第二章 商事组织法

1、第二章第二章 商事组织法商事组织法 第一节第一节 商事组织的形式商事组织的形式 第二节第二节 公司法公司法 第三节第三节 合伙法律制度合伙法律制度国际商法案例导入案例导入 美国的宝洁公司于美国的宝洁公司于20142014年年1 1月在北京依法设立了一商月在北京依法设立了一商务办事处，制定张某为代理人，登记名称为美国务办事处，制定张某为代理人，登记名称为美国宝洁宝洁公司公司办事处，注册的经营资金是办事处，注册的经营资金是7070万。由于万。由于宝洁宝洁公司的大部分公司的大部分业务在深圳，于是业务在深圳，于是宝洁宝洁公司联合美国可口可乐公司在深圳公司联合美国可口可乐公司在深圳共同投资设立公司甲。共

2、同投资设立公司甲。20142014年年1010月，月，甲甲公司依法成立，其公司依法成立，其组织形式为有限责任公司，注册资本为组织形式为有限责任公司，注册资本为300300万元，后为了万元，后为了扩大生产经营规模，扩大生产经营规模，甲甲公司决定于公司决定于20152015年发行公司债券。年发行公司债券。另宝洁公司在北京的办事处欠乙公司另宝洁公司在北京的办事处欠乙公司200200万元，万元，乙乙公司目公司目前要求前要求甲甲公司承担连带责任。公司承担连带责任。甲甲案例导入案例导入 答案答案Q&A 什么是商事组织？ 第一节概论第一节概论 一、一、商事组织商事组织 亦称亦称“商事企业商事企业”，是指能够

3、以自己的名义，是指能够以自己的名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。 不同种类的商事组织的法律地位、设立的程序、不同种类的商事组织的法律地位、设立的程序、投资者的利润与责任、资金的筹措、管理权分配、投资者的利润与责任、资金的筹措、管理权分配、税收等方面均有很大的不同税收等方面均有很大的不同. . 个人企业、合伙企业和公司个人企业、合伙企业和公司 国际商法一般市场准入制度一般市场准入制度特殊市场准入制度特殊市场准入制度涉外市场准入涉外市场准入企业法人登记企业法人登记营业登记营业登记工商登记制度工商登记制度审批许可制度审批许可制度医药、食品医药、食

4、品烟草、金融烟草、金融 二、主要国际商事组织二、主要国际商事组织 1 1、公司（、公司（CorporationCorporation） 公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。 特征特征： 有限责任（有限责任（limited liabilitylimited liability） 独立的财产所有权（独立的财产所有权（ownership of propertyownership of property） 独立的法人资格独立的法人资格 统一的集中管理制（统一的集中管理制（centralized managementcentralized ma

5、nagement） 公司是一种公司是一种“资本的组合资本的组合”，股东的死亡、退出一般不，股东的死亡、退出一般不影响公司的存续（影响公司的存续（perpetual existence perpetual existence 或或 continuity continuity of lifeof life）国际商法 各国关于公司的法律各国关于公司的法律 大陆法国家，早期存在于商法典，后脱离出来，大陆法国家，早期存在于商法典，后脱离出来，更多地采取单行法的形式；更多地采取单行法的形式； 英美法系国家关于公司的规定一般采取单行法的英美法系国家关于公司的规定一般采取单行法的形式形式 各国公司法的国际统一

6、化趋势：各国公司法的国际统一化趋势： 关于共同体公司法的指令（关于共同体公司法的指令（directivesdirectives）；“欧洲公司欧洲公司”（European CompanyEuropean Company）草案。）草案。国际商法 2 2、合伙（、合伙（PartnershipPartnership） 两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润而组成的企业。资、共享利润而组成的企业。 合伙企业是一种合伙企业是一种“人的组合人的组合”，合伙人对合伙的债，合伙人对合伙的债务负务负无限责任无限责任。 大多数国家法律规定，合伙企业大多数

7、国家法律规定，合伙企业不是法人不是法人。 各国关于合伙的法律各国关于合伙的法律 现代大陆法国家，合伙法主要规定在民法典和商法现代大陆法国家，合伙法主要规定在民法典和商法典的有关章节之中典的有关章节之中 德国民法典：民事合伙；商法典：商事合伙德国民法典：民事合伙；商法典：商事合伙 法国民：法国民：“合伙合伙”；商事企业法第商事企业法第66-53766-537号号 英美法国家，合伙法大都采取单行法的形式：美国英美法国家，合伙法大都采取单行法的形式：美国18701870年制订了年制订了“合伙法合伙法”，19141914年起草制订了年起草制订了“统统一合伙法一合伙法”。国际商法 3 3、个人企业（、个

8、人企业（Individual ProprietorshipIndividual Proprietorship） 也称为也称为“一人公司一人公司”（one-man companyone-man company）或）或“独资经营企业独资经营企业”（sole-owned or operated sole-owned or operated enterpriseenterprise），是指由一名出资者单独出资与从），是指由一名出资者单独出资与从事经营管理的企业。事经营管理的企业。 个人企业个人企业不是法人不是法人，不具有独立的法律人格，不具有独立的法律人格 出资人就是企业的所有人出资人就是企业的所有人

9、 以个人的全部财产对企业的债务负责以个人的全部财产对企业的债务负责国际商法第二节 公 司 一、公司制度的历史 1.公司的产生 公司制度的产生与发展经历了一个历史过程，即从： 2022-3-4第二章 商事组织法现代公司制度的形成有两个基本标志:（1）以可以转让的股票集资组建股份公司，公司的经营管理活动由经理人员承担;（2）为股份公司颁布了基本的法律制度，确立了公司的法人地位。 公司制度的确立，大体是在19世纪中期，其标志是1844年英国议会通过并颁布公司法，以及1856年确认登记的合股公司为有限公司与法人公司。 2022-3-4第二章 商事组织法2.公司法的特征 （1）从公司法的内容看，公司法是

10、一种组织法与活动法相结合的法律。 （2）从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相结合的法律。 （3）从公司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任意性相结合的法律。 （4）公司法是具有一定的国际性的国内法。 2022-3-4第二章 商事组织法 二、公司的概念与种类二、公司的概念与种类 1 1、公司的定义、公司的定义 核心要素：核心要素：法定性；营利性；法人资格法定性；营利性；法人资格 英美法系：英美法系：美国标准公司法美国标准公司法(1999(1999年年) )对公司对公司下的定义为：公司是按公司法的规定而设立的，下的定义为：公司是按公司法的规定而设立的，以营利为目的的法人组织。以营利为目

11、的的法人组织。 大陆法系：公司是指依法定程序设立的以营利为大陆法系：公司是指依法定程序设立的以营利为目的的社团法人。目的的社团法人。国际商法 2 2、法人与自然人、法人与自然人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，是社独立享有民事权利和承担民事义务的组织，是社会组织在法律上的人格化。会组织在法律上的人格化。 民事权利能力，是民事法律赋予民事主体从事民民事权利能力，是民事法律赋予民事主体从事民事活动，从而享受民事权利和承担民事义务的资事活动，从而享受民事权利和承担民事义务的资格。格。 民事行为能力是指民事主体能

12、以自己的行为取得民事行为能力是指民事主体能以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。民事权利、承担民事义务的资格。国际商法 法人必须同时具备四个条件：法人必须同时具备四个条件： （一）依法成立（一）依法成立 （二）有必要的财产和经费（二）有必要的财产和经费 （三）有自己的名称、组织机构和场所（三）有自己的名称、组织机构和场所 （四）能够独立承担民事责任。（四）能够独立承担民事责任。 法人与自然人的差别法人与自然人的差别 第一，法人是社会组织在法律上的人格化，自第一，法人是社会组织在法律上的人格化，自然人是基于自然规律出生、生存的人然人是基于自然规律出生、生存的人 第二，虽然法人、自然人都是

13、民事主体，但法第二，虽然法人、自然人都是民事主体，但法人是集合的民事主体，自然人则是以个人本身人是集合的民事主体，自然人则是以个人本身作为民事主体的。作为民事主体的。 第三，法人的民事权利能力、民事行为能力与第三，法人的民事权利能力、民事行为能力与自然人也有所不同。自然人也有所不同。国际商法 被告某学校为了庆祝建校四十周年，被告某学校为了庆祝建校四十周年，组成筹委会筹办校庆事宜。校庆前两天，组成筹委会筹办校庆事宜。校庆前两天，筹委会和原告某剧院订立了租用剧场的筹委会和原告某剧院订立了租用剧场的合同，租用该剧场举办校庆晚会，协议合同，租用该剧场举办校庆晚会，协议租用剧场费用租用剧场费用12001

14、200元。晚会结束后，租元。晚会结束后，租金一直拖欠未付，剧院不得不向法院起金一直拖欠未付，剧院不得不向法院起诉，请求法院判令该校校庆筹委会偿付诉，请求法院判令该校校庆筹委会偿付欠款。欠款。 校庆筹委会是不是法人？它能否单校庆筹委会是不是法人？它能否单独承担民事责任？此案应如何处理？独承担民事责任？此案应如何处理？ 1.1.在如下的商事组织形式中，具有独立的法人资格的是在如下的商事组织形式中，具有独立的法人资格的是( )( )。 A.A.公司公司 B.B.个人企业个人企业 C.C.合伙企业合伙企业 2.2.公司最重要和最基本的法律特征是公司最重要和最基本的法律特征是( )( )。 A.A.公司

15、拥有自己的资产公司拥有自己的资产 B.B.公司是法人，具有独立的法律人格公司是法人，具有独立的法律人格 C.C.公司以自己的名义享受权利，承担义务公司以自己的名义享受权利，承担义务国际商法 二、公司的种类二、公司的种类责任责任信用信用国籍国籍组织组织系统系统管辖管辖系统系统投资主投资主体体上市上市无限无限人合人合本国本国母公司母公司总公司总公司独资独资上市上市有限责有限责任任资合资合外国外国子公司子公司分公司分公司合资合资不上市不上市股份有股份有限限跨国跨国两合两合股合股合 公司的种类：公司的种类： 第一种：无限公司、有限公司、股份有限第一种：无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司与股份两

16、合公司，大陆法公司、两合公司与股份两合公司，大陆法系国家对公司的最基本分类。系国家对公司的最基本分类。 第二种，封闭式公司与开放式公司，英美第二种，封闭式公司与开放式公司，英美法系国家对公司的基本分类。法系国家对公司的基本分类。国际商法 股份有限公司（股份有限公司（limited liability company by shareslimited liability company by shares） （1 1）全部资本分为等额股份）全部资本分为等额股份 （2 2）股份以股票形式公开发行并可以流通）股份以股票形式公开发行并可以流通 （3 3）股东人数无法定上限，往往可能至数千人，甚至数）股

17、东人数无法定上限，往往可能至数千人，甚至数万人万人 （4 4）股份有限公司的规模较大众多、内部管理机构权责）股份有限公司的规模较大众多、内部管理机构权责分明、效益高、竞争力强的公司。分明、效益高、竞争力强的公司。 （5 5）公司的账目必须公开）公司的账目必须公开 （6 6）买行所有权和经营权相分离）买行所有权和经营权相分离国际商法 有限责任公司（有限责任公司（limited liability companylimited liability company）；）； （1 1）公司法禁止有限责任公司向公众招募股本）公司法禁止有限责任公司向公众招募股本 （2 2）股份证书一般允许转让，但有较为严

18、格的）股份证书一般允许转让，但有较为严格的限制限制 （3 3）股东人数有法定限制）股东人数有法定限制 （4 4）公司行政管理机构比较简单）公司行政管理机构比较简单 （5 5）具有较明显的人合性质）具有较明显的人合性质 （6 6）公司的财务报告不予公开）公司的财务报告不予公开国际商法无限责任公司（无限责任公司（unlimited liability companyunlimited liability company）；）；无限责任公司是指由两个以上的股东组成的、对公司债务负无限连无限责任公司是指由两个以上的股东组成的、对公司债务负无限连带清偿责任的公司。带清偿责任的公司。（1 1）公司股东对公

19、司的债务负无限清偿责任）公司股东对公司的债务负无限清偿责任（2 2）无限责任公司的全体股东对公司债务负有连带责任）无限责任公司的全体股东对公司债务负有连带责任(joint and (joint and several liabilities)several liabilities)（3 3）无限责任公司股东直接参加管理公司事务，公司所有权和行政）无限责任公司股东直接参加管理公司事务，公司所有权和行政管理权融为一体。这是由于公司经营的好坏和成败与公司股东的利管理权融为一体。这是由于公司经营的好坏和成败与公司股东的利益休戚相关所决定的。益休戚相关所决定的。（4 4）无限责任公司股本可以任意地进行增

20、加或减少，无须得到当地）无限责任公司股本可以任意地进行增加或减少，无须得到当地政府的核准。政府的核准。（5 5）无限责任公司无须公开其任何财务报表，包括董事会和审计员）无限责任公司无须公开其任何财务报表，包括董事会和审计员的决议和报告。的决议和报告。国际商法 两合公司（两合公司（joint venture companyjoint venture company） 大陆法系国家的一种公司形式；大陆法系国家的一种公司形式； 由有限责任股东和无限责任股东共同组成的一类公司由有限责任股东和无限责任股东共同组成的一类公司 无限责任股东对公司债务负无限连带清偿责任，有限责任无限责任股东对公司债务负无限连

21、带清偿责任，有限责任股东仅就其出资额对公司债务负责。股东仅就其出资额对公司债务负责。 股份两合公司，是无限责任公司和有限责任公司之间的中股份两合公司，是无限责任公司和有限责任公司之间的中间形式，其经济意义在于既有负无限责任的股东以取得外间形式，其经济意义在于既有负无限责任的股东以取得外界信任，又可吸收有限责任的股东以扩大公司的资金。界信任，又可吸收有限责任的股东以扩大公司的资金。 法国法国公司法公司法规定，有限责任股东不能管理公司的业务规定，有限责任股东不能管理公司的业务及对外代表公司，但在每个财政年度终了时，有权要求查及对外代表公司，但在每个财政年度终了时，有权要求查阅公司当年的资产负债表，

22、并有权检查公司的营业情况。阅公司当年的资产负债表，并有权检查公司的营业情况。国际商法 封闭式公司封闭式公司 指根据公司章程的规定，全部股份由设立公司指根据公司章程的规定，全部股份由设立公司的股东持有，股份转让受到严格限制，不能在的股东持有，股份转让受到严格限制，不能在证券市场上自由转让的公司。证券市场上自由转让的公司。 开放式公司开放式公司 有权以公开认购方式发行股票，有权根据本联有权以公开认购方式发行股票，有权根据本联邦法和俄罗斯联邦其他法律文件自由销售这些邦法和俄罗斯联邦其他法律文件自由销售这些股票，开放式公司的股东数目不受限制。股票，开放式公司的股东数目不受限制。 国际商法 第三种，母公

23、司与第三种，母公司与子公司子公司 西方国家中的子公司是一个独立的公司，它的西方国家中的子公司是一个独立的公司，它的设立、经营及解散全部由公司法规定。设立、经营及解散全部由公司法规定。 我国我国公司法公司法第第1313条第条第2 2款则规定，子公司具款则规定，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。有企业法人资格，依法独立承担民事责任。 子公司具有自己独立的公司名称和公司章程；子公司具有自己独立的公司名称和公司章程；子公司具有自己独立的行政管理机构；子公司具有自己独立的行政管理机构； 可以独立地以自己的名义进行各类业务活动，可以独立地以自己的名义进行各类业务活动，包括进行民事诉讼活动。包括

24、进行民事诉讼活动。国际商法 第四种，根据管辖系统不同，可以把公司分为第四种，根据管辖系统不同，可以把公司分为本公司与分公司。本公司与分公司。 分公司是总公司或者母公司的一种分支机构或分公司是总公司或者母公司的一种分支机构或者仅仅是母公司的一个附属机构，它本身在法者仅仅是母公司的一个附属机构，它本身在法律上和经济上没有独立性。律上和经济上没有独立性。 我国我国公司法公司法对分公司的规定是对分公司的规定是“分公司分公司不不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”。国际商法 第五种，国籍标准，本国公司、外国公司与跨国第五种，国籍标准，本国公司、外国公司与跨国公司

25、。公司。 第六种，管理、营利与专业标准，公营公司第六种，管理、营利与专业标准，公营公司（public companypublic company）与私营公司（）与私营公司（private private companycompany）、营利公司（）、营利公司（profit-making companyprofit-making company）与非营利公司以及专业公司（与非营利公司以及专业公司（professional professional companycompany）与非专业公司等之分。）与非专业公司等之分。国际商法 判断 公司是以营利为目的的企业法人组织，所以公司的股东只能是法人。

26、( ) 由于无限责任公司的股东对公司债务负无限连带清偿责任的公司，所以公司的账目必须向公众公开。 ( ) 有限责任公司的全部资本必须划分成等额股份，股份一般可以随意转让。 ( ) 两合公司这种商事组织仅见于英美法系国家，它类似于大陆法系中的有限合伙。( ) 国际商法第三节第三节 股份有限公司股份有限公司 是指由一定人数以上的股东组成，是指由一定人数以上的股东组成，公司全部资本分为等额股份，股东以其所公司全部资本分为等额股份，股东以其所持股份对公司承担责任，公司以其全部财持股份对公司承担责任，公司以其全部财产对外承担民事责任的企业法人。产对外承担民事责任的企业法人。 一、股份有限公司的特征一、股

27、份有限公司的特征 1.1.资合公司资合公司 对于股东人数：法国、日本对于股东人数：法国、日本7 7人、德国人、德国5 5人。人。我国我国2 2人以上人以上 最低注册资本：德国最低注册资本：德国5 5万欧元、法国万欧元、法国2525万法万法郎。我国郎。我国500500万人民币。万人民币。 4.4.股票可以向社会股票可以向社会公开发行公开发行； 5.5.股东以认购的股份金额为限对股东以认购的股份金额为限对公司债务承担责任；公司债务承担责任； 股份有限公司的优势：股份有限公司的优势： （1 1）便于集资，扩大生产规模；）便于集资，扩大生产规模； （2 2）分散风险，股东责任有限；）分散风险，股东责任

28、有限； （3 3）资本证券化，股权转让方便；）资本证券化，股权转让方便； （4 4）股东不直接参与公司的生产经营活）股东不直接参与公司的生产经营活动，而是通过授权董事会进行公司经营；动，而是通过授权董事会进行公司经营；二、股份有限公司的设立二、股份有限公司的设立发起人的要件发起人的要件物的要件物的要件行为的要件行为的要件组织的要件组织的要件股份有限公司股份有限公司22发起人的要件发起人的要件200200，半数以上中国有住所，半数以上中国有住所物的要件物的要件行为的要件行为的要件组织的要件组织的要件 1、发起人： 指依照有关法律规定订立发起人协议，提出设立指依照有关法律规定订立发起人协议，提出设

29、立公司申请，认购公司股份，并对公司设立承担责公司申请，认购公司股份，并对公司设立承担责任者。任者。 （1 1）主体要求）主体要求 西方国家的公司法一般普遍规定，发起人必须具西方国家的公司法一般普遍规定，发起人必须具有行为能力，无行为能力或限制行为能力者均不有行为能力，无行为能力或限制行为能力者均不得作为发起人；得作为发起人； 其次，发起人可以是自然人，也可以是法人；其次，发起人可以是自然人，也可以是法人； 发起人应当在当地有住所，或者必须是本国人，发起人应当在当地有住所，或者必须是本国人，或者本国人在发起人中必须占一定的比例。或者本国人在发起人中必须占一定的比例。国际商法 （2 2）人数要求）

30、人数要求 有限公司，多数国家有最高人数限制；股份公司，多数国家有限公司，多数国家有最高人数限制；股份公司，多数国家有最低人数规定。德国有最低人数规定。德国5 5人，日本人，日本7 7人，英国人，英国2 2人，中国人，中国2-2002-200人，美国多数州法不作限制性规定（人，美国多数州法不作限制性规定（1 1人或数人皆可）人或数人皆可） 对一人公司的态度一般都经历了从各国公司法禁止一人公司对一人公司的态度一般都经历了从各国公司法禁止一人公司的设立，到逐步承认存续中的一人公司的设立，到逐步承认存续中的一人公司 我国我国公司法公司法对一人公司的定义、注册资本做出了具体规对一人公司的定义、注册资本做

31、出了具体规定定 （3 3）两大法系中发起人的法律地位和作用的区别：）两大法系中发起人的法律地位和作用的区别： 大陆法系：大陆法系：发起人在公司成立后便成为股东发起人在公司成立后便成为股东； 英美法系：英美法系：发起人不一定是股东发起人不一定是股东。国际商法 （4 4）发起人的义务）发起人的义务 发起人的出资必须真实；发起人的出资必须真实； 发起人在公司尚未注册正式成立之前尽量避免以公司名义与发起人在公司尚未注册正式成立之前尽量避免以公司名义与第三人订立契约，否则一旦公司因某种原因未成立，有关第三人订立契约，否则一旦公司因某种原因未成立，有关创创办人就需连带承担个人责任办人就需连带承担个人责任；

32、即使该公司合法成立，除非；即使该公司合法成立，除非事事后追认后追认，该公司也有充分的权利，该公司也有充分的权利拒绝受该契约约束拒绝受该契约约束。 “ “库帕诉弗克斯案库帕诉弗克斯案” 弗克斯是发起人，代表正在筹建的富勒公司聘请会计师事务弗克斯是发起人，代表正在筹建的富勒公司聘请会计师事务所的库帕为其服务，公司成立后拒绝支付报酬给库帕，法院所的库帕为其服务，公司成立后拒绝支付报酬给库帕，法院如何判决？如何判决？国际商法股份有限公司股份有限公司22发起人的要件发起人的要件200200，半数以上中国有，半数以上中国有住所住所物的要件物的要件行为的要件行为的要件组织的要件组织的要件发起设立发起设立首付

33、首付20%20%，2 2年；投资公司年；投资公司5 5年年募集设立募集设立发起人认购占发起人认购占35%35%2、物的要件非货币：评估作价。非货币：评估作价。货币：不少于注册资货币：不少于注册资本的本的3030。 发起设立程序发起设立程序签订发起人协议签订发起人协议订立公司章程订立公司章程确定股东确定股东缴纳出资缴纳出资申请设立登记申请设立登记认购股份认购股份缴纳股款缴纳股款书面方式承诺购买数量。书面方式承诺购买数量。非货币需要办理财产权转非货币需要办理财产权转移手续；可分期缴付移手续；可分期缴付绝对、相对、任意记绝对、相对、任意记载事项载事项 认购股份认购股份 募集设立程序募集设立程序发起人

34、认购股份发起人认购股份制做招股说明书制做招股说明书报经批准报经批准公告和招募股份公告和招募股份召开创立大会召开创立大会申请设立登记申请设立登记募股申请募股申请- -审查批准审查批准- -公开募集公开募集 法定最低资本金：发达国家门槛较低法定最低资本金：发达国家门槛较低 英国英国19851985年年公司法公司法对上市公司的最低资本金规定为对上市公司的最低资本金规定为5 5万英镑；对一般有限责任公司则无要求；万英镑；对一般有限责任公司则无要求； 美国美国示范公司法示范公司法于于19691969年废除了最低资本额的规定，年废除了最低资本额的规定，而后，美国各州纷纷效仿，现在绝大多数州已经不再对设而后

35、，美国各州纷纷效仿，现在绝大多数州已经不再对设立公司实行最低资本额的限制。立公司实行最低资本额的限制。 德国：有限责任公司注册资本不低于德国：有限责任公司注册资本不低于2.52.5万欧元，股份公万欧元，股份公司的最低注册股份资本为司的最低注册股份资本为5 5万欧元；万欧元； 日本：股份公司的最低资本金额为日本：股份公司的最低资本金额为10001000万日元，有限公司万日元，有限公司的资本总额不得低于的资本总额不得低于300300万日元万日元 ，20052005年年6 6月在日本国会月在日本国会得以通过的新公司法完全废除了最低资本金制度。得以通过的新公司法完全废除了最低资本金制度。 国际商法股份

36、有限公司股份有限公司22发起人的要件发起人的要件200200，半数以上中，半数以上中国有住所国有住所物的要件物的要件500500万元万元行为的要件行为的要件组织的要件组织的要件 3 3、行为要件、行为要件 （1 1）公司章程的定位：）公司章程的定位： 公司依法制定基本文件；公司依法制定基本文件； 公司章程是公司组织和活动的基本准则，一经核公司章程是公司组织和活动的基本准则，一经核准即为公司的准即为公司的“根本大法根本大法”； 公司章程的基本特征是要具备法定性、真实性、公司章程的基本特征是要具备法定性、真实性、自治性和公开性。自治性和公开性。国际商法 两大法系的区别两大法系的区别 大陆法系：章程

37、是在法律规定的范围内对其成员有约束力大陆法系：章程是在法律规定的范围内对其成员有约束力的内部规范，仅对加入社团从而自愿服从这些规则的人有的内部规范，仅对加入社团从而自愿服从这些规则的人有效。效。 英美法系：公司章程由两个文件组成：章程大纲和章程细英美法系：公司章程由两个文件组成：章程大纲和章程细则，分别为公司的则，分别为公司的“外部宪章外部宪章”和和“内部宪章内部宪章”。 “外部宪章外部宪章”：内容：内容“简单得可以方便地印在一张明信片简单得可以方便地印在一张明信片上上”； “内部宪章内部宪章”：内容具有任意性，被视为公司与股东之间：内容具有任意性，被视为公司与股东之间以及股东之间的合同。以及

38、股东之间的合同。国际商法 （2 2）公司章程记载事项）公司章程记载事项 A A、公司名称、公司名称 首先，公司的名称必须能反映其性质，除了无限首先，公司的名称必须能反映其性质，除了无限责任公司或两合公司外，公司的名称中必须包含责任公司或两合公司外，公司的名称中必须包含“有限责任公司有限责任公司”或或“无限责任公司无限责任公司”以及其所以及其所写字样。写字样。 其次，不得与本国现有的公司或经授权在本国从其次，不得与本国现有的公司或经授权在本国从事营业活动的外国其他公司名称相同或类似；事营业活动的外国其他公司名称相同或类似； 再者，不得使用与本国或外国中央或地方政府机再者，不得使用与本国或外国中央

39、或地方政府机关、立法机关或司法机关、国际政府间的或民间关、立法机关或司法机关、国际政府间的或民间组织有联系的名称组织有联系的名称国际商法 B、存续期限，公司可以自由决定其存续期限，法国规定99年 C 注册住址 D、公司的经营范围 E资本总额及各类股份的权限 F公司组织的构成及权限 G公司章程的修改规则国际商法股份有限公司股份有限公司22发起人的要件发起人的要件200200，半数以上中，半数以上中国有住所国有住所物的要件物的要件500500万元万元行为的要件行为的要件* *订立公司章程订立公司章程组织的要件组织的要件4、组织要件公司的注册登记 股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记

40、。 注册登记是公司取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开展业务的必要条件。 各国公司法为防止滥设公司以及利用公司从事非法活动，都规定公司设立必须经过严格的法律审查程序。2022-3-4第二章 商事组织法负责负责权力机构权力机构519人人至少至少3人；（股东人；（股东代表和适当比例代表和适当比例的公司职工的公司职工1/3） 任期：每届三年，可任期：每届三年，可连选连任连选连任董事、高级管理人员不得兼任监董事、高级管理人员不得兼任监事事第三节第三节 合伙法合伙法引例：引例：关于合伙企业关于合伙企业 20142014年年8 8月月1010日，张某、刘某、王某和赵某等日，张某、刘某、王某和赵某等4 4

41、人共谋出资人共谋出资200200万元，成立合伙企业，共同开发某电脑软件。其中：万元，成立合伙企业，共同开发某电脑软件。其中：张某出资张某出资5050万元，刘某出资万元，刘某出资5050万元，王某出资万元，王某出资4040万元，赵万元，赵某以技术劳务出资某以技术劳务出资6060万元。万元。 合伙协议约定：按照出资比例分配利润和承担风险；但未合伙协议约定：按照出资比例分配利润和承担风险；但未约定合伙的期限。约定合伙的期限。 20152015年年1 1月月2020日，该合伙企业与利民有限责任公司签订软日，该合伙企业与利民有限责任公司签订软件开放合同，约定件开放合同，约定20152015年年1111月

42、月2020日交付成果。合同约定利日交付成果。合同约定利民有限责任公司研发费用共计民有限责任公司研发费用共计100100万元。万元。 20152015年年6 6月月1010日，合伙人赵某因与合伙人张某、王某发日，合伙人赵某因与合伙人张某、王某发生纠纷，提出要求退伙。生纠纷，提出要求退伙。 由于已临近交付成果之日，而且赵某为该技术研发的主由于已临近交付成果之日，而且赵某为该技术研发的主要人员，因而其余合伙人均不同意其退伙。在此情况下，要人员，因而其余合伙人均不同意其退伙。在此情况下，赵某竟不辞而别，并与其他公司达成相似技术开发协议，赵某竟不辞而别，并与其他公司达成相似技术开发协议，并于并于2015

43、2015年年1010月月1010日交付该电子软件。日交付该电子软件。 赵某的退伙，使得合伙企业无法履行合同义务，利民有赵某的退伙，使得合伙企业无法履行合同义务，利民有限公司要求合伙企业承担因此给自己造成的重大损失。限公司要求合伙企业承担因此给自己造成的重大损失。 【问题问题】 1 1、赵某是否可以退伙？为什么？、赵某是否可以退伙？为什么？ 2 2、赵某不辞而别后与另一公司签订协议，继续从事与、赵某不辞而别后与另一公司签订协议，继续从事与该有限责任公司之间相似的软件开发，是否违法？该有限责任公司之间相似的软件开发，是否违法？ 3 3、本案该如何处理？、本案该如何处理？ n一、合伙的概念与特征一、

44、合伙的概念与特征1.1.合伙的概念图解合伙的概念图解l 合伙制度起源于罗马法。合伙是一种从罗马时代合伙制度起源于罗马法。合伙是一种从罗马时代就产生的企业形式，可以说它是经久不衰和广受欢就产生的企业形式，可以说它是经久不衰和广受欢迎的企业模式。迎的企业模式。在罗马法上，合伙是一种合意契约，根据该在罗马法上，合伙是一种合意契约，根据该契约，两人以上相互承担义务将物品或者劳契约，两人以上相互承担义务将物品或者劳作集中在一起，以实现某一合法的且具有共作集中在一起，以实现某一合法的且具有共同功利的目的。同功利的目的。 2.2.合伙的特征：合伙的特征： 建立在合伙协议基础之上的一类企业；建立在合伙协议基础

45、之上的一类企业； 强调的是强调的是“人的组合人的组合”； 合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任；合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任； 一般不具有法人资格，原则上不能以合伙企业一般不具有法人资格，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产、享受权利和承担义务。的名义拥有财产、享受权利和承担义务。 小贴士：小贴士：如何判断一个企业是否是合伙企业？如何判断一个企业是否是合伙企业？ 须具备上述特征，即使其名称中无须具备上述特征，即使其名称中无“合伙合伙”字字样，也会被视作合伙企业样，也会被视作合伙企业 二、合伙的类型 1.民事合伙与商事合伙 2.显名合伙和隐名合伙l 显名合伙是指所有的合伙人都公开合伙人的身

46、份和姓名，并参与合伙企业的经营管理活动。 隐名合伙，隐名合伙包括两方当事人，一方为隐名合伙人，一方为出名营业人。 隐名合伙人向出名营业人的营业出资，移转出资财产所有权，且仅以出资额为限分担营业损失，其本人不参与经营，对外不与第三人发生权利义务关系。出名营业人对自己之营业全面负责，并对营业所生之债务负无限责任。对于营业获利，双方依约定进行分配。 3.普通合伙和有限合伙（英美） 普通合伙与大陆法系国家的一般合伙相类似，是合伙的一般形式，具有一般合伙的性质和特征。 有限合伙企业中至少有一位普通合伙人，对有限合伙企业的债务承担无限连带责任，对有限合伙企业事务享有管理权，而有限合伙人只以其出资为限对有限

47、合伙企业的债务承担有限责任，对有限合伙企业事务无管理权，其一旦介入对合伙事务的经营管理则被视为普通合伙人，承担无限责任。三、合伙企业的设立(一）设立条件 1、有两个以上合伙人，合伙人为自然人，完全民事行为能力人； 2、有书面合伙协议 3、有各合伙人认缴或实缴的出资 4、有合伙企业的名称 5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件 某合伙企业成立时，下列哪些人员不能成某合伙企业成立时，下列哪些人员不能成为合伙企业的合伙人：（为合伙企业的合伙人：（ ）。）。 A A 甲是甲是1 1年前被开除的人民警察年前被开除的人民警察 B B 乙在乙在3 3个月前刚被刑满释放个月前刚被刑满释放 C C 丙声明最多只

48、承担丙声明最多只承担1 1万元的亏损万元的亏损 D D 丁是国家公务员，以自己丁是国家公务员，以自己8 8岁儿子的岁儿子的 名义入伙名义入伙 法律法规禁止从事盈利活动的人：法律法规禁止从事盈利活动的人：国家机关的工作人员、国家机关的工作人员、国家公务员、国家公务员、银行的工作人员、银行的工作人员、警察、检查官、法官等。警察、检查官、法官等。3/4/2022 9:19 PM75 设立合伙企业必须有两个以上的合伙设立合伙企业必须有两个以上的合伙人，少于两个人则不能设立合伙人，少于两个人则不能设立合伙 企业。至于企业。至于合伙企业人数的上限，法律没有作出明确规定，合伙企业人数的上限，法律没有作出明确

49、规定，一般地说有当事人在设立合伙企业时自行决定。一般地说有当事人在设立合伙企业时自行决定。 关于合伙人的条件问题关于合伙人的条件问题 合伙人应当是具有完全民事行为能力的人，合伙人应当是具有完全民事行为能力的人，也就是说，无民事行为能力人和限制行为能力人不也就是说，无民事行为能力人和限制行为能力人不得成为合伙企业设立时的合伙人。得成为合伙企业设立时的合伙人。 法律、行政法规禁止从事赢利性活动的人，法律、行政法规禁止从事赢利性活动的人，不得成为合伙企业的合伙人，如，法官、检察官、不得成为合伙企业的合伙人，如，法官、检察官、国家公务员等。国家公务员等。合伙人必须都是依法承担无限责任者，即合伙人必须都

50、是依法承担无限责任者，即合伙人必须都是依法对合伙企业的债务承担无限连合伙人必须都是依法对合伙企业的债务承担无限连带责任的人。带责任的人。 772.有书面合伙协议 合伙协议作为合伙协议设立的基础，应具备法定的形式要件和实质要件。其形式要件包括：（1）合伙协议必须采用书面形式，不得是口头协议；（2）订立合伙协议，应当遵守自愿、平等、公平、诚实的原则，经全体合伙人协商一致；（3）合伙协议须经全体合伙人签名、盖章后，方能生效。其实质要件是指合伙协议中应载明的事项，包括应当载明的事项和可以载明的事项。合伙协议应载明的事项合伙协议应载明的事项企业的名称和主要经营场所的地点；企业的名称和主要经营场所的地点；

51、合伙的目的和合伙企业的经营范围；合伙的目的和合伙企业的经营范围；合伙人的姓名及住所；合伙人的姓名及住所；合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；利润分配和亏损分担办法；利润分配和亏损分担办法；合伙企业事务的执行；合伙企业事务的执行；入伙与退火；入伙与退火；合伙企业的解散与清算；合伙企业的解散与清算；违约责任。违约责任。 3.3.合伙人实际交付的出资方式：合伙人实际交付的出资方式：货币、实物、土地使用权，知识产权或者其他货币、实物、土地使用权，知识产权或者其他财产权利；财产权利；劳务劳务特殊的出资方式；须经全体合伙人协特殊的出资方式；须经全体合伙人协商一致

52、。商一致。 合伙人不可以以（合伙人不可以以（ ）作为对合伙的出资。）作为对合伙的出资。 A A 现金现金 B B 商誉商誉 C C 劳务劳务 D D 借用的设备借用的设备 4.合伙名称 名称名称 例：大连市兴隆五金用品商店例：大连市兴隆五金用品商店 （1 1）唯一性）唯一性 （2 2）应标明：）应标明：“普通合伙普通合伙” （3 3）结构：）结构： 行政区划名称行政区划名称+ +字号字号+ +行业特点行业特点+ +组织形式组织形式 （4 4）禁止性规定：不得使用）禁止性规定：不得使用“有限有限”82（二）（二）设立程序设立程序1、提出设立申请提出设立申请。设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表

53、或者共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管机关（工商行政管理机关）提出书面申请。申请时一般应提交下列文件：（1）全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书；（2）合伙协议；（3）合伙人身份证明；（4）经营场所使用权证明。另外，委托代理人申请设立登记时，还应当出具全体合伙人签署的委托书和代理人的合法证明；企业拟从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，还应当在申请登记时提交有关部门的批准文件。2、核准登记核准登记。企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起30日内，作出是否登记的决定。对符合上述法定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合法定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。合

54、伙企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领取营业执照前，投资人不得以合伙企业的名义从事经营活动。 合伙企业设立分支机构的，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。 合伙企业的登记注册3/4/2022 9:19 PM第三章 合伙企业法85 案例分析案例分析: : A A、B B、C C、D D、E E是某乡镇的居民，其中是某乡镇的居民，其中B B 是是A A的的儿子，时年儿子，时年1414岁，初中生。岁，初中生。E E是是A A的弟弟，是本的弟弟，是本县地税局副局长。五人于县地税局副局长。五人于20152015年年8 8月月1 1日在县城日在县城达成书面协议，决定创办合伙企

55、业，共同经营达成书面协议，决定创办合伙企业，共同经营服装生产与销售。服装生产与销售。 合伙协议规定：合伙协议规定： 1.1.企业名称为企业名称为“洪亮服装有限公司洪亮服装有限公司”，经营地点，经营地点为县城集贸市场南大街为县城集贸市场南大街1 1号号; ; 2.2.经营范围为服装生产销售，合伙目的是共同经营范围为服装生产销售，合伙目的是共同经营，共享收益经营，共享收益; ; 3.3.五人各出资五人各出资1 1万元，于万元，于20182018年年3 3月月1010号前缴付号前缴付; ; 4. 4.利润平均分配利润平均分配, ,若有亏损则除若有亏损则除E E之外，其他人之外，其他人平均分担平均分担

56、; ; 5.5.合伙企业事务的执行由合伙企业事务的执行由A A负责负责; ; 6.6.企业解散时，各自收回自己的出资。企业解散时，各自收回自己的出资。 合伙协议经全体签字后，合伙协议经全体签字后，A A持该协议于持该协议于8 8月月1515日向日向县工商局申请设立登记。该局于县工商局申请设立登记。该局于9 9月月2020日电好告日电好告知知E E，因条件不符，不予登记。，因条件不符，不予登记。 问题何在？问题何在？3/4/2022 9:19 PM第三章 合伙企业法87案例分析案例分析: : 不符合项：不符合项： 1 1、B B不能成为合伙人不能成为合伙人限制行为能力人限制行为能力人 2 2、E

57、 E不能成为合伙人不能成为合伙人党政机关工作人员党政机关工作人员 3 3、企业名称有问题、企业名称有问题 4 4、E E未承担无限责任未承担无限责任 5 5、合伙协议事项不全、合伙协议事项不全合伙人姓名及其住所、合伙人姓名及其住所、入伙与退火、违约责任等事项没有；解散与清算入伙与退火、违约责任等事项没有；解散与清算等规定不明确，不具体。等规定不明确，不具体。 6 6、申请登记时提交的文件不全、申请登记时提交的文件不全 7 7、登记机关的处理超过了期限，且通知人不对。、登记机关的处理超过了期限，且通知人不对。88四、四、合伙企业内合伙企业内部各合伙人之间的关系部各合伙人之间的关系（一）（一）合伙

58、人的权利合伙人的权利（二）（二）合伙人的义务合伙人的义务89（一）（一）合伙人的权利合伙人的权利1 1、分享利润的权利、分享利润的权利 约定约定协商协商出资比例出资比例平均分配平均分配2 2、执行事务的权力、执行事务的权力，这是针对共同执行方式，这是针对共同执行方式下的每个合伙人而言的，但在实际生活中，下的每个合伙人而言的，但在实际生活中，常常委任一位或几位代为执行。（有约定从常常委任一位或几位代为执行。（有约定从约定）约定）3 3、对外代表权（相互代理）、对外代表权（相互代理） （对外关系时详述）（对外关系时详述） 4 4、监督权，这是对委托执行方式下的不、监督权，这是对委托执行方式下的不执行合伙事务的合伙人而言的，他们有权执行合伙事务的合伙人而言的，他们有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况；企业事务的情况； 5 5、查阅账簿权，任何执行方式下的合伙、查阅账簿权，任何执行方式下的合伙人为了了解合伙企业的经营状况和财务状人为了了解合伙企业的经营状