注会经济法个人独资企业和合伙企业法律制度2

1、第二节 合伙企业法律制度一、普通合伙企业5非合伙人参与经营管理（P48）（1）除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。（2）经营管理人员属于“非合伙人”，无需对企业债务承担无限连带责任。（3）被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。6合伙企业与第三人的关系（P48）（1）合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。（2007年综合题）（2）合伙

2、人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。【解释】善意第三人基于物权法中的“善意取得制度”取得该财产的所有权，合伙企业的损失只能向合伙人进行追索，而不能向善意第三人追索。（3）普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。【例题·多选题】甲、乙、丙投资设立一个普通合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。根据合伙企业法律制度的规定，甲在任职期间内实施的下列行为中，属于法律禁止或无

3、效的有（ ）。A自行决定向善意的A公司支付广告费5万元B未经乙、丙同意，与善意的B公司签订50万元的合同C未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业D与其妻子一道经营与合伙企业相同的业务【答案】CD【解析】（1）选项AB：合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人；（2）选项C：除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易；（3）选项D：普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。7普通合伙企业的债务清偿（P49）（2001年单选题、2005年多选题）（1）合伙企业对其债务，应先以其全部财产进

4、行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人承担无限连带责任。【解释】注意清偿顺序：先企业后个人。（2）合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。【解释】站在债权人的角度，爱找谁找谁，爱要多少要多少。（3）合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。【解释】合伙人对外承担连带责任，对内承担按份责任。【例题·多选题】甲、乙、丙为普通合伙企业的合伙人。该合伙企业向丁借款15万元，甲、乙、丙之间约定，如果到期合伙企业无力偿还该借

5、款，甲、乙、丙各自负责偿还5万元。借款到期时，该合伙企业没有财产向丁清偿。根据合伙企业法律制度的规定，下列关于该债务清偿的表述中，正确的有（ ）。（2005年）A丁有权直接向甲要求偿还15万元B只有在甲、乙确实无力清偿的情况下，丁才有权要求丙偿还15万元C乙仅负有向丁偿还5万元的义务D丁可以根据各合伙人的实际财产情况，要求甲偿还10万元，乙偿还3万元，丙偿还2万元【答案】AD【解析】（1）选项BC：合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力；（2）债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任（选项A），也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索（选项D）。8普通合伙

6、人的债务清偿（P50）（2004年多选题、2009年原制度单选题）（1）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权“抵销”其对合伙企业的债务；也不得“代位”行使合伙人在合伙企业中的权利。（2）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的“收益”用于清偿；债权人也可以依法“请求人民法院强制执行”该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。【解释】债权人不能自行接管（或者直接变卖）该合伙人在合伙企业中的财产份额，只能依法“请求人民法院强制执行”该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。（3）人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合

7、伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照合伙企业法的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。【例题1·多选题】甲向乙借款4万元作为出资与他人合伙设立了一家食品厂（普通合伙企业）。借款到期后，乙要求甲偿还借款，甲个人财产不足以清偿。根据合伙企业法律制度的规定，下列有关偿还借款的方式中，正确的有（ ）。（2004年）A甲用从食品厂分取的收益偿还借款B甲自行将自己在食品厂的财产份额转让给乙，以抵偿借款C甲自行将自己在食品厂的财产份额出质取得贷款，用于偿还借款D乙请求人民法院强制执行甲在食品厂的财产份额用于清偿借款【答案】AD【解

8、析】（1）选项AD：普通合伙企业的合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿；（2）选项B：除合伙协议另有约定外，普通合伙企业的合伙人向合伙人以外的人转让其全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意；（3）选项C：普通合伙企业的合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，必须经其他合伙人的一致同意。【例题2·单选题】某合伙企业欠甲到期借款3万元，该合伙企业的合伙人乙亦欠甲到期借款2万元；甲向该合伙企业购买了一批产品，应付货款5万元。下列表述中，符合合伙企业

9、法律制度规定的是（ ）。（2009年原制度）A甲可将其所欠合伙企业5万元货款与该合伙企业所欠其3万元到期借款以及合伙人乙所欠其2万元到期借款相抵销，甲无需再向合伙企业偿付货款B甲只能将其所欠合伙企业5万元货款与该合伙企业所欠其3万元到期借款进行抵销，因此，甲仍应向该合伙企业偿付2万元C甲只能将其所欠合伙企业5万元货款与乙所欠其2万元到期借款进行抵销，因此，甲仍应向该合伙企业偿付3万元D甲所欠合伙企业之债务与该合伙企业及乙所欠其债务之间均不能抵销【答案】B【例题3·多选题】张某向陈某借款50万作为出资，与李某、王某成立一家普通合伙企业。2年后借款到期，张某无力还款。根据合伙企业法律制度

10、的规定，下列说法中，正确的有（ ）。A经李某和王某同意，张某可将自己的财产份额作价转让给陈某，以抵销部分债务B张某可不经李某和王某同意，将其在合伙中的份额进行出质，用获得的贷款偿还债务C陈某可直接要求法院强制执行张某在合伙企业中的财产份额以实现自己的债权D陈某可要求李某和王某对张某的债务承担连带责任【答案】AC【解析】（1）选项A：除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意；（2）选项B：普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，必须经其他合伙人的一致同意；（3）选项C：合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人可以其从合伙企业

11、中分取的收益用于清偿，债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿；（4）选项D：普通合伙人对合伙企业的债务对外承担连带责任，但对某一合伙人的个人债务无需承担连带责任。9入伙（P51）（1）新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。（2）入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。（3）新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。10退伙（P51P52）【解释】退伙包括自愿退伙（协议退伙、通知退伙）、法定退伙（当然退伙、除名）。（1）协议退伙合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙

12、人一致同意；发生合伙人难以继续参加合伙的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。（2）通知退伙合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。【解释】协议退伙、通知退伙的主要区别：合伙协议是否约定了合伙期限。（3）当然退伙（2009年原制度多选题）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；个人丧失偿债能力；作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。【解释1】（1）普通合伙人

13、丧失偿债能力的，当然退伙；（2）有限合伙人丧失偿债能力的，不退伙。【解释2】（1）普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙；（2）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。【解释3】退伙事由实际发生之日为退伙生效日。普通合伙人与有限合伙人当然退伙的区别普通合伙人有限合伙人合伙人死亡全部财产份额被人民法院强制执行丧失偿债能力×丧失民事行为能力经其他合伙人一致同

14、意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；否则退伙×【例题1·多选题】根据合伙企业法律制度的规定，下列各项中，属于普通合伙企业的合伙人当然退伙情形的有（ ）。（2009年原制度）A作为合伙人的自然人被依法宣告死亡B作为合伙人的自然人被依法认定为无民事行为能力人C作为合伙人的法人依法被宣告破产D合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行【答案】ACD【解析】选项B：普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力

15、或者限制民事行为能力的合伙人退伙。【例题2·多选题】根据合伙企业法律制度的规定，下列各项中，属于有限合伙人当然退伙的情形有（ ）。A作为有限合伙人的自然人死亡B有限合伙人个人丧失偿债能力C有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行D作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力【答案】AC【解析】（1）选项B：有限合伙人个人丧失偿债能力与是否退伙无关；（2）选项D：作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。（4）除名未履行出资义务；因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙事务时有不正当行为；发生合伙协

16、议约定的事由。【解释1】如果合伙人“故意、主动”犯错误，应当除名；如果合伙人“被动”出问题，属于当然退伙。【解释2】对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。（2005年）（5）退伙的普通合伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。【解释1】普通合伙企业所有的退伙人（不论是通知退伙还是除名），均应当对其退伙前的合伙企业债务，承担无限连带责任。【解释2】普通合伙人只是对基于退伙前的原因发生的企业债务承担无限连带责任，退伙后的企业债务与其无关（不在其位，

17、不谋其政）。【例题1·多选题】某普通合伙企业在经营期间吸收甲入伙。甲入伙前，合伙企业对乙负债10万元。甲入伙后，该合伙企业继续亏损，甲遂要求退伙，获其他合伙人一致同意。在此期间，该合伙企业欠丙货款20万元。甲退伙后，合伙企业又向丁借款20万元。后合伙企业解散，上述债务均未清偿。下列表述中，符合合伙企业法规定的有（ ）。（2008年）A对于合伙企业对乙的债务，甲应承担无限连带责任B对于合伙企业对丙的债务，甲应承担无限连带责任C对于合伙企业对丁的债务，甲应承担无限连带责任D对于合伙企业对乙、丁的债务，甲均不承担责任【答案】AB【解析】（1）选项A：新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务

18、（对乙的债务10万元）承担无限连带责任；（2）选项B：退伙的普通合伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务（对丙的债务20万元）承担无限连带责任；（3）选项C：退伙的普通合伙人对退伙后的债务（对丁的债务20万元）不承担责任。【例题2·单选题】赵某、钱某、孙某和李某共同出资设立一个普通合伙企业，钱某被委托单独执行合伙企业事务。钱某因重大过失给合伙企业造成了较大的损失，但自己并未牟取私利。为此，赵某、孙某和李某一致同意将钱某除名，并作出除名决议，书面通知钱某本人。对于该除名决议的下列表述中，正确的是（ ）。（2005年）A赵某、孙某和李某不能决议将钱某除名，但可以终止对钱某单独执行合伙

19、事务的委托B如果钱某对除名决议没有异议，该除名决议自作出之日起生效C如果钱某对除名决议有异议，可以在接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉D如果钱某对除名决议有异议，可以在接到除名通知之日起30日内，请求工商行政管理机关作出裁决【答案】C【解析】（1）选项A：合伙人因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名；（2）选项B：被除名人自“接到除名通知”之日起，除名生效；（3）选项CD：被除名人对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起30日内，向“人民法院起诉”。【例题3·多选题】根据合伙企业法律制度的规定，在普通合伙企业中，当合伙企业的财产不足

20、以清偿其债务时，下列人员中，应对合伙企业的债务承担连带责任的有（ ）。（2006年）A合伙企业债务发生后入伙的新合伙人B合伙企业债务发生后自愿退伙的合伙人C合伙企业债务发生后被除名的合伙人D不参加执行合伙企业事务的合伙人【答案】ABCD【解析】（1）选项A：普通合伙企业的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任；（2）选项BC：普通合伙企业的退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任；（3）选项D：普通合伙企业的所有合伙人（不论是否执行企业事务）均应对合伙企业的债务承担连带责任。11财产继承（P52）（2008年多选题、2009年新制度单选题）（1）有限合伙人死亡作为

21、有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。（2）普通合伙人死亡继承人具备完全民事行为能力的，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，可以取得普通合伙人资格。继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。【解释1】如果继承人不愿意成为合伙人或者不能成为合伙人的，合伙企业应当向其退还被继承合伙人的财产份额。【解释2】（1）普通合伙

22、人应具备承担无限连带责任的能力，因此，普通合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，不可能取得普通合伙人资格；（2）有限合伙人以其认缴的出资为限对合伙企业的债务只承担有限责任，因此，有限合伙人死亡后，无论其继承人是否具备完全民事行为能力，都可以依法取得有限合伙人的资格。【例题1·多选题】甲死亡，乙对甲在某普通合伙企业中的财产份额享有合法继承权。下列有关乙与合伙企业关系的表述中，符合合伙企业法规定的有（ ）。（2008年）A如果乙不愿意成为合伙企业的合伙人，则该合伙企业可以不必向乙退还甲的财产份额B如果乙未取得合伙协议约定的合伙人资格，则该合伙企业可以不必向乙退还甲的财

23、产份额C如果乙为无民事行为能力人，全体合伙人未能一致同意乙入伙，则该合伙企业应当将甲的财产份额退还乙D如果乙为无民事行为能力人，经全体合伙人一致同意，乙可以成为有限合伙人，但该合伙企业应转为有限合伙企业【答案】CD【解析】（1）选项AB：普通合伙人死亡，继承人不愿意成为合伙人或者继承人未取得合伙协议约定的合伙人资格时，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额；（2）选项CD：继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。【

24、例题2·单选题】甲、乙、丙共同投资设立一普通合伙企业，合伙协议对合伙人的资格取得或丧失未作约定。合伙企业存续期间，甲因车祸去世，甲妻丁是唯一继承人。下列表述中，符合合伙企业法律制度规定的是（ ）。（2009年新制度）A丁自动取得该企业合伙人资格B经乙、丙一致同意，丁取得该企业合伙人资格C丁不能取得该企业合伙人资格，只能由该企业向丁退还甲在企业中的财产份额D丁自动成为有限合伙人，该企业转为有限合伙企业【答案】B【解析】（1）选项AB：继承人具备完全民事行为能力的（甲的妻子具备完全民事行为能力），按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，可以取得普通合伙人资格；（2）选项CD：普通合伙

25、人死亡，继承人不愿意成为合伙人或者继承人未取得合伙协议约定的合伙人资格时，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额。二、特殊的普通合伙企业（P53）（2008年单选题）1特定债务（1）对外一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。（2）对内合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。2普通债务合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的

26、其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。【案例】甲、乙、丙三个注册会计师各出资100万元，设立A会计师事务所（特殊普通合伙企业）。甲、乙因重大过失出具了虚假的审计报告，致使合伙企业负担了1000万元的债务：（1）首先以合伙企业的全部财产600万元清偿债务；（2）不足的400万元由当事人甲、乙承担连带责任，丙无需承担；（3）当事人甲、乙对外承担了无限连带责任后，还应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。如果当事人甲非故意或者非重大过失造成1000万元的债务：（1）首先以合伙企业的全部财产600万元清偿债务；（2）不足的400万元由合伙人甲、乙、丙承担无限连带责任。【例题

27、3;单选题】注册会计师甲、乙、丙共同出资设立一个特殊的普通合伙制的会计师事务所。甲、乙在某次审计业务中，因故意出具不实审计报告被人民法院判决由会计师事务所赔偿当事人80万元。根据合伙企业法律制度的规定，下列有关该赔偿责任承担的表述中，正确的是（ ）。（2008年）A甲、乙、丙均承担无限连带责任B以该会计师事务所的全部财产为限承担责任C甲、乙、丙均以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任D甲、乙应当承担无限连带责任，丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任【答案】D三、有限合伙企业1设立条件（P54P55）（1）有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立。（2）有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人和1个有限合伙人。有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。（2007年综合题）（3）国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，可以成为有限合伙人。（4）有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。（5）有限合伙人不得以劳务出资。2事务执行（P56）（2009年新制度多选题）（1）有限合伙企业由“普通合伙人”执行合伙事务，“有限合伙人”不执