2021年西南政法大学民商法学院704法学基础考研核心题库之法理学初阶案例分析题精编

1、掌心博阅电子书重点名校考研专业课精品资料系列拿心博阅HAND E-BOOK2021年西南政法大学民商法学院704法学基础考研核心题库之法理学初阶案例分析题精编主编：掌心博阅电子青博阅电宁书出品特别说明本书根据历年考研大纲要求并结合历年考研真题对该题型进行了整理编写，涵盖了这一考研 科目该题型常考试题及重点试题并给出了参考答案，针对性强，考研复习首选资料。版权声明青岛掌心博阅电子书依法对本书享有专有著作权，同时我们尊重知识产权，对本电子书部分 内容参考和引用的市面上已出版或发行图书及来自互联网等资料的文字、图片、表格数据等资料,均要求注明作者和来源。但由于各种原因，如资料引用时未能联系上作者或者

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3、购京剧票去北京某剧院观看京剧空城计”不料因该剧几 位主要演员在外地演出未能返京，该剧院被迫安排了一场交响乐。施密特以该剧院违约为由向北京某区法院提起诉讼。试分析：(1) 施密特与该剧院有几种法律关系？(2) 施密特因购京剧票与该剧院形成的法律关系的客体是什么？(3) 该剧院与法院是什么法律关系？(4) 形成(2)中的法律关系基于何种法律事实？【答案】(1)形成的主要法律关系有：具体法律关系、调整型法律关系、平权型法律关系、 相对法律关系。(2) 二者形成相对法律关系，而相对法律关系的客体是行为结果，因此该案中法律关系的客体是该剧院按照权利人的要求放映京剧的行为(结果)。(3) 保护性法律关系。

4、(4) 基于施密特买京剧票的法律行为。2. 案例掌？心博阅电子书某日，警察甲正在追捕夺路而逃的抢劫者乙，见路旁停着一辆未锁的摩托车，甲未向旁边站立的车主丙打招呼就骑上摩托车去追乙，丙认为甲抢劫了自己的摩托车，于是向公安机关报了案，公安机关查明后认为甲是为执行公务，因此可以不经丙允许而使用其车，丙听后认为极不公平。请运用法理学的有关知识对此作出分析。【答案】实质推理是指作为推理的两个前提(事实和法律)存在矛盾或不确定时而采用辩证 的方法所作的推理，即实质推理的前提是两个前提不确定而无法进行形式推理，故先进行确定这 两个前提的过程。材料中，警察甲未经丙允许骑丙的摩托车是侵权行为还是正当行为，即对甲

5、骑 车行为的定性是公安机关作出处罚决定这一形式推理的前提，而要为甲的该行为定性，只能运用 辩证的方法，即在价值判断上是优先保护公共利益还是私人利益，如果优先保护公共利益，则甲 的行为就是正当的。追赶逃犯是为公共利益，而摩托车被骑是私人利益，故从公安机关处理结果 看，公安机关在实质推理过程中运用了辩证方法，以公共利益优先原则确定了甲的行为属正当， 然后进行形式推理，即甲不该受到处罚。第4页，共39页3. 运用法理学理论和知识分析下列材料，并回答问题。材料：2005年11月7日，中华人民共和国商务部发布了酒类流通管理办法，该办法第 19条规定：“酒类经营者不得向未成年人销售酒类商品，并应在经营场所

6、显著位置予以明示”；第30条规定：“违反本办法第十九条规定的，由商务主管部门或会同有关部门予以警告，责令改正；情节严重的，处两千元以下罚款。”问题：（1）酒类流通管理办法属于我国哪一类法律渊源？（2 ）运用法律规则的逻辑结构理论和知识，分析材料给定的法律规则的逻辑结构。（3 ）从行为模式角度分析材料给定的法律规则的种类。（4）材料给定的法律规则所确定的法律责任属于哪一种类？【答案】（1 ）国务院下属各部、各委员会和具有行政管理职能的直属机构在自己的职权范围 内发布的规范性法律文件为行政规章中的部门规章。因此，商务部发布的酒类流通管理办法 应属于部门规章或行政规章。（2） 法律规则主要由假定、

7、行为模式和法律后果三个要素组成；假定是法律规则中有关适用 该规则的条件和范围部分，行为模式是指法律规则中规定人们如何具体行为的方式的部分，即作 为或不作为的具体行为模式，法律后果是指法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予以肯定或否定评价的部分。酒类流通管理办法第 19条中规定的“酒类经营者”为假定；“不得向未成 年人销售酒类商品，并应在经营场所显著位置予以明示”为法律规则中的 “行为模式”。第30条规定的“予以警告，责令改正”和“处两千元以下罚款”是法律规则中的 “法律后果”。（3）从“不得向未成年人销售酒类商品 ”这一行为模式角度而言， 材料给定的法律规则属于 “禁止性法律规则”；从“应在经

8、营场所显著位置予以明示 ”这一行为模式角度而言，材料给定的法律规则属于“命令性法律规则”；因为禁止性法律规则和命令性法律规则可以合称为“义务性法律规则”，因此材料给定的法律规则总体上属于“义务性法律规则”。（4） 因违反行政法规而应承担的法律责任属于行政责任。酒类流通管理办法是行政规章， 因此,材料给定的法律规则所确定的法律责任属于行政责任。4. 普通法系国家实行判例法制度，法官在判决过程中会非常重视先前法官对类似案件的判决， 并受 严格遵循先例”原则约束。在我国，法院审理案件主要依据成文法律及司法解释，同时最高 人民法院也在最高人民法院公报上或以其他方式公布典型案例来指导审判实践。请针对上述

9、 司法实践谈谈你的看法。【答案】判例是指对以后的审判具有普遍约束力的法院判决，具有造法功能，是英美法系国 家重要的法律渊源。英美法系国家的判决在结构上由两部分构成：一部分是法官的判决根据，称为“判决理由”，另一部分是法官们陈述的意见，称为“附带意见”，其中只有判决理由可以作为今后遵循的法律规则。 法官们在审理案件时，首先要寻找与该案事实相近似的先例，然后运用“区别技术”将法律规则从先例中提炼出来应用到审理的案件上。因此，每一个判决都包含了一定的 法律规则，但是具体包含什么样的法律规则以及如何应用这些法律规则，都由以后的法官来确认第5页，共39页和认可，也就是说判例法是在一个个的判决中延续和发展

10、的。我国法院判决主要包括“经审理查明”和“法院认为”两大部分，而法院认为部分的依据是 现有的法律、法规、规章以及司法解释，判决本身只是适用法律的过程，没有创设出新的法律规 则，所以不具有造法功能。虽然案例在我国的审判实践中确实起到了相当重要的作用，对同一类 案件的审判提供了参考，力图最大限度地避免“同案异判”情况的发生，但是案例与英美法系的判例是不同的。它不是审判案件的法律依据，对以后的审判只具有借鉴和指导作用，并且这种作 用也不是判决本身所具有的，而是有权司法机关即最尚人民法院赋予它的。司法解释是指司法机关在法律适用过程中对有关法律问题所作出的解释，其中只有最高人民 法院和最高人民检察院的司

11、法解释具有普遍的约束力，是规范性解释。司法解释是对法律规范作 出的权威、统一、准确的说明，是弥补法律漏洞的重要手段，但它本身没有创设法律，并不是立 法活动。然而，司法解释却是法院审判的重要依据，因为它是从属于法律的规范性文件，是法律 的补充形式。针对我国法律存在的相对滞后性和过于原则性的缺陷，理论界和司法实务界产生了呼吁我国实施判例法制度或有限判例法制度的呼声，甚至有的地方法院已经开始试行“先例判决”制度。暂且不论我国历史传统和政治体制与英美法系国家的差异，仅从上述对判例概念的分析来看，我 国就不具有实行判例法制度的基础，法官审理案件的思维方式、法律适用技术、判决的结构和内 容以及判决的效力和

12、功能与英美法系国家的完全不同，这都决定了我国法院的判决不可能成为以 后审理案件的依据，法官在审理案件时也不会从先例判决中寻找依据。既然没有判例法制度生存 的土壤，那么目前中国实施的司法解释加案例指导应该是解决这个问题的一个行之有效的方法， 司法解释解决了我国法律规定过于原则、抽象的问题，而最高人民法院发布的案例以具体、感官 的形式阐明了如何适用法律，解决了“同案异判”的问题。5. 案例：法国1873年布朗戈诉国家案 掌？心博阅电子书法国纪龙德（Gronde）省国营烟草公司雇用的工人在开着翻斗车作业的时候，由于不慎将布 朗戈先生的女儿撞伤。对于这一事实所造成的损害，布朗戈先生向普通法院提出了诉讼，要求国 家赔偿损害。他认为，国营烟草公司的人员所犯的过失是国家应付民事上的责任，其诉讼的法律 依据是法国民事法典 第1382条“任何行为使他人受损害时，因自己的过失而致使损害发生之人，对该他人负赔偿责任”；第1383条“任何人不仅对因其行为所引起的损失，而且对因其过失或疏忽所造成的损害，负赔偿责任”；第1384条“任何人不仅对其自己的行为所造成的损害，而且对应由其负责的他人的行为或在其管理下的物件所造成的损害，均应负赔偿责任”。布朗戈先生在该案中控告的是纪龙德省的省长，即国家的代表，该省行政机关的首脑。普通法院受理了布朗戈先生要求国家赔偿的