新劳动合同模板法操作指南讲义9

1、1 / 30 第十讲 劳动合同终止（下） 对弱势群体的专门爱护条款 劳动合同解除方面的爱护 劳动法 第二十九条规定了有三种人属于弱势群体， 这三 种人分不是患职业病， 或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失 劳动能力的；患病或者负伤，在规定的医疗期内的；女职工在孕 期、产期、哺乳期内的。这三种人相关于正常的劳动者是比较弱 势的，因此在解除劳动合同问题上，就采纳了一种爱护政策。在 劳动合同法第四十二条里，保留了原来三种人，又扩充了两 种人，即从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健 康检查， 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观看期间的； 在本 单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年

2、的。如表 5-2 所示：2 / 30 表5-2 劳动合同法与劳动法对弱势群体的规定 对弱势群体的专门爱护条款 劳动合同法第四十二条 劳动法第二十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位不得 依照本法第四十条、第四十一条的规定解 除劳动合同： （一） 从事接触职业病危害作业的劳动者 未进行离岗前职业病健康检查，或者疑似 职业病病人在诊断或者医学观看期间的； （二） 在本单位患职业病或者因工负伤并 被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （三） 患病或者非因工负伤，在规定的医 疗期内的； （四） 女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五） 在本单位连续工作满十五年，且距 法定退休年龄不足五年的； （六） 法

3、律、行政法规规定的其他情形。 劳动者有下列情形之一的，用人单位不得 依据本法第二十六条、第二十七条的规定 解除劳动合同： （一） 患职业病或者因工负伤并被确认 丧失或者部分丧失劳动能力的； （二） 患病或者负伤， 在规定的医疗期内 的； （三） 女职工在孕期、 产假、 哺乳期内的； （四） 法律、行政法规规定的其他情形。 劳动合同法第四十五条规定，劳动合同期满，有本法第 四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消逝 时终止。 劳动合同法第四十二条和劳动法第二十九条分不规 劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十 条、第四十一条的规定解除劳动合同： （一）从事接触职业病危害

4、作业的劳动者未进行离岗前职业 病健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观看期间的； 3 / 30 （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部 分丧失劳动能力的； （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五）在本单位连续工作满十五年， 且距法定退休年龄不足 五年的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 劳动者有下列情形之一的， 用人单位不得依据本法第二十六 条、第二十七条的规定解除劳动合同： （一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳 动能力的； （二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的； （三）女职工在孕期、产假、哺乳期内

5、的； （四）法律、行政法规规定的其他情形。 现在就有五种人员或者人群， 在法律上被视为弱势群体。 关 于这些弱势群体， 我们不能够用非过错性解除合同条款， 以及裁 员的条款， 去解除他们的劳动合同。 也许有人会问：“假如用劳 动合同法第三十九条过错性解除条款解除他们的合同有没有问 题呀？” 答案是没有问题。 因为也不是讲只要他属于这五种弱势 群体中的一种，企业就不能与他解除合同了。 4 / 30 【案例】 职员李某，受了工伤，在医院治疗并做了伤残等级鉴定，为 八级伤残。过了一段时刻，他的躯体略微好了一点，然而并没有 完全好。因此，他接着在家里歇着， 这叫停工留薪期。 后来他差 不多能够出去，

6、到处转悠，没问题了。李某喜爱集邮，有一天就 去集邮市场。 集邮市场上有专门多人在摆地摊卖邮票。 他走到一 个地摊前，看到一本特不漂亮的集邮册。他看了一会儿，发觉这 本集邮册里有专门多他特不喜爱、 价值也专门高的邮票， 然而他 兜里的钞票专门少。 他抬头一看， 集邮册的摊主恰好那个时候没 太在意那个摊， 正和旁边的那个摊主下象棋呢。 李某一看两人下 棋全神贯注，没有注意他，就把这本集邮册夹在腋下跑了。眼看 就要跑出集邮市场了， 旁边的另外一个摊主看见了， 就跟那个摊 主讲： “那个人偷了你一本集邮册，都快跑到门口了，你还不去 追他？”那个摊主追上了李某， 然后报了警。 通过物价部门核准， 李某偷

7、的这本集邮册价值 2 万多元。最后通过法院审判， 判了李 某有期徒刑。 李某所在的企业一5 / 30 看李某被判了有期徒刑， 就与他 解除了劳动合同。结果李某不同意，讲：“我是工伤啊，是八级 伤残，你们如何能解除我的合同啊？” 那么，企业能否解除与李某的劳动合同吗？我们明白， 劳 动合同法规定，不管职员是工伤，依旧孕期、产期、哺乳期的 女职工，或者是医疗期未满的职工，职员没有过错，企业就不能 单方解除合同。 然而假如职员有严峻违纪行为， 有被依法追究刑 事责任的行为，或者营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，等 等，过错性解除合同的条件就成立了， 企业仍然能够单方面解除 合同。因此我们不要认为弱

8、势群体就一律不能解除合同， 事实上 这种认识是错误的。 劳动合同终止方面的爱护 相比较劳动法而言， 劳动合同法新增加了两种弱势 群体。第一种从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职 业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观看期间的。 事实上那个条款并不是什么新条款， 假如大伙儿看过 职业病防 治法的话，就会明白在职业6 / 30 病防治法里有如此的条款。按 照职业病防治法的规定，企业内部的有些岗位，假如导致职 员产生职业病， 或者有职业病危害的话， 那么企业就必须对那个 岗位的职员进行上岗前的健康检查， 以及离岗时的健康检查。 假 如企业不做离岗时的健康检查， 那么职员可能都不明白自

9、己有没 有职业病。 若职员离开了那个岗位若干年， 发觉自己因为往常的 岗位而患上了职业病， 就全然没方法来找企业要求赔偿， 关于职 员来讲苦恼就比较大了。 因此法律规定， 凡是有职业病危害作业 的岗位， 必须做上岗前和离岗时的健康检查。 那么什么是有职业 病危害作业的岗位？具体地讲， 确实是我们国家规定的 115 种职 业病，只要那个岗位能产生这 115 种职业病之一的， 就叫做职业 病危害岗位，假如不能产生，那因此不是。有职业病危害作业的 岗位，企业必须为职员作健康检查，假如企业忽略了这项工作， 那么就不能够单方解除合同的手段， 去解除职员的劳动合同， 非 过错性解除和裁员都不能够用在他们的

10、身上。 有些人是叫做一次 职业病，一次职业病病人，在那个诊断或者医学观看期的，也享 受同样的爱护， 谈到职业病， 相信专门多人都会明白， 确实是国家职业病分 类目录里讲的 115 种职业病。那么如何诊断职业病呢？职业病是 要由省级卫生行政部门指定的职业病诊断鉴定医疗机构进行诊 断的。在诊断的时候， 假如被诊断者的各项指标差不多达到了职 业病的标准，那么确实是职业病了。假如没有达到，就不是职业 病。什么叫一次职业病呢？有些职员看了这条款以后， 会问：“我 在一个企业里工作， 工作岗位有职业病危害， 我现在感受不舒服， 到医院检查，发觉有的指标不正常， 然而远远还构不成职业病， 这就叫一次职业病， 是吗？”因此不是， 一次职业病不是如此理 解的。一次职业病是个什么概念呢？7 / 30 第一， 不是讲职员本人认为 是一次职业病确实是一次职业病了， 必须通过职业病诊断鉴定机 构来认定。 职业病诊断鉴定机构如何认定呢？通常是如此的， 在 诊断职业病的过程中，发觉有些人尽管还达不到职业病的指标， 然而能够高度怀疑专门快就达到那