比较客观公正的立场上，促进公司遵守良好的治理守则。独立董事制度能加强公司的专业化运作，提高董事会决策的科学性；有利于强化董事会的制约机仁竞律师论坛 页码，5/5制，保护中小投资者的权益；有利于增加公司信息披露的透明度。 尽管独立董事作为公司治理结构的重要组成部分，被赋予了很大的责任，但独立董事制度要真正发挥作用，还需要从各方面完善独立董事履行职责的外部条件，也需要独立董事自身提高素质，加强自律，勤勉尽责。我所现有13名经过国家培训考试，符合中国证监会认定的上市公司独立董事任职条件的资深律师。这13名资深律师中有一些已经担任了改制后公司的独立董事。结 语建立现代公司法人治理结构是公司制度不断