第十三天2012年真题及解析

1、2012 年案例分析（18 分）【案情】2009 年 1 月，甲、乙、丙、丁、戊共同投资设立新材料有限公司（以下简称公司），从事保温隔热高新建材的研发与生产。该公司2000 万元，各股东认缴的出资比例分别为 44%、32%、13%、6%、5%。其中，丙将其对大都房地产开发所持股权折价成 260 万元作为出资方式，经验资后办理了股权转让手续。甲任公司董事长与法定代表人，乙任公司总经理。公司成立后业绩不佳，股东之间的日益加剧。当年 12 月 18 日，该公司召开股东会，在乙的策动下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲对外签约合同金额在 100 万元以下，如超出 100 万元，甲须事先取得股东会同意。甲

2、拒绝在决议上签字。此后公司再也没有召开股东会。2010 年 12 月，甲认为研发要想取得实质进展，必须引进隆泰公司的一项新技术。甲未与其他股东商量，即以公司法定代表人的，与隆泰公司签订了金额为 200 万元的技术转让合同。2011 年 5 月，资助其女赴美留学，向朋友张三借款 50 万元，以其对鑫荣公司的股权作为担保，并办理了股权质权登记手续。2011 年 9 月，大都房地产公司资金链断裂，难以继续支撑，不得不向提出申请。经，该公司尚有资产 3000 万元，但负债已高达 3 亿元，各股东包括丙的股权价值几乎为零。2012 年 1 月，鉴于公司经营状况不佳及大股东与管理层间的，小股东丁与戊欲公司

3、，以避免更大损失。【问题】12009 年 12 月 18 日股东大会决议的效力如何？为什么？2甲以公司名义与隆泰公司签订的技术转让合同效力如何？为什么？3三设定的股权质押效力如何？为什么？4大都房地产公司陷入，丙是否仍然对公司享有股权？为什么？5丁与戊可以通过何种途径保护的权益？【分析】（一）图解。本案图如下：（二）考点分析【考点 1】股东会决议效力公司法第 42 条：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。第 43 条第 2 款：“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东

4、通过。”第 46 条：“董事会对股东会负责，行使下列职权:（二）执行股东会的决议；”案情显示，公司共 5 名股东，甲认缴的出资比例（持股比例）为 44%，其他 4 人持股比例合计 56%。公司于 2009 年 12 月 18 日召开股东会，乙、丙、丁、戊一致同意限制甲（持股 44%，任公司董事长）的对外签约权。本题第 1 问，要求同学们分析该股东会决议的效力。根据公司法，就股东会决议的效力，需要从“决议内容”和“决议程序”两方面分析。首先，该股东会决议事项不属于需要“2/3 以上表决权”通过的事项（第43 条第 2 款），只需要表决权过半数的股东同意，决议可生效，所以该股东会决议程序合法。其次

5、，股东会是公司的权力机构，董事会对股东会负责，执行股东会的决议；因此，本案股东会就董事长甲的职权行使作出限制，该决议内容不公司法规定。综合上述分析，公司做出的该项股东会决议合法有效。【考点 2】法定代表人民法总则第 61 条：“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。”或者：合同法第 50 条：“法人或者其他组织的法定代表人、权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其权限的以外，该代表行为有效。”根据案情，甲任公司董事长与法定代表人，公司于

6、 2009 年 12 月召开股东会，限制甲对外签约合同金额在 100 万元以下。（根据上文分析，可知该股东会决议有效）。2010 年 12 月，甲擅自与隆泰公司签订了金额为 200 万元的技术转让合同。要该技术转让合同的效力，需要解决“甲越权行为是否有效？”此时关键是要确认“隆泰公司是否为善意第三人”。本题是“技术转让合同”，此不同于“公司担保”，法定代表人不需要公司内部机关的。隆泰公司并不需要公司内部是否有“股东会或者董事会决议”。该案案情没有其他相反条件，可以认定为隆泰是“善意第三人”。【考点 3】股权质押的条件物权法第 223 条：“债务人或者第三人处分的下列权利可以出质：（四）可以转让

7、的基金份额、股权；”物权法第 226 条第 1 款：“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立合同。以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记立。”本题“朋友张三借款 50 万元，以其持有的公司的股权作为质押担保”。因为“股权”具有权属性，依据物权法“权利质权”一节的规定，可以作为质押权标的。具体而言，该项质权的设立，不是“订立合同立”，而是“质权自登记立。”本案乙用以担保的股权已经办理质权登记手续。所以，该股权质押有效。【考点 4】股权出资公司法司法解释 3第 11 条：“出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，应当认定出资人已履行出资义务:（一）出资的股权由出资人合法持有并依法可

8、以转让；（二）出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；（三）出资人已履行关于股权转让的法定手续；（四）出资的股权已依法进行了价值评估。”第 15 条：“出资人以符合法定条件的非货币出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，不予支持。但是，当事人另有约定的除外。”本案案情显示，丙的出资为“将其持有的大都股权折价成 260 万元，经验资办理了股权转让手续。”这符合股权出资的要求：“+无瑕疵+手续全+已评估。”虽然之后到 2011 年 9 月，大都公司申请，丙持有的大都公司的的股权价值几乎为零，但这不是设立公司虚假出资，而是因市场变化或者其

9、他客观因素导致丙的出资贬值，不能丙的出资效力。【考点 5】股东机制（股权转让、公司回购股权）公司成立后，股东不可抽回出资。公司股东如果要公司，可采取的方式包括：（1）转让股权；（2）出现法定情形可请求公司回购股权；（3）若公司经营管理发生严重，继续存续会使股东利益受到损失的，股东可请求解散公司。对应的法律依据分别为：公司法第 71 条：“公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。”第 74 条：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:”第 182 条：“公司经营管理发生严重，继续存续会使股东利益受到损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权 10%以上的股东，可以请求解散公司。”【参考】1该股东会决议有效。股东会就董事长的职权行使作出限制，且表决权过半数的股东已在决议上签字。2合同有效。尽管公司对董事长的职权行使有限制，甲了限制，但根据合同法第 50 条规定，亦即越权行为有效规则，公司对外签订的合同依然