论民事优先权

1、论 民 事 优 先 权山东英良泰业律师事务所 张德满 刘培宁内容摘要：民事优先权，在民法中占有重要地位。由物权优先权和债权优先权两部分构成完整的民事优先权体系。通常所说的优先权是指债权优先权(狭义)，研究由物权优先权和债权优先权组成的民事优先权体系（广义），厘清各优先权在民事权利体系中的位阶顺次，有利于对各项民事权利的有效保护。物权优先权和债权优先权都是由法律直接规定的。物权优先权一般包括两部分内容，一是先成立的物权优先于后成立的物权：二是物权优先于债权。债权一般遵循债权平等原则，法律基于保护基本的人权-生存权利，保护公共利益和国家利益的价值考量，设立了债权优先权。物权优先权必须公示，而债权优

2、先权则不需要公示就可对抗第三人，因此，债权优先权具有隐秘性。主题词：民事优先权 物权优先权 债权优先权 位阶 权利体系 民法的完善是一个国家法制文明的重要标志，正如英国法学家亨利·梅因所言：“一个国家文化的高低，看它的民法和刑法的比例就能知道。大凡半开化的国家，民法少而刑法多，进化的国家，民法多而刑法少。” 1 高言、康军主编海商法理解适用与案例评析人民法院出版社1996年9月版第1页。然而，民法又是以民事权利为中心的。民事诉讼的法律程序就是为了保护当事人的民事权利而创设的。当事人参与诉讼的全过程都是围绕民事权利的主张与抗辩的主题而进行的。国家保护当事人民事权利功能的加强和民众权利意

3、识的觉醒是社会法治进步的表现。因此，研究民事权利，有效的保护民事权利，具有十分重要的现实意义。民事优先权在民事权利体系中占有重要地位，尤其是对司法实践具有重要的指导意义。 页：2民事优先权，是指当义务人的一般或特定的财产之上可能存在多种民事权利时，法律基于某种理念赋予某一民事权利以特殊、排他的优先地位，对其进行优先的保护，以确保其实现，这种民事权利就是民事优先权。民事优先权一般都是由法律直接规定的法定权利。民事优先权分为广义的民事优先权和狭义的民事优先权。广义的民事优先权是指包含物权优先权和债权优先权在内的民事优先权体系；狭义的民事优先权仅指债权优先权。本文所述的民事优先权是指广义的民事优先权

4、。一、物权优先权物权优先权是物权范围内的民事优先权。即由法律直接规定的，在特定的财产之上存在的优先于其他民事权利的物权。物权优先权的法定性，是十分突出的特征。近代大陆法系各国民法，如奥地利、日本、韩国及我国台湾地区“民法”皆规定，物权创设，以采法定主义为基本原则。法、瑞、德等国民法虽无明文，但解释上均承认此项主义。2 梁彗星、陈华彬著物权法法律出版社2003年版第39页。物权优先权主要表现为以下几种情形：（一）、先成立的物权优先于后成立的物权。在同一标的物上存在两个或两个以上不同内容或性质的物权时，成立在先的物权优先于成立在后的物权（时间在先，权利在先）。例如，中华人民共和国担保法第54条确认

5、了先成立的物权优先于后成立的物权的原则。即，以登记为生效要件的抵押，登记在先的抵押权优先于登记在后的抵押权；不需登记就能生效的抵押合同（担保法第42条规定以外的财产抵押），以合同生效在前的优先于生效在后的抵押；登记的抵押权优先于没有登记的抵押权。一般是先成立的物权优先于后成立的物权，但也有例外情况：如定限物权优于所有权。定限物权是指所有权以外的仅可以在一定界限内对物进行支配的物权。用益物权、担保物权属于定限物权。同一标的物上，定限物权虽然成立于所有权之后，但是定限物权仍有优先于所有权人处分特定物的权利。比如，在某不动产上设定的抵押权，虽然抵押权后于该不动产的所有权而成立，但是，当条件成就时，抵

6、押权将排斥所有权，而主张实现物权。（二）、物权优先于债权的效力同一标的物上既有物权，也有债权的，无论物权成立于债权之前或之后，均有优先于债权的效力。比如债权人在债务人的财产上设定了抵押权，在实现抵押权时，无论债务人的财产可否清偿完毕债务，抵押权人就拍卖标的物所得的价款均优先于一般债权人受偿。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第8条、第9条的规定就体现了物权优先于债权的原则。第8条规定属于开发商恶意违约的情形。当开发商与买受人订立了商品房买卖合同时，在他们之间就形成了债权债务关系。后来开发商又在未告知买受人的情况下，擅自将合同标的物抵押或出卖给第三人。如果该抵押、买

7、卖合同已经登记产生物权效力，那么，抵押权人、后一买受人就享有了抵押权或所有权等物权。根据物权优先于债权的原则，买受人基于商品房买卖合同所形成的债权，无法对抗抵押权人或买受人的物权。所以，在先买受人只能根据合同要求开发商承担违约责任。由于开发商恶意违约，法律规定开发商承担不超过买受人已付购房款一倍的惩罚性违约责任。第9条规定的是出卖人欺诈销售的情况。第一种情况是由于出卖人没有取得商品房预售许可证明而导致合同无效的情况。第二、第三种情况是由于出卖人已经将合同标的房屋抵押或者出卖而导致买受人无法实现合同目的的情况。在第二、第三种情况下，如果出卖人与第三人的抵押或者出卖合同已经登记，那么就产生了物权的

8、优先效力。买受人基于商品房买卖合同所产生的债权，无法对抗他们的物权。以上说明，无论物权成立在债权之后，还是成立在债权之前，都具有优先于债权的效力。 二、债权优先权通常所说的优先权是指债权优先权，法律基于某种价值理念，直接赋予某一债权以优先效力，打破了债权平等原则，以确保该权利的实现。这种债权称之为特种债权，是物权化的债权。债权优先权制度产生于古代罗马，成熟于近代欧洲。在大陆法系国家凡采用法国模式的民法典，均对优先权制度设专门规定。英美法系国家的法律与大陆法系具有明显的差别，其法律体系中并没有物权和债权的概念，因而，也没有民事优先权的规定。在物权与债权民法的两大权利体系中，物权的优先效力比较容易

9、理解。物权本身就有优先效力，就有优先于债权的特性。但是，作为债权的优先性就属于比较特别的情况，一般规律是债权平等，物权优先于债权。所以，债权优先权在法学理论界就倍受关注，成为民事优先权的焦点问题。债权优先权是指为依债务的性质而给予某一债权人先于其他债权人、甚至抵押权（等物权）人而受清偿的权利。3 闪涛优先权性质之再检讨载中国私法网。法律赋予了某些特种债权具有优先效力以保障某些特种债权得以优先实现，体现对弱势群体的保护。由于特种债权优先权具有特殊性，各国法律在赋予某些特种债权优先效力时均采取列举的方式予以严格限制4 最高人民法院民一庭编著最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件司法解释的理解与

10、适用第91条。5同上书第90条。债权优先权有学者称为特种债权优先权。作为特种债权，法律赋予其物权的优先效力，也就是债权物权化。债权优先权是为保证特种债权优先实现的权利，其特征表现为：（一）债权优先权是一种具有担保物权性质的特种债权，是独立的民事权利，具有对抗第三人的效力；（二）债权优先权是一种法定的债权上的优先权，不是物权上的优先权，它打破了债权平等原则，赋予特种债权优先于一般债权取得的权利；（三）债权优先权是一种不需要登记公示的优先权。担保物权作为物权的一种类型，应当按照物权的公示原则进行公示才能发生法律效力。而债权优先权作为一种特殊的具有担保物权性质的优先权，是由法律直接规定的，无须公示。

11、债权优先权的设立主要是以破除债权平等原则为手段，以实现法律所追求的更高层次的公平、正义理念和维护社会经济秩序的价值目标。债权优先权的设立是法律基于不同的价值考量，而谨慎的设立的。主要是基于以下观念：（一）、生存利益至上就各种利益相比较，法律总是把人们的生存利益放在第一位来加以保护的。下面是我国法律为了保护生存利益设定的民事优先权。（1）被拆迁人对拆迁补偿安置房屋的优先权最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第7条规定了被拆迁人对拆迁补偿安置房屋的优先权。在拆迁活动中，对于绝大多数的被拆迁人来说，房屋是其安身立命之本，是最基本的生活资料。被拆迁人失去的是赖以生存的房屋所

12、有权，而享有的却是一种吉凶未卜的期待权，这直接影响到其生存居住的基本人权。从保护人权，保护弱者的生存权利的角度出发，理应给予特殊的重点保护。这应该是本条司法解释的出发点。从本条司法解释可以看出，被拆迁人对拆迁补偿安置房屋享有的债权优先权，已经超过了物权的效力，能够对抗第三人的所有权。（2）承包人对建设工程的优先权中华人民共和国合同法第286条规定了承包人对建设工程的优先权。首先，建设工程价款中，包含农民工工资，是农民工家庭赖以生存的主要生活来源。其次，发包人拖欠工程款的现象在现实中也比较普遍，在一定程度上影响经济秩序。（3）共有人的优先购买权中华人民共和国民法通则第87条、最高人民法院关于贯彻

13、执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第92条都规定了共有人的优先购买权。共有人一般是基于亲属关系形成的共有关系。共有财产也是共有人的主要生活资料或者用于谋生的主要工具。所以，给予共有人以优先购买权，是考虑共有人的生活需要，也有利于共有财产的有效利用。当他人妨害了共有人的优先购买权时，共有人可以依法主张权利。（4）承租人的优先购买权中华人民共和国合同法第230条规定了承租人的优先购买权。承租人租赁房屋一般是为了生活需要，所以应该优先考虑；也有的是为了生产经营的需要，生产经营用房是经营者的重要的生产资料，一般对经营者的生产经营关系很大，所以为了维护经济秩序的考虑，也应该赋予承租人的优先购买权。

14、现实中有时会出现共有人的优先购买权和承租人的优先购买权竞合的情况。一般认为，共有人的优先购买权应该优先于承租人的优先购买权，在司法实务中，也是这样处理的。主要是因为共有人的共有关系一般是因为亲属关系而产生，对共有财产的感情和依赖更为密切。而非因为共有人的所有权而来，因为债权优先权，只是基于价值衡量，是不考虑原来的基础权利的。（5）企业破产分配中职工工资的优先权根据中华人民共和国民事诉讼法第204条、中华人民共和国破产法第37条、中华人民共和国公司法第195条、中华人民共和国合伙企业法第61条、中华人民共和国个人独资企业法第29条等同时规定了破产财产优先拨付破产费用后，将职工工资放在了清偿顺序的

15、第一位。中华人民共和国保险法第88条规定和中华人民共和国商业银行法第71条规定，保险公司、商业银行破产时，将赔偿和给付保险金、支付个人储蓄存款的顺位仅在支付职工工资之后，放在了交纳税金之前。职工工资、保险金和个人储蓄存款都与公众生存利益关系密切。这些都是生存利益至上的价值理念，在立法领域的有效运用。（二）、公共安全、公众利益至上公共利益永远是优先考虑的事情，国家的安全，众人的风险，历来都是必须优先考虑的大事。这就是公共利益至上的原则。下面是我国法律规定的公共利益至上原则的债权优先权。（1）船舶优先权根据中华人民共和国海商法第21条-第30条的规定，船舶优先权是针对船舶的优先请求权，其优先权的位

16、阶顺次是按下列顺序排列的：（一）船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求；（二）在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求；（三）船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求；（四）海难救助的救助款项的给付请求；（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。但是，第4项海事请求，如果后于第1-3项发生，应当先于第1-3项受偿。也就是说，海难救助的费用应该优先于在先发生的工资、劳动保险、人身伤害赔偿以及船舶税费等。海难救助是关系到全船人的生命安全和船舶的重大财产安全，也就是关系到公共安全的十分重要的事项

17、。所以，法律赋予后发生的海难救助的费用优先于先发生的船员工资等项费用。一般说工资、劳动保险和人身伤害赔偿是关系到人们的基本生存利益的，应该属于优先权的范畴，但是和整船人的生命财产相比较，还是后者更为重要。所以，这里的公共安全利益优先于一般的生存利益。这样的法律规定，有利于鼓励对遇难船舶的积极施救，是十分正确的。上述五项都属于船舶优先权，只是他们行使的顺序不一样。船舶优先权和物权相比较，船舶优先权先于船舶抵押权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。说明在这里特别债权的效力已经优先于物权的效力了，而且无须登记就产生对抗第三人的效力。船舶优先权是我国民事立法中，比较典型的民事优先权。在船舶优先权的规定

18、中，几乎涉及到了债权优先权立法的所有价值原则。比如，上述我们谈到的公共利益至上原则；船舶优先权中包含船员工资、劳动保险等这些是生存利益至上原则的内容。（2）民用航空器优先权中华人民共和国民用航空法第19条规定了民用航空器优先权。救援和保管、维护民用航空器的费用是为了国家的重大财产-民用航空器及其上面的人员的生命财产的安全而产生的，赋予其优先权是符合公共利益至上原则的。后面规定的“前款规定的各项债权，后发生的先受偿”，是为了鼓励对民用航空器的救助，也是为了民用航空器上的生命和财产安全考虑的，是公共利益至上原则的体现。其立法技术也是比较纯熟的。（三）、国家利益至上中华人民共和国海商法第24条、中华人民共和国民事诉讼法第204条、中华人民共和国公司法第195条、中华人民共和国保险法第88条、中华人民共和国商业银行法第71条、中华人民共和国个人独资企业法第29条和最高人民法