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文档简介

1、司法考试合同法中制约合同生效问题司法考试合同法中制约合同生效问题：李某与甲公司订立商品房预售合同，并办理了预告登记，房屋建成后，甲公司未经李某同意，将该商品房抵押给乙公司，双方订立了抵押合同，并办理了抵押登记。关于该抵押合同和抵押权，下列哪一表述是正确的？（）A.甲公司与乙公司的抵押合同有效，乙公司可以取得抵押权B.甲公司与乙公司的抵押合同无效，乙公司可以取得抵押权C.甲公司与乙公司的抵押合同有效，乙公司不能取得抵押权D.甲公司与乙公司的抵押合同无效，乙公司不能取得抵押权【正确答案】C【答案解析】本题考核抵押权的设立。根据物权法的规定，不动产抵押合同生效+登记=不动产抵押权生效。另外，物权法第

2、20条第1款规定，当事人签订房屋买卖或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分不动产的，不发生物权效力。据此可知，预告登记只制约物权处分权的生效，不制约合同的生效。因此，本题中甲公司与乙公司之间的抵押合同有效，但是由于预告登记的存在，乙公司不能取得抵押权。学员问：老师你好，能举例说明下制约合同生效的情况吗？法律教育网老师回复：比如说第四十四条 【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。合同法解释（一）第九条 依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。2 / 3合同法第七十七条第二款、第八十七条、第九十六条第二款所列合同变更、转让、解除等情形，依照前款规定处理。也就是说有些合同规定是办理批准、登记手续才生效。 注：合同范本有风险，使用需谨慎，法律是经验性极强

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