法经济学视角下的夫妻财产分割制度（可编辑）

1、法经济学视角下的夫妻财产分割制度 暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度中 文 摘 要夫 妻 财 产 分 割 制 度 关 系 着 夫 妻 双 方 在 婚 姻 中 的 财 产 权 益 能 否 得 到 有 效 的 保障, 影响着婚姻关系的稳定和婚姻自由权的实现程度。 我国婚姻法虽然规定了夫妻财产分割的一系列制度, 但由于历史根源和现实因素 , 夫妻财产分割制度还存在一些缺陷, 尤其是对女性权益保障不足。 为实现实质性的男女平等 , 保障双方的合法权益, 论文从法经学的视角对我国夫妻财产分割问题进行深入研究。 首先,文章具体分析我国夫妻财产分割制度存在的问题, 主要是知识产权分割制度

2、不健全、 家务劳动补偿制度不完善和人力资本分割制度缺失 ; 其次, 对夫妻财产分割制度存在问题的原因进行分析, 即传统价值观念和 社会制度的影响, 对女性贡献价值认识不足, 女性在经济上的依赖性以及法律保障缺位 ; 最后, 在此基础上提出完善我国夫妻财产分割制度的建议, 主要包括建立知识产权期待利益和人力资本分割制度,扩大经济补偿的适用范围,规范家务劳动的考量因素和量化标准。关 键词 :财产分割; 知识产权; 家务劳动; 人力资本I暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度A A bs bs t t ract ractA A bs bs t t ract ractT he s ys

3、 t e m of m a r i t a l pr ope r t y di vi s i on r e l a t e d t o bot h hus ba nd a nd w i f e t hepr ope r t y r i ght s i n m a r r i a ge c a n ge t e f f e c t i ve pr ot e c t i on, a f f e c t s t he s t a bi l i t y ofm a r r i a ge r e l a t i ons hi p a nd t he r e a l i z a t i on of t h

4、e r i ght t o f r e e dom of m a r r i a geC hi ne s eM a r r i a ge L a w s t i pul a t e a s e r i e s of t he s ys t e m of c oupl e s pr ope r t y di vi s i on , but due t ot he hi s t or i c a l r oot s a nd pr a c t i c a l f a c t or s , t he s ys t e m of c oupl e s pr ope r t y di vi s i on

5、 a l s oha s s om e de f e c t s , e s pe c i a l l y t he l a c k of pr ot e c t i on of w om e n's r i ght sI n or de r t oa c hi e ve s ubs t a nt i a l e qua l i t y be t w e e n m e n a nd w om e n, t o pr ot e c t t he l a w f ul r i ght s a ndi nt e r e s t s of bot h s i de s , t hi s pa

6、 pe r , f r om t he l a w a nd e c onom i c s pe r s pe c t i ve a na l yz e sour c ount r y t he pr obl e m s of c oupl e s pr ope r t y di vi s i on i n de pt h. F i r s t , t he a r t i c l ea na l yz e s e xi s t i ng pr obl e m s of our c ount r y m a r i t a l pr ope r t y di vi s i on s ys t

7、e m , t hem a i n l y , i nt e l l e c t ua l pr ope r t y di vi s i on s ys t e m i s uns ound, hous e w or k c om pe ns a t i ons ys t e m i s i m pe r f e c t a nd hum a n c a pi t a l s e gm e nt a t i on s ys t e m i s m i s s i ng. S e c ond,a na l yz e s t he r e a s ons f or e xi s t i ng pr

8、 obl e m s of our c ount r y m a r i t a l pr ope r t y di vi s i ons ys t e m , i nc l udi ng t he i nf l ue nc e of t r a di t i ona l va l ue s a nd s oc i a l s ys t e m s , l a c k ofa w a r e ne s s of t he va l ue of f e m a l e c ont r i but i on, w om e n i n e c onom i c de pe nde nc e a n

9、dt he a bs e nc e of l e ga l pr ot e c t i on. F i na l l y , put s f or w a r d t o r e c om m e nda t i ons t o i m pr ovet he m a r i t a l pr ope r t y di vi s i on s ys t e m , m a i nl y i nc l udi ng e s t a bl i s hi ng i nt e l l e c t ua lpr ope r t y r i ght s a nd hum a n c a pi t a l d

10、i vi s i on m e c ha ni s m , e xpa ndi ng t he s c ope ofe c onom i c c om pe ns a t i on, r e gul a t i ng t he c ons i de r a t i on f a c t or s a nd qua nt i z a t i ons t a nda r d of hous e w or k.K K e e y y W W o o r r d d : :K K e e y y W W o o r r d d : : P r ope r t y D i vi s i on; I nt

11、 e l l e c t ua l pr ope r t y r i ght s ; H ous e w or k; H um a nc a pi t a lI I暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度目录1 绪论11.1 研究目的与意义11.2 研究现状与创新21.3 研究内容与方法52 夫妻财产分割制度存在的问题 72.1 知识产权分割制度不健全. 72.2 家务劳动补偿制度不完善122.3 人力资本分割制度缺失 163 夫妻财产分割制度存在问题的原因203.1 传统价值观念和社会制度的影响203.2 对女性贡献价值认识不足203.3 女性在经济上的依赖性 213.4 法律

12、保障的缺位 224 完善我国夫妻财产分割制度的建议234.1 确立知识产权期待利益分割制度234.2 建立人力资本分割制度 244.3 扩大经济补偿的适用范围254.4 规范家务劳动补偿的考量因素及量化标准. 26结 语. 28参考文献. 29后 记. 32I I I暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度11 1 1 绪 论1 1 1 11 1 1 1 研 究 目 的 与 意 义1.1.11.1.1 1.1.1 1.1.1 研 究目的近年来, 经济学家和法学家不断将经济学运用到法学研究领域中, 使法学研究取得很大的进展。 本文运用法经济学分析婚姻中的财产制度 , 旨在通过对我国

13、夫妻财产分割制度的分析, 发现我国夫妻财产法律规范中存在的缺陷 , 揭示男女双方在婚姻中的不平等地位, 一方在婚姻中的投资未得到相应的回报 , 即成本与收益严重失衡。 夫妻财产制度的缺陷容易导致机会主义的产生, 从而不利于婚姻的稳定与维持, 导致离婚率不断上升。 通过分析, 借鉴国外先进的立法理念和经验, 对我国现行的夫妻财产分割制度提出完善建议, 切实保障婚姻中双方的合法权益,实现实质性的男女平等。1.1.2 1.1.2 1.1.2 1.1.2 研 究意义家庭是社会生活的基本组成单位, 婚姻是家庭制度的核心 。 然而 , 随着经济的快速发展, 我国离婚率逐年上升, 有碍社会的稳定发展。 从法

14、经济学的角度分析, 作为一个理性的人 , 对婚姻的选择必然是出于追求利益最大化的目的 , 即进入婚姻获得的收益大于单身的收益。 然而, 由于不完全信息的存在和对自身或对方的重新评估, 一旦在婚姻中的成本与收益不成比例, 即单身或是重新选择婚姻的收益大于现有婚姻的收益,人们往往会做出离婚的选择。夫妻财产制度是婚姻制度的一项重要内容, 决定着人们选择婚姻的收益和终止婚姻的成本。有效率的夫妻财产制度能够维护夫妻双方在婚姻中的财产权益,保障婚姻的稳定。 家庭分工促进劳动的专业化, 提高家庭生产效率 , 传统的家庭分工模式中, 妻子主要从事家庭劳动, 丈夫主要从事社会生产劳动 。 由于投资与收益存在时间

15、差, 丈夫在婚姻早期就可以获得职业能力提高和子女的收益 , 而妻子在婚姻后期才能分享丈夫因职业能力提高而获得的收益,容易产生违约机会。1暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度当期待利益没有转化成现实利益时, 一旦一方违约, 另一方在婚姻中的投资极有可能成为沉没成本, 权益无法得到保障 。 本文从法经济学的视角分析我国现行的夫妻财产分割制度, 发现现有制度的不足之处 , 揭示男女双方在婚姻中的地位差异以及社会对双方在婚姻中的贡献评估差异, 致使女性在家庭中的贡献投资易被忽视,造成夫妻财产分割的不平等。从而,提出完善夫妻财产分割制度建议, 保障女性在婚姻中的权益,以维护婚姻的稳定性

16、,促进社会的和谐发展。1 1. 2 21 1. 2 2 研 究 现 状 与 创 新1.2.1 1.2.1 1.2.1 1.2.1 国 内研究现状国内对夫妻财产分割问题的研究颇多, 但主要是从社会学和法学的角度分析夫妻财产制度, 从法经济学的角度分析夫妻财产分割问题的研究比较少, 主要是一些期刊论文。 从已有的对夫妻财产分割的研究成果来看, 目前我国学术界所涉及的问题主要有以下方面:第一, 夫妻共同财产的范围界定。 夫妻共同财产范围的准确界定是夫妻财产分割的前提。巫昌祯根据财产共有的范围不同,将共同财产制分为一般共同制、1婚 后 所 得 共 同 制 、 婚 前 动 产 及 婚 后 所 得 共 同

17、 制 和 婚 后 劳 动 所 得 共 同 制 。 对 于 如何界定个人婚前财产婚后作为个人财产还是转化为夫妻共同财产, 各国立法和理论学说都有不同见解。 有学者认为 , 婚后所得共同财产存在的前提条件是婚姻关系的成立, 确定夫妻共同财产的范围应以取得财产的时间为界限, 无法确定财产2取得时间的,应根据财产的资金来源确定财产的性质。第二, 夫妻财产分割的原则 。 夫妻财产分割的原则是指导夫妻财产分割的基本准则, 根据婚姻法和司法解释的规定, 杨大文将夫妻财产分割原则概括为六原则,包括男女平等原则,保护弱者权益原则,照顾无过错方原则,有利生产、 方3便 生 活 原 则 , 不 损 害 他 人 利

18、益 原 则 以 及 尊 重 当 事 人 意 志 原 则 。 夏 吟 兰 则 认 为 过多的原则指导将降低原则的地位, 导致主次不清, 应当在均等分割原则的前提下 ,1巫昌祯. 婚姻家庭法新论M.北京:中国政法大学出版社,2002.193.2夏吟兰. 离婚自由与限制论M.北京:中国政法大学出版社,2007.198-199.3杨大文. 婚姻家庭法M.北京:中国人民大学出版社,2001.192.2暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度兼顾公平原则, 且以照顾子女 、 弱势一方、 无过错方的利益作为公平原则的考虑4因素。第三, 婚姻中无形财产的分割问题。 有学者认为, 我国法律规定的夫

19、妻财产范围过窄, 没有将无形财产纳入到财产分割的范围。 以男女平等为原则的夫妻财产分割制度, 表面上是为男女提供平等的法律保护, 实际上会造成财产分割中男5女不平等,主要原因在于传统的家庭分工模式和社会性别差异的存在。 当夫妻共同投资一方人力资本时,仅对现有的财产进行均等分割就显得不再公平合理,忽视了将来财产收益的期待权。 我国法律规定属于夫妻共同财产范围的知识产权收益是指在婚姻关系存续期间取得, 对于一方在婚姻关系存续期间取得知识产权但没有获得财产性收益, 则对方不能分享该知识产权带来的预期收益 。 有学者认为,这种规定实际上侵害了离婚女性的财产权益,是对女性劳动价值的剥夺, 应6当将知识产

20、权的预期受益作为夫妻共同财产进行分割。第四, 离婚救济制度中的财产分割问题 。 李俊的 离婚救济制度研究 在讲述离婚救济制度历史沿革、大陆法系和英美法系离婚救济制度比较的前提下, 论述我国离婚救济制度存在立法缺陷, 致使实践操作困难 , 财产分割不平等 , 女性的 权 益 不 能 够 得 到 有 效 地 保 障 等 问 题 。 郁 光 华 则 以 西 方 婚 姻 法 的 历 史 演 变 为 基础, 论述了投资理论和机会成本是离婚扶养补偿的理论基础以及理想的三种婚姻形式 ( 同居 、 无过错婚姻 、 契约婚姻) 中的扶养补偿范围和考虑因素应有所不同 ,主要是指预期利益是否受法律保护,过错是否作为

21、离婚或扶养补偿的考虑因素,7同 时 指 出 我 国 婚 姻 法 中 离 婚 抚 养 义 务 缺 乏 明 确 的 公 共 政 策 理 由 。 家 务 劳 动 补 偿一直是离婚救济制度研究中的热点问题, 传统经济学认为家务劳动不具有交换价值, 只是在家庭内部具有价值 。 有学者从法经济学的角度分析, 家务劳动是具有社会价值, 能创造收益的一种特殊形式的劳动, 我国婚姻法应本着夫妻共同分担家务劳动成本, 共同分享家务劳动收益的原则, 将家务劳动纳入到夫妻财产分割8的 范 围 。 夏 吟 兰 的 离 婚 自 由 与 限 制 论 中 也 指 出 在 夫 妻 财 产 分 割 时 应 当 考 虑4夏吟兰.

22、离婚自由与限制论M.北京:中国政法大学出版社,2007.208-213.5康娜.我国离婚财产分割规则之法经济学反思J.社会科学家,20096:73.6马忆南, 童元玲,潘丽,王晶.离婚财产分割若干问题的社会性别分析J.妇女研究论丛,20062 :44.7郁光华. 从经济学视角看中国的婚姻法改革J.北大法律评论,20072:412-432.8冉启玉. 成本与收益:夫妻家务劳动价值的法经济学分析J.北方论丛,20095:147.3暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度家务劳动的价值, 促使人们认识到家务劳动不仅在家庭内部具有价值 , 同时具有社会贡献价值。1.2.2 1.2.2 1

23、.2.2 1.2.2 国 外研究现状国外学者对夫妻财产分割的法经济学分析体现在家庭法中, 较少直接分析夫妻财产分割制度, 主要聚焦于婚姻成立与解除的成本与收益分析 , 而了解夫妻双方在婚姻中的投资与收益正是确立合理有效的夫妻财产分割制度的前提。 波斯纳在 法律的经济分析 中国大百科全书出版社, 1997 的家庭法和性管制章节中,论述了家庭生产理论和婚姻的成立和解除后果。他认为家庭具有经济化效能, 家庭分工促进生产专门化, 提高家庭生产效率, 而婚姻在本质上是协议合伙 , 当协议合伙解除时,就涉及到婚姻存续期间的财产分割问题。在妻子从事家庭劳动,丈夫从事社会生产的家庭分工模式中, 将所有的家庭财

24、产归功于丈夫的生产性劳动是不合理的。 丈夫的市场收入是以妻子放弃市场工作的机会和投入大量时间和精力到家庭生产中换取的, 妻子的家庭贡献主要表现为非货币的价值形式 , 而这种非货币价值可能等于或大于丈夫贡献的价值。 此外, 他还论述了丈夫向妻子支付扶养费表现出三项独特的经济功能: 一是违反婚姻契约的损害赔偿; 二是偿付婚姻合伙财产份额方式;三是向妻子提供的离职金或失业补助。加里? S ? 贝克尔在 家庭论 商务印书馆, 2005 中把西方的人力资本论 、 行为最大化论、 稳定偏好论和市场均衡论运用于婚姻分析中, 讨论了结婚、 家庭分工、 人力资本投资和婚姻中信息的信息不完全性等问题, 认为追求效

25、益最大化和信息的不完全性是人们选择婚姻与离婚的重要原因,并未对离婚财产分割的问题进行具体分析。 苏珊娜? 格罗斯巴德? 舍特曼主 编的 婚姻与经济(上海财经大学出版社 ,2005 )主要是经济学各领域的学者对结婚、 离婚和婚姻内行为展开的宏观和微观的经济学分析, 论述了人力资本的投入、 突发事件和初婚与再婚的差别 , 认为对配偶的人力资本投资能够增强婚姻的稳定性, 然而一旦婚姻关系终止, 对配偶专有人力资本投资的价值将不可逆转地下降, 预期将来婚姻破裂可能性较大者就倾向较少地投资于这一人力资本。 科恩在婚姻:长期契约(安东尼? W ? 丹尼斯、罗伯特? 罗森编结婚与离婚的法经济学分析法律出版社

26、,2005)中将婚姻视为一项长期契约, 由于夫妻双方间信息和机会的变化, 通常是女性在婚姻市场中的价4暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度值不断降低, 男性在婚姻市场中的价值不断提升, 容易产生违约动机 , 为了减少机会主义双方约定分担风险。 科恩认为婚前契约和离婚财产分割制度不是解决婚姻违约的可靠办法, 或许非正式的社会约束和双方的道德因素共同作用才能维护婚姻关系。1.2.3 1.2.3 1.2.3 1.2.3 创 新之处从现有的研究成果来看, 国内和国外的学者从法经济学的视角对夫妻财产分割制度进行系统分析的较少。 国外涉及对夫妻财产分割的研究主要体现在离婚成本中, 借此说

27、明婚姻的成本与收益对人们婚姻选择的影响。 国内的研究主要是基于男女平等原则, 保障婚姻中女性的合法权益, 来研究夫妻财产分割制度 , 主要体现在离婚救济制度中。 本文尝试从法经济学的角度 , 分析夫妻财产中几种特殊财产的分割问题, 主要是婚姻中知识产权的收益、 家务劳动的价值 、 人力资本分割等问题,以期待建立合理有效的夫妻财产分割制度,实现实质的男女平等, 保障婚姻自由,促进社会和谐发展。1 1 1 13 3 3 3 研 究 内 容 与 方 法1.3.1 1.3.1 1.3.1 1.3.1 研 究内容论文主要从法经济学的角度研究夫妻财产分割问题。文章的第一部分绪论,主要介绍研究的目的、 意义

28、, 国内外研究概况与创新 , 研究的内容和方法; 第二部分具体分析夫妻财产中几种特殊财产的分割问题, 主要是知识产权分割制度不健全、 家务劳动补偿制度不完善和人力资本分割制度缺失; 第三部分对夫妻财产分割中存在问题的原因进行分析; 第四部分在前文分析的基础上, 提出完善我国夫妻财产分割制度的对策与建议。1.3.21.3.2 1.3.2 1.3.2 研 究方法本文在总结分析前人研究成果的基础上, 运用了多种研究方法, 主要有文献分析法、 比较分析法和法经济学分析法, 法经济学分析法是本文的主要研究方法 ,也是本文研究的特色之处。法经济学分析是产生于美国的一种新型研究方法, 主5暨南大学硕士学位论

29、文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度要是运用经济学的基本原理分析法律问题, 是法律与经济结合的产物。 美国是将经 济 分 析 运 用 到 家 庭 法 中 最 早 也 是 最 成 功 的 国 家 , 其 中 最 具 代 表 性 的 是 加 里 ? S ?贝 克尔的家庭论 。 本文尝试从法经济学的视角分析夫妻财产分割问题,发现其中存在的缺陷, 从而对我国现行的相关法律制度提出完善建议 , 切实保障女性在婚姻中的合法权益,促进男女平等。6暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度2 2 2 2夫 妻 财 产 分 割 制 度 存 在 的 问 题随着经济的发展,人们拥有的财产越来越丰富,财产

30、的形式也日益多样化,夫妻财产分割问题也越来越复杂。 如今的财产不仅仅是传统的有形财产, 更多的表现为无形财产, 给司法实践中夫妻财产分割增加了一定的难度 。 虽然婚姻法及其司法解释规定了夫妻财产分割的一系列制度, 但是一些特殊财产的分割制度还不完善, 存在很大的争议 。 本章主要是从法经济学的角度, 对夫妻财产分割中的知识产权分割、家务劳动补偿制度、人力资本分割等问题进行分析。2 2 2 21 1 1 1 知 识 产 权 分 割 制 度 不 健 全2.1.12 2 2 .1.1 .1.1 .1.1 知 识产权分割的法律规定知 识 产 权 是 人 们 对 于 自 己 的 智 力 活 动 创 造

31、的 成 果 和 经 营 管 理 活 动 中 的 标 记9信誉依法享有的权利。 关于知识产权分割问题的现行法律规定有 : ( 1)1993 年最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见第 十五条规定 : “ 离 婚时一方尚未取得经济利益的知识产权,归一方所有。在分割夫妻共同财产时,应根据具体情况,对另一方给予适当的照顾。 ” (2)2001年的修订的中华人民共和国婚姻法 (以下简称婚姻法 )第十七条规定, 知识 产 权 收 益 归 夫 妻 共 同 所 有 。 ( 3 ) 2003 年 最 高 人 民 法 院 关 于 适 用 婚 姻 法 若干问题的解释 ( 二) 第十二条规

32、定 : “知识产权的收益, 是指婚姻关系存续期间 ,实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益。 ”我 国 法 律 仅 是 笼 统 地 规 定 婚 姻 关 系 存 续 期 间 实 际 取 得 或 者 已 经 明 确 可 以 取得的财产性收益归夫妻共同所有。 作为一种特殊的民事权利, 知识产权具有无形性、 权利属性的双重性以及权利取得与收益取得存在时间差等特征, 这些都给知识产权的分割增加了难度。现有的法律规定过于简单,司法实践存在许多困难。对于婚姻关系存续期间取得知识产权归属问题,学术界一直存在很大的争议, 主要有三种观点: 一是婚姻关系存续期间取得的知识产权为权利人个人所有, 不属1 0于夫妻

33、共同财产; 二是不论知识产权本身的属性,应当认定为夫妻共同财产;9吴汉东. 无形财产权制度研究M.北京:法律出版社,2005.33.1 0杨立新. 亲属法专论M.北京:高等教育出版社,2005.345-346.7暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度1 1三是将知识产权一分为二, 知识产权中的人身权归权利人个人所有 , 知识产权1 2的财产权归夫妻共同所有。知识产权具有人身权和财产权的双重属性, 是一种特殊的民事权利。 知识产权的收益,是指权利人行使知识产权而获得的经济利益,包括知识产权的转让、许可、 投资等获得的收益 , 是知识产权中财产权的具体体现。 知识产权的产生并不必然

34、伴随着获取收益, 知识产权的收益是基于权利的行使 , 而权利每一次行使获得的收益都是知识产权本身价值的体现。 知识产权的权利不同于知识产权的收益, 我们应分开来看知识产权的权利与收益分割问题, 同时知识产权的收益根据取得时间不同, 可以分为实现的收益 ( 既得利益 ) 和未实现的收益 ( 期待利益 ) ,它们的分割也有所不同。2 2 .11. 2 22 2 .11. 2 2 知 识产权的权利归属知 识 产 权 具 有 财 产 权 和 人 身 权 的 双 重 属 性 决 定 了 其 在 夫 妻 财 产 分 割 中 的 特殊性, 而知识产权中的人身权性质决定知识产权所有权的归属。 知识产权作为人们

35、智力活动创造的成果, 其创造与创造者的人身具有密不可分的关系 , 应为创造者个人所有,不能作为夫妻共同财产进行分割。第一, 知识产权的创造需要创造者的智力和脑力活动, 而智力和脑力具有人身特有的属性, 夫妻一方取得的知识产权体现了创造者个人的特点, 离不开特定创造者的人身权利。第二, 创造者在知识产权取得前必然投入大量的脑力劳动和体力劳动, 如果未能取得知识产权, 创造者的前期投入很可能成为沉没成本 , 也就是说 , 创造者要为知识产权的创造承担巨大的风险成本。 风险总与收益相伴, 如果不赋予创造者个人所有知识产权, 不利于激励人们创造知识产品 , 阻碍科学技术创新能力的发展。 将知识产权赋予

36、权利人个人所有 , 在利益的驱动下, 人们将会有动力创造更多的知识产品,从而推动社会的进步。第三,知识产权赋予夫妻双方共同所有,不利于知识产权发挥最大的效用。郑成思曾以版权为例进行说明, 如果因为婚姻关系 , 夫妻双方都享有不论哪一方创作的作品版权, 则创作方行使版权时都需要征得对方的同意 , 即使婚姻关系终1 1徐超.离婚案件中知识产权本身问题研究J.科技情报开发与经济 ,200728:162.1 2黄有仕. 离婚案件中有关知识产权的问题分析J.东南大学学报,2005 7:176-177.8暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度13止时也需要对方的同意并支付报酬, 这是极其不

37、合理的 , 实践中也难以实行。 从法经济学的角度分析, 社会成本理论证明 , 市场交易成本为零的情况是不存在的 ,而最有效率的权利配置, 是能使交易成本降至最低的权利界定和分配 。 根据我国法律的规定, 在知识产权属于共同所有的情况下, 需要全体共有人协商一致才能处分该权利, 否则不得擅自处分。 当共有人为合作关系时, 追求利益的最大化是其共同的目标, 协商一致较能容易达到, 即在婚姻关系存续期间, 夫妻协商一致处分共有权利容易实现。 然而, 婚姻关系终止意味着夫妻感情破裂, 在此情形下 ,双方很难协商一致共同行使知识产权。也就是说,在夫妻关系破裂的情形下, 知识产权的共有就会妨碍知识产权的实

38、施, 限制知识产权效用的发挥, 导致了社会资源的浪费,同时不利于激励人们智力活动的创造。假设:丈夫在婚姻关系存续期间获得一项专利,R 公司正好需要这项专利,有意购买该专利权,出价 10 万元。当专利权赋予丈夫个人所有时,丈夫能够充分认识到这项专利的效用价值,而由于个人条件所限无法发挥该专利的最大价值, 正好 R 公司有意购买, 且出价合 理 ( 10 万 元 大 于 获 得 该 专 利 权 的 投 入 成 本 ) , 双 方 很 容 易 达 成 协 议 , 以 10 万元 转让该专利。一方面,丈夫因其智力成果获得 10 万 元的收益,为了获取更多经济利益,有动力创造更多的知识产品;另一方面,R

39、 公司在利益的驱动下, 能够 将该专利的效用价值尽可能发挥到最大,肯定大于 10 万 元。此时,该专利创造 的价值大于 20 万 元,丈夫与 R 公 司在市场交易中达到双赢状态,同时增加了社会的总财富。当专利权赋予夫妻双方共同所有时, R 公司购买该专利需要夫妻双方的一致同意。婚姻关系存续期间,夫妻协商一致较能容易实现。当婚姻关系破裂时, 夫妻 间 的 相 处 沟 通 本 身 已 存 在 问 题 , 在 对 一 项 共 有 权 利 的 处 分 时 很 难 达 成 一 致 协议, 甚至相互刁难对方 。 即使达成一致协议 , 然而妻子没有参与专利的创作活动 ,一般不具备足够的专业知识, 不能够充分

40、认识该专利的价值 , 在交易中为获取更大的利益, 可能会开出高于 10 万元的价格, 而 R 公司只愿意出 10 万元, 此时交易失败, 该专利创造的价值为零 。 即使最后在双方反复商谈下, 一方妥协达成交易,此时双方花费在交易谈判上的时间、精力成本大大增加,交易成本翻倍, 此1 3郑成思. 知识产权论M.北京:社会科学文献出版社,2007.101.9暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度时该专利创造的价值要减去增加的交易成本, 小于专利权赋予个人所有情形下创造的价值。从以上的讨论中我们可以看出, 将知识产权赋予创造者个人所有显然更能发挥知识产权的效用价值。 “公平与效率是人类

41、社会追求的两大价值目标 ,也是衡量14人类社会是否进步的两大价值尺度。” 立法既要追求效率也要体现公平,两者兼顾缺一不可, 只有在兼顾效率与公平的情况下, 合理地配置权利资源 , 才能实现法律的和谐统一。将知识产权赋予创造者一方享有体现了法律的效率价值追求, 而基于婚姻中一方知识产权的创造离不开另一方的支持和配合, 将知识产权15的收益作为夫妻共同财产分割,则是法律公平价值的体现。2 2 2 2 .1111. 3 3 3 3 知 识产权收益分割规定不明确1、知识产权既得利益分割争议知识产权的收益分为既得利益和期待利益, 既得利益包括婚前完成创造并在婚姻期间取得的收益和婚姻期间完成创造并取得收益

42、两种情形。 对于婚姻期间完成知识产权创造并取得的收益归属于夫妻共同财产无可争议, 然而对于婚前完成知识产权创造婚姻期间取得收益是否属于夫妻共同财产分割存在很大争议。 有学者认为, 知识产权中的财产权是基于人身权而产生的, 法律之所以规定婚姻关系存续期间的财产为共同所有是基于夫妻间关系的特殊性, 而这种特殊性关系并不存在一方婚前完成知识产权的创造, 即对方不应享有一方 婚前完成创造的智力成16果所带来的收益。 另一种观点认为,我国的夫妻财产制度是婚后所得共同制,只要在婚姻关系存续期间取得的财产即为夫妻共同财产, 而不论财产取得的原因和依据, 即婚后所得的知识产权收益应为夫妻共同财产, 不考虑知识

43、产权取得的17时间。 笔者赞同第二种观点,即婚前完成创造婚后取得收益为夫妻共同财产。劳埃德?R?科恩认为,尽管婚姻是爱情的结果,但明显具有长期契约的性18质,可以用理性选择的工具对婚姻进行分析。 婚姻是双方在深思熟虑的基础上1 4杨鲁慧. 法制?信用?公平?社会主义市场经济三大基石的地位及其相互关系 J.齐鲁学刊,20041:122.1 5何焕峰. 离婚财产分割中的知识产权问题J.齐鲁学刊,20093:111.1 6简敏.对现行夫妻财产制的得失审视与完善建言J.云南大学学报 ,20041:88.1 7蔡福华. 夫妻财产纠纷解析M.北京:人民法院出版社,2003.44.1 8英安东尼 ?W?丹尼

44、斯、罗伯特?罗森编,王世贤译.结婚与离婚的法经济学分析 M.北京:法律出版社,2005.20.10暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度做出的自愿承诺, 选择与某个男性或女性结婚, 不仅仅是一时的感情冲动 , 还考虑到对方的身份、 地位 、 财力等因素 , 因为婚姻本身就是一项投资, 意味着成本和付出。 一方婚前完成的知识产权创造是其财力的一部分, 为其在婚姻市场中的选择增加优势。 换言之, 一方可能因对方具有知识产权而选择与其结婚 , 期望婚后共享收益以改善婚前的困境。 结婚意味着承诺婚后所得收益共享 , 即婚后的境况要好于单身的境况, 这也是人们选择婚姻的重要原因。 因此,

45、 婚前完成知识产权的创造婚后获得的收益理应归为夫妻共同财产进行分割, 这是人们对婚姻承诺的应有之意。2、知识产权期待利益分割制度缺失法律规定了婚后取得知识产权收益的归属问题, 但只限于婚姻期间实际取得或者明确可以取得的收益, 并未规定婚姻关系存续期间完成知识产权的创造而未取得收益的财产分割问题。 由于知识产权的财产权要转变为现实的经济利益需要一定的时间和其它相应的条件, 知识产权收益的取得时间一般要晚于取得知识产权本身的时间, 离婚时很可能会产生在婚后取得知识产权而未取得知识产权收益的情形。 尚未取得的知识产权收益对于夫妻双方来说只能是一种期待利益, 关于知识产权的期待利益是否为夫妻共同财产进

46、行分割,学术界存在不同的观点。 一种观点认为, 知识产权的权利本身属于创造者个人所有, 在婚姻关系存续期间依据该权利已经取得的财产性收益属于夫妻共同财产, 尚未取得的预期收益不属于1 9夫妻共同财产。 另一种观点认为, 知识产权已经实现的收益和期待利益本质相同, 都是知识产权中财产权的具体体现, 只要在婚姻关系存续期间取得知识产权 ,2 0其期待利益也应为夫妻双方共同财产。 笔者认为婚后取得知识产权的期待利益不应为权利人一方所有,应视为夫妻共同财产进行分割,理由如下:其一, 婚姻关系在本质上类似于长期契约, 夫妻双方在婚姻中都需要大量的投资, 为避免这种投资成为沉没成本 , 婚姻法规定了双方的

47、各项权利义务 。 夫妻双方是一个密不可分的生活体, 如果丈夫从事知识产权的创造发明 , 其必然在家务劳动、养育子女和赡养老人等方面花费的时间减少,妻子则在此花费的时间、精力增多,导致妻子在其它方面花费的时间减少,收益也随之减少。所以说, 夫1 9杨立新. 夫妻共同财产范围的界定J.王利明主编.中国民法案例与学理研究(侵权行为篇 .亲属继承篇)M.北京:法律出版社,1998.334.2 0陈苇.婚内所得知识产权的财产期待权之归属探讨J.现代法学,2000 4:109.1 1暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度妻一方进行知识产权创造少不了另一方的支持。 妻子在家务劳动及养育子女方

48、面的贡献可以说是对丈夫从事知识产权创作的投资, 既然双方都对知识产权的创作进行了投资, 所得收益自然归夫妻共同所有, 即婚姻关系终止时尚未取得的期待利益应为共同财产进行分割。其二,在长期的婚姻关系中,由于夫妻双方情况和外在条件的不断变化, 常常使一方产生违约的动机。知识产权的取得与其收益的取得在时间上不同步, 知识 产 权 的 权 利 人 一 旦 产 生 违 约 的 动 机 , 就 会 在 婚 姻 关 系 存 续 期 间 故 意 不 行 使 权利,延缓收益的取得时间。权利人在婚姻关系终止后行使权利获取经济利益, 剥夺了对方在婚姻中对知识产权创作投资的预期利益。 将知识产权的预期收益作为夫妻共同

49、财产分割,不仅使违约方因违约行为带来的收益减少,增加违约成本,降低了婚姻中的违约风险,减少机会主义,而且弥补了无过错方的投资损失。2 2. 2 22 2. 2 2 家 务 劳 动 补 偿 制 度 不 完 善波斯纳认为家庭不仅是社会中的一个消费单位, 也是一个生产单位, 在生产过程中最重要的投入不是市场商品, 而是家庭成员的时间, 尤其是传统家庭中妻2 1子家务劳动的时间。 家务劳动是一种生产劳动 , 主要是指抚养子女 、 照顾老人、协助配偶工作等家庭劳动, 包括有形的物质产品和无形的劳务产品 。 由于家务劳动是为满足家庭内成员的精神需求和物质需要而进行的劳动, 传统观念认为家务劳动的价值只在家

50、庭内部。但是,随着社会的不断发展,社会分工越来越精细,家务劳动是一种需要付出成本, 并能够产生收益的具有社会价值的一种特殊形式的劳动, 人们开始重新评估家务劳动的贡献价值。 我国婚姻法对家务劳动补偿规定比较简单, 仅规定对家庭付出较多义务一方享有经济补偿请求权, 对于如何行使 权 利 以 及 经 济 补 偿 的 标 准 没 有 作 具 体 规 定 , 这 显 然 只 是 一 种 象 征 性 的 补 偿 规定,家务劳动方的权益并不能获得实质性的保障。2 2 .2.1 .2.12 2 .2.1 .2.1 家 务劳动分工模式失衡的现实状况在 几千年来的人类社会生活中 , “ 男 主外,女主内 ” 一

51、 直是一个普遍存在的劳动分工模式, 男性主要从事家庭外的工作事业, 女性承担起养育子女 、 照顾老2 1美波斯纳著 ,将兆康译.法律的经济分析M.北京:中国大百科全书出版社 ,1997.181.12暨南大学硕士学位论文 法经济学视角下的夫妻财产分割制度人等家务劳动。 尽管随着社会经济的发展, 女性逐渐从家庭内走向家庭外 , 进入市场工作, 但这并不意味着女性家务劳动的减轻, 此时女性要承担起家务劳动和市场工作的双重重担。 下列调查图表充分展现了城乡家庭中男女承担家务劳动的情况。2 2表(一) :城乡不同性别每天平均家务劳动时间比较表(单位:小时)家务劳动 全体 城镇 农村种类 男性 女性 男性

52、 女性 男性 女性洗衣 0.19 0.83 0.26 0.20 0.16 0.85做饭 0.50 1.87 0.70 1.46 0.36 1.93购物 0.36 0.39 0.40 1.46 0.36 0.34其它家务 1.16 1.94 0.80 1.54 1.25 2.05总和 2.21 5.03 2.16 4.66 2.13 5.172 3表(二) :城乡家务劳动主要承担情况表(% )城市 农村家务劳动 男性 女性 家务劳动 男性 女性买菜做饭 17.26 66.14 做饭 5.60 88.73上街购物 20.47 66.15 洗衣服 3.82 94.10洗衣服 9.85 80.40 照料孩子 4.40 68.24整理房间 13.16 73.64 担水 28.96 50.49照料孩子 6.25 54.88 喂养鸡鸭 6.98 75