有限责任公司股东出资份额继承中的若干问题-高奔

1、有限责任公司股东出资份额继承中的若干问题 /高奔有限责任公司股东出资份额继承中的若干问题高奔一、问题的产生随着我国经济的不断发展，有限责任公司和自然人股东的数量也随之不断增 多，有限责任公司股东出资份额继承也相应增多， 我公证处曾办理过几起有限责 任公司股东出资份额继承的公证，由于我国公司法、继承法对上述问题没 有明确规定，在办理过程中所引起的一系列问题引起了我的思考。本文就有限责 任公司股东出资份额继承中的若干问题作一粗浅地探讨，以求教于同仁。二、有限责任公司的出资份额可以继承我国公司法第24条所规定的出资形式有5种，即：货币、实物、工业产 权、非专利技术、土地使用权，这些出资方式均不具有人

2、身专属性。具有人身专 属性的劳务、信用出资我国公司法持否定态度，所以我国有限责任公司股东 的出资均属于财产的范畴。我国继承法第三条规定：“遗产公民死亡时遗留的个人的合法财产。”显 然，有限责任公司的股东通过出资而取得的出资份额符合我国继承法第三条所规定遗产范围，是可以继承的，这在我国法学界已达成共识。三、继承人继承了有限责任公司的出资份额是否继承了股权即是否继承了被继 承人的股东身份（一）、我国法学理论界和司法实践中存在的三种观点 对于有限责任公司的出资份额可以继承， 没有多大争议，争议的焦点在于继承人 继承了有限责任公司的出资份额是否继承了股权即是否继承了被继承人的股东 身份。对于上述问题在

3、法学理论界和司法实践中有多种不同看法，主要有三种观点，一、除公司章程与股东协议禁止外，继承人可以继承股东的身份；1二、股东身份可以继承，除非获得其他股东同意，否则继承人只能继承股权中相应的财 产权益一自益权，不能享有共益权。2三、股权继承的性质乃是股东出资的转让， 如果有限责任公司章程中未对继承人股东身份的取得作出明确约定的，则可以比照公司法第35条的规定处理。3笔者认为以上三点观点都有不足不处，鉴 于我国现行公司法的规定和目前有限责任公司的现况， 笔者认为有限责任公 司股东的出资份额可以继承，如果有限责任公司章程中未对继承人股东身份的取 得作出明确约定的，则可以参照公司法第 35条的规定处理

4、，即继承人是否 取得股东身份，应由全体股东过半数同意，如果股东不同意继承人取得股东身份， 其必须购买死亡股东的出资份额，如果不购买股东的出资份额，则视为同意接纳 继承人为股东。笔者将在以下几个方面进行分析，试从理论和实践上论述笔者观 点的可行性。（二）、股权的性质和继承的客体1、股权的性质关于股权的性质在国内外法学界历来争议颇多，至今未有定论，从笔者所掌握的资料来看，大概主要有“所有权说”、“债权说”、“所有权债权化说”、“社 员权说”、“共有权说”，“股东地位说”、“权利义务集合体说”、“独立的 新型权利说”、“股权一股东权说”、“经济发展权说”等学说。由于篇幅关系， 笔者只对目前在法学界占

5、主导地位的两学说“社员权说”、“独立的新型权利 说”进行单独论述，其他学说不再逐一展开。社员权，又称成员权，是指构成社团法人的社员对社团法人所享有的各种权利 的总体。自德国学者瑞纳德（Renaud）自1875年首倡股东权为一种独特的社员权 以来，该说已为德国之通说。在日本，松本丞治于 1916年出版的会社法讲义 中，一方面采纳德国学者瑞格斯博格（Regelsberger）的见解，将社员的权利分为 共益权与自益权；另一方面采纳瑞纳德的观点，将社员所享有的权利视为一个权 利，即社员权。自此，社员权说亦为日本之通说。 4股权为社员权之一种，同样 为我国法学界之通说，我国法学家谢怀栻、梁慧星也持上述观

6、点。5社员权的内容包括财产性与非财产性。前者称之谓共益权指以完成法人所担当 的社会作用为目的，而参于其事业的权利，后者称之谓自益权指专为社员个人的 利益所有之权。6从社员权的内容可以看到，基于社员的资格而享有共益权， 故具有身份权的属性，但社员又基于自益权享有财产权益，故具有财产权的属性， 由此可见社员权兼有身份权与财产权双重性质。法学家郑玉波认为“社员权既非 单纯之财产权，又非单纯之非财产权，实乃一种特殊性权利。”7“独立的新型权利说”在国内已有取代“社员权说”成为通说之势，为现在法学界之有力说。该说认为从股权的内容、特征上看，股权既不是所有权，也不是 债权，股权实质上是与所有权和债权并列的

7、一种权利， 股权只能是一种自成一体 的独立的新型权利类型。其特征有学者总结为：股权内容具有综合性，分为自益 权和共益权；股权是股东通过出资所形成的权利； 股权的客体既不是公司，也不 是公司财产，而是特定行为（股东只能依公司章程规定的特定方式行使其权利， 如在股东会上行使建议权、表决数，使自己的意志间接作用于公司财产），故股权是一种无体财产权。8以上两种学说起码有一个共同点，都认为股权的内容分为自益权和共益权， 都 认同股权兼具非财产权与财产权双重性质。2、继承的客体从法律的意义上说，继承有广义和狭义之分。广义继承是指对死者生前财产权 利和身份权利的继承；狭义的继承是指对死者生前财产权利的继承。

8、 近现代法律 中的继承是狭义的继承，即单纯的财产继承。9我国继承法第三条规定：“遗 产公民死亡时遗留的个人的合法财产。”可见，继承的客体是财产。 何为财产呢？原则上，一个人的财产是由这个人所有的具有金钱价值的各种权利 的总体构成的。只有权利属于财产，所有具有金钱价值的权利才属于财产； 它们 是权利，但这此权利在正常的关系下可以以金钱价值来出让或转变为金钱。10有限责任公司中的出资份额是财产，可股权是吗？股权有自益权和共益权，自 益权是财产权，具有金钱价值，但共益权是非财产权，在正常的关系下难以以金 钱价值来出让或转变为金钱。从整体上来看，股权显然不能全部继承，若继承， 也只能继承股权中相应的财

9、产权益。（三）、有限责任公司的人资两合性人资两合性是有限责任公司最为主要的特征，人合性是继承人继承股东身份的 最大障碍。在资合和人合两个要素上，人合应占有更大的比重。有限责任公司的 成立，资合是基础，但人合起到决定性作用，最为简单的道理，在社会上有一定 资金的人比比皆是，可值得信赖的人是少之又少。在公司法（修改草案）第24条中有限责任公司的注册资本降低至人民币5万元，这更突出了人合的重要性。股东之间的信任关系是公司正常运转和持续发展的关健。我国台湾学者林咏 荣将有限责任公司定位于印间形态而较接近于人合公司，学者王仁宏更是认为， 有限公司与无限公司，同为人合公司。11继承人要取得股东身份必须符合

10、人资两合的要求。继承人继承了有限责任公司 的出资份额，达到了成为股东的资合要求，是否也达到了人合要求呢？股东之间 的相互信任产生的原因有多方面，有基于相互之间的亲情、友情，有基于相互之 间长期的交往和了解，有基于对相互之间各自才能的认可， 有基于性格和处事作 风相互之间的互补，有基于为对方的人格魅力所折服，所有的人身具有的特点或 才能都不属于财产的范畴，12不能继承。要达到人合的要求，只有得到其他股 东的同意。作为股东他们肯定不希望一个陌生的人加入到公司之中，防止在公司经营方针和利益分配上出现矛盾，影响公司的发展，影响到自己的利益。当一个占绝大比重出资份额的股东的唯一合法继承人是一个年老体弱、

11、 目不识 丁的人，或是一个游手好闲、嗜赌成性的人，或是一个贪婪自私、见利忘义的人， 象这种无法得到其他股东认可的继承人无需其他股东同意即可成为公司股东， 不 仅是对人合性的破坏，而且对公司来说只有是灾难。有观点认为“出资继受人取得股东资格， 应经其余股东全体同意，公司章程另 有约定的除外。从法理上讲，有限责任公司是人合性公司，外人取得股东资格必 须经全体股东同意，否则不能取得股东资格。” 13从法理上来看，上述观点有一定道理。但从我国现行公司法的规定来看， 不能按此操作。因为，我国公司法第 35条规定“股东向股东以外的人转让 其出资时，必须经全体股东过半数同意”，对股东出资转让只需经全体股东过

12、半 数同意，但对出资继受人取得股东资格， 应经其余股东全体同意，这样的规定过 于苛刻和严厉，并使法律失去其统一性和严肃性，笔者认为还是参照公司法 第35条规定较为适宜，即继承人是否取得股东身份，应由全体股东过半数同意， 如果股东不同意继承人取得股东身份，其必须购买死亡股东的出资份额，如果不 购买股东的出资份额，则视为同意接纳继承人为股东。还有观点认为“若其他股东有权限制继承人取得股东资格，继承人与其他股 东之间进行协商的平等基础就不复存在，其他股东通过这种限制谋取私利的事情 就可能发生，而继承人对这种不公正的结果缺乏有效的救济途径。设想一下，如果公司业绩上升，其他股东选择限制继承人取得股东资格

13、， 用很低的价格获得被 继承人的股权；如果公司业绩下滑，那么其他股东可能允许继承人取得股东资格， 继承人就要承担股权不断贬值的损失。”14对上述观点，笔者不能赞同。首先，当公司业绩上升，其他股东不愿意让继 承人取得股东资格时，其他股东不能限制，继承人取得股东资格，那么继承人与 其他股东不合的种子在一开始时已种下， 股东之间就可能不会精诚合作，公司业 绩很有可能会下滑，最终公司也许会解散、破产。这样的话，继承人继承的出资 份额的价值也许会贬值，甚至一无所得，还不如当初让其他股东购之。其他股东 的利益因此也得到了损失。同时，公司解散、破产不仅会经济损失，还会造成社 会失业人数增加等一系列社会问题。

14、权衡利弊，不辩自明。其次，当双方对股权的价格达不成一致时， 可以通过评估机构进行评估，不 会存在股东很低的价格获得被继承人的股权的情况。最后，当公司业绩下滑，其他股东可能允许继承人取得股东资格， 继承人就要承担股权不断贬值的损失， 其 实这种风险在公司业绩上升同样存生，在市场经济中谁也不能保证业绩好的公司 会一路上升，业绩坏的公司不会东山再起。何况，最坏结果是公司破产，那时继 承人承担的损失不会超出其所继承的财产的范围。（四）、国外的立法和国内的相关立法关于有限责任公司出资份额的继承以及股东身份的继承问题在我国的继承法和公司法都没有明确规定，面对我国法律空白，我们可以在国外立法的 规定以及国内

15、相关法律的规定中寻找答案。1、国外的立法笔者对国外立法的资料掌握甚少，只能将所能查阅到的资料一一罗列：（1）、法国：法国民法典第1870条规定“公司（合伙）不因某一参股人（合 伙人）死亡而解散，但得有死者之继承人或受遗赠人参与而继续存生， 章程规定参 与之继承人或受遗赠人应当得到参股人（合伙人）认可的情况除外。”15商事公司法第44条规定“公司股份通过继承方式或在夫妻之间清算共同财产时自 由转移，并在夫妻之间以及直系尊亲属或直系卑亲属间自由转让。但是，章程可规定，配偶、继承人、直系尊亲属、直系卑亲属，只有在章程规定的条件获得同 意后，才可成为股东。”16、德国：德国有限责任公司法第15条中规定

16、出资份额可以出让和继 承。17（3）、意大利：意大利民法典第2469条规定“参股的转让除非设立 文件另有规定，参股可以在生者之间自由转让，也可以因死亡而继承。”18总结：通过对国外立法的考察，可以看出，法国、意大利的立法中，继承人 继承股东身份受章程的限制，而德国对此没有明确规定。2、国内相关法律规定（1）、合伙法第五十一条规定“合伙人死亡或者宣告死亡的，对该合伙人在合伙中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的协定或者经全体 合伙人的同意，从继承开始之日起，即取得该合伙的合伙人资格。”、最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）第十六条规定“人民法院审理离婚案件，涉

17、及分割夫妻共同财产中以一 方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处 理：（一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半 数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的， 该股东的配偶可以成为该公 司股东；（二）夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半 数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的， 人民法院可以对转让出 资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资 额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。”（3）、北京市高级人民法院关于印发北京市高级人民法院关于审理公司纠 纷案件若干问题

18、的指导意见（试行）的通知（20XX年2月24日 京高法发 20XX50号）第十二条规定“有限责任公司自然人股东死亡，其继承人能否直 接主张继承股东资格？有限责任公司作为具有人合性质的法人团体，股东资格的 取得必须得到其他股东作为一个整体即公司的承认或认可。有限责任公司的自然人股东死亡后，其继承人依法可以继承的是与该股东所拥有的股权相对应的财产权益。如果公司章程规定或股东会议决议同意该股东的继承人可以直接继受死亡 股东的股东资格，在不违反相关法律规定的前提下，法院应当判决确认其股东资 格，否则应当裁定驳回其起诉。”19、最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）（征求意见稿）的第三十四

19、条规定“有限责任公司股权因为继承、被强制执行等非因股东 本人的意思发生变动，其他股东主张优先受让的，人民法院应予准许。当事人不 能就转让价格达成一致的，可以通过评估的方式确定。”20但在征求意见稿2中此条已删除。21 通过对国内相关的法律和司法解释的考察， 可以看出，国内的立法均注重有限责 任公司的人合性，继承人不能不受限制而取得股东身份。（五）、对第一种观点的批判除公司章程与股东协议禁止外，继承人可以继承股东的身份。在上面所提及 的法国、意大利立法也采用上述规定。让股东事先在章程和股东协议中对继承人 能否取得股东身份、取得股东身份所需程序等作出约定，这样避免在继承时产生 纠纷，并符合意思自治

20、的原则，也没有对有限责任公司的人合性造成破坏。 这种 立法模式，在理论没有问题，可按照我国目前公司的现况，按此操作不行。问题 在于我国公司法当初没有以上规定，公司法已执行了十几年，在这十几 年中成立的有限责任公司不计其数，在大部分的公司章程中对此没有约定。为了这个问题笔者询问了许多公司的股东， 查阅了一些公司章程，在笔者所 查阅到的公司章程中，对此问题均没有约定。通过对公司股东以及工商行政管理 局工作人员的查询，解到我县在申请成立有限责任公司时， 工商行政管理局工作 人员会向申请者提供公司章程样本，22绝大多数的股东只不过在样本上填上股 东姓名、出资金额、出资比例，其他部分不作任何改动。笔者还

21、在互联上查阅许 多站提供的公司章程样本，在上查阅到的公司章程样本中也没有此项条款。 在公 司法中没有规定，工商部门提供的章程样本亦没有相应条款， 单凭股东的法律 意识在章程中写进此项条款，可能性甚微。由此可以想象得到全国的情况也应大 致如此。在这种现实情况下，要按第一种观点操作，有限责任公司的人合性肯定会造 成破坏，其他股东的利益得不到保障。这演变成广大股东去承担公司法立法 者的失误所产生的后果，显然不公平。（六）、对第二种观点的批判股权中的共益权具体包括股东会议出席权、 决议权、选举和被选举权、公司 帐册、股东会议记录查阅权、召集临时股东临时会请求权、建议权等权利。股权 中自益权具体包括接受

22、股东分配的资产受益权、剩余资产分配权、转让出资权、 增资优先购买权等权利。对于股权来说，自益权和共益权是有机的结合，两者不 能分离，缺一不可，股东必须通过对共益权的行使来保障自益权。 若继承人继承 占公司绝大比重的出资份额，成为公司的大股东，却只享有自益权，没有共益权， 无权经营、管理公司，那么他的权益怎样能得到保障？所以， 笔者反对将自益权 和共益权分离，要么取得股东身份，享有全部股权，要么不能取得股东身份，应 继承的出资份额由其他股东购之。（七）、对第三种观点的批判转让和继承是股东身份继受取得两种不同方式，两者的性 质、产生原因和 条件、依据的法律均各不相同，两者不能混为一谈。笔者赞同继承

23、人是否取得股 东身份，在公司章程没有作出约定的情况下参照 公司法第35条的规定处理， 并不是认为股权继承的性质乃是股东出资的转让， 而是因为对于继承人是否取得 股东身份我国法律没有明确规定，只能参照公司法第 35条的规定处理。1、参见孙有强：有限责任公司股权继承问题研究，载于法大民商经济法律。2、参见朱凌琳：股东权可以继承吗？，载于中国法院。3、参见马强：死亡之有限责任公司股东股份归属问题研究，载于中国民商 法律。4、刘俊海：股份有限公司股东权的保护，载于中国民商法律。5、参见谢怀栻：论民事权利体系，载于谢怀栻法学文选，中国法制出版 社20XX年7月第1版，第360 362页；梁慧星：民法总则（20XX版），法律 出版社20XX年5月第2版，第79页。6、王泽鉴：民法总则（增订版），中国政法大学出版社20XX年 7月第1 版, 第188页。7、郑则波：民法总则，中国政法大学出版社20XX年8月第1版，第229 页。8、钱明星：论公司财产与公司财产所有权、股东股权，载于中国民商法律。9、巫昌祯主编：婚姻与继承法学，中国