00零基础0604全29讲讲义

1、法（第四章）2016 年中级会计辅导2.格式条款无效（1） 提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责任，排除对方主利的格式条款无效。（2） 格式条款无效情形：一方以、胁迫的订立合同，损害利益；串通，损害、集体或者第三人利益；目的；以合法形式掩盖损害公共利益；法律行政的强制性规定。（3）免责格式条款无效情形：造成对方人身的；因故意或者过失造成对方3.格式条款解释损失的。（1） 对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一（2） 格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。习题演练解释。【例题·多选题】根据合同法的规定，提供格式条款一方拟订的下列格式条款中，属于无效的有

2、（ ）。（2012 年）A.内容理解发生争议的格式条款B.排除对方主利的格式条款C.以合法形式掩盖D.造成对方人身目的的格式条款得以免责的格式条款正确BCD本题格式条款。格式条款具有“合同无效情形与免责条款无效情形”的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主利的，该条款无效。合同中的下列免责条款无效：（1）造成对方人身失的。的；（2）因故意或者过失造成对方损（四）要约【概念】要约 VS 要约邀请（1）要约：希望和他人订立合同的意思表示，要约可以向特定人发出，也可以特定人发出。例：悬赏，要约人特定，受要约人非特定。（2）要约邀请：希望他人向发出要约的意思表示。例：寄送的价目表、

3、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业等，性质为要约邀请。解释：商业、商品房销售的内容符合要约规定的，则视为要约。1.要约的生效时间：要约“到达”受要约人时生效。解释：采用数据电文形式订立合同，收件人指定特接收数据电文的，该数据电文进入该特的时间，视为到达时间；未指定特的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。2.要约的撤回、撤销（1）要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。例：A 向 B 发出信函，如果信函为 4 月 1 日发出，4 月 3 日到达B。如果 A 想撤回要约，则撤回要约应该在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。（2）在要约生效后、受要约人发出承诺通

4、知之前，要约人可以撤销要约。但下列情形要约不得撤销：要约人确定了承诺期限；要约人以其他形式明示要约不得撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。第2页法（第四章）2016 年中级会计辅导3.要约的失效（1）拒绝要约到达要约人；（2） 要约人依法撤销要约；（3） 承诺期限届满受要约人未作出承诺；（4） 受要约人对要约的内容作出实质性变更。习题演练【例题 1·单选题】要约邀请是希望他人向发出要约的意思表示。根据合同法的规定，下列情形中，不属于发出要约邀请的是（ ）。（2012 年）A.甲公司向数家贸易公司寄送价目表B.乙公司通过报刊发布招标公告C.丙公司在其

5、运营中的咖啡自动售货机上载明“每杯一元”D.丁公司向正确公众发布招股说明书C本题要约邀请。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。【例题 2·单选题】甲公司于 4 月 1 日公司发出订购一批实木沙发的要约，要求乙公司于 4月 8 日前答复。4 月 2 日乙公司收到该要约。4 月 3 日，甲公司欲改公司订购实木沙发，遂公司发出撤销要约的信件，该信件于 4 月 4 日到达乙公司。4 月 5 日，甲公司收到乙公司的回复， 乙公司表示暂无实木沙发，问甲公司是否愿意选购布艺沙发。根据合同法的规定，甲公司要约失效的时间是（ ）。A.4 月 3 日B.4 月 4 日C.

6、4 月 5 日D.4 月 8 日正确C本题要约失效。题目中，甲公司的要约中确定了“承诺期限”，因此不能撤销。而乙公司 4 月 5 日的回复对要约进行了实质性变更，是新的要约，导致原要约失效。（五）承诺1.承诺的迟延受要约人超过承诺期限发出承诺的（除要约人及时通知受要约人该承诺有效），为“新要约”。的承诺为新要约）例：A 向 B 发出要约，承诺期限为 4 月 1 日至 4 月 10 日，B 如果 4 月 15 日发出承诺，那么视为（新要约，原要约失效。2.承诺的受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺

7、超过期限不接受该承诺的以外，该“承诺有效”。（的承诺有效）例：A 向 B 发出要约，承诺期限为 4 月 1 日至 4 月 10 日。如果 B 收到信件为 4 月 3 日，当天发出承诺，在通常情况下 4 月 5 日该信件可以到达，但信件 4 月 15 日才到达，这种情况下，该承诺是有效的，但如果 A 及时表示3.承诺的生效的，视为新要约。（1）承诺自通知到达要约人时生效。解释：承诺不需要通知的，自根据提示：承诺生效时合同成立。习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。第3页法（第四章）2016 年中级会计辅导（2）承诺可以撤回：撤回承诺要约人。但是承诺不得撤销。应当在承诺通知到达要约人之前或者与承

8、诺通知同时到达（同成立的时间1.当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对受的，该合同成立。2.当事人以直接者当事人约定采方式订立的合同，承诺人的承诺生效时合同成律、行政规定或面形式订立合同，当事人未采面形式但一方已经履行主要义务并且对受的，该合同成立。习题演练【例题·单选题】2007 年 4 月 30 日，甲以形式发出一台笔记本电脑的要约，乙于当日回同意要约。但由于“五一”期间系统繁忙，甲于 5 月 3 日才收到乙的，并因个人于 5 月 8 日才阅读乙的时间是（ ）。A.2007 年 4 月 30 日B.

9、2007 年 5 且 3 日C.2007 年 5 月 8 日D.2007 年 5 月 9 日，后于 9 日回复乙“收到”。甲乙之间合同的成立正确B本题合同的成立。根据规定，承诺生效时合同成立，承诺自通知到达要约人时生效。采取数据电文形式订立合同，该数据电文进入该特的时间，视为承诺到达时间。本题中，甲于 5 月 3 日收到乙的承诺，此时合同成立，本题正确B。二、合同的效力和履行（一）合同的生效1. 合同2. 法律、行政定，依法成立的合同自成立时生效。规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但合同标的所3.附条件、附期限的合同及其他物权不能转移。（1）

10、 附生效条件的合同，自条件成就时生效。（2） 附生效期限的合同，自期限届至时生效。（二）效力待定合同1.限制民事行为能力人订立的合同经法定人追认后，该合同有效。解释：限制民事行为能力人订立的纯获利益的合同或者是与其、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定人追认，合同当然有效。2.行为人没有人追认，视为权、权或者权终止后以被人名义订立的合同，如果经过被。被人追认，对被人不发生效力，由行为人承担责任。（1）相对人可以催告被人在 1内予以追认，被人未作表示的视为拒绝追认。（2）合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。（三）质量、价款、履行地点、履行费用等内容约定不明的处理1. 一般规则当事

11、人可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者2. 一般规则仍不能确定的，适用下列规定：习惯确定。（1）质量要求不明确的，按照标准、行业标准履行；没有标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者不明确的，按照“订立合同时”履行地的市场价格履行。（3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行（送钱上门）；其他标的，第4页法（第四章）2016 年中级会计辅导在履行义务一方所在地履行（上门提货）；交付不动产的（不动产所在地）。（4）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。（四）涉及第三人的合同1.当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人

12、未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向债权人承担违约责任。例：向第三人履行的合同。例如：A.B 签订了 100 元的合同，A 向 B 付款，B 向 c 送货。2.当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人向债权人承担违约责任。例：由第三人履行的合同。例如：A 企业和 B 企业签订货，A 向B 付款。（五）抗辩权的行使1.同时履行抗辩权合同，双方事先约定，由 C 向 A 发同时履行抗辩权是指在合同中，应当同时履行的一方当事人有证据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履行或者不能适当履行时，享有不履行的权利。2. 后履行抗辩权合同当事

13、人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一求。3. 不安抗辩权权拒绝其履行要不安抗辩权又称先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一确切证据证明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，行的权利。中止合同履（1）应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对中止合同履行：下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，经营状况严重：转移、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。（2）当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除

14、合同。习题演练【例题·单选题】甲公司公司订购一台生产设备，乙公司委托其控股的丙公司生产该设备并交付给甲公司。甲公司在使用该设备时发现存在严重的质量问题。下列关于甲公司权利的表述中，正确的是（ ）。A.甲公司B.甲公司C.甲公司D.甲公司正确请求乙公司承担违约责任请求丙公司承担违约责任请求乙、丙公司连带承担违约责任请求乙、丙公司按照责任大小按份承担违约责任A本题第三人履行。当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。（六）代位权例：甲公司100 万元，到期不能还本付息，同时甲公司又怠于行使对丙公司的到期债权 100 万元

15、（购货款）。评析：乙（债权人）可以以为，以丙公司（次债务人）为向提起代位权。1.代位权的行使条件（1） 债务人对第三人享有合法债权，并且是非专属于债务人自身的权利；（2） 债务人怠于行使其债权；第5页法（第四章）2016 年中级会计辅导（3） 因债务人怠于行使权利已害及债权人的债权；（4） 债务人的债务已到期；（5） 债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。解释：专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给予请求权和劳动、退休金、金、安置费、人寿保险、人身赔偿请求权。2.代位权的行使范围以债权人的债权为限。3.在代位权中，债权人胜诉的，费用由次债务人负担，从实

16、现的债权中优先支付。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。（七）撤销权1.债权人可撤销的情形（1）债务人“放弃债权（到期、未到期均可）、放弃债权担保或者期限，对债权人造成损害。延长到期债权”的履行（2）债务人“无偿转让”，对债权人造成损害。（3）债务人以明显不合理的低价转让或者以明显不合理的高价收购他人，对债权人造成损害，并且“受让人知道”该情形（的）。解释：转让价格达不到时地的指导价或市场价 70%的，可视为明显不合理的低价；转让价格高于时地的指导价或市场价 30%的，可视为明显不合理的高价。2.撤销权行使的期限（1） 撤销权自债权人“知道或者应当知道”撤销事由之日起 1 年内行使；（2

17、） 自债务人的“行为发生之”起 5 年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。解释：“5 年”期间为除斥期间，不适用时效中止、中断或者延长的规定。例：甲企业不能清偿乙，经查，甲企业于 2005 年 1 月 1 日放弃对丙企业 100 万元的债权。如果乙于 2011 年 4 月 1 日向申请撤销该行为，则不予支持。评析：自债务人的行为实际发生之日起 5 年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。3.行使撤销权的法律效果（1） 撤销权行使的目的是恢复债务人的（2） 债权人行使撤销权所支付的律师错的，应当适当分担。代位权 VS 撤销权，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。费、差旅费等必要费用，由债务人负担

18、；第三人有过习题演练【例题 1·多选题】甲对乙享有 50000 元债权，已到清偿期限，但乙一直宣称力清偿欠款。甲发现，享有 3后到期的 7000 元债权，戊因欠乙 8000 元；另外，半年前发生交通事故，因事故中的人身对丙享有 10000 元债权，因事故中的损失对丙享有 5000元债权。其他可供执行的，享有的债权都怠于行使。根据合同法的规定，下列第6页代位权撤销权行使条件“怠于行使”到期债权主动“放弃”到期债权债权人的债权到期到期可以到期，也可以不到期次债务人债务人债权人是否享有优先受偿的权利有优先权无优先权费用由谁负担费用由次债务人负 担，其他必要费用则由债务人承担债权人行使撤销权

19、的所支付的律师费、差旅费等合理费用，由债务人负担；第三人有过错的， 应当适当分担法（第四章）2016 年中级会计辅导各项中，甲不可以代位行使的债权有（ ）。（2011 年）A.B.C.D.的 7000 元债权戊的 8000 元债权的 10000 债权的 5000 元债权正确ABC本题代位权。根据规定，代位权行使条件中：债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。专属于债务人自身的债权包括人身赔偿请求权等权利，因此的 10000的债权未到元债权甲不能行使代位权；代位权行使的债权必须是已经到期的债权，这里期，不能行使代位权；债务人对第三人享有合法债权才可以代位行使，因此戊欠乙的甲是不能行使代位权。债务

20、【例题 2·多选题】甲公司欠乙公司 30 万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司 20 万元，已经到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。根据合同法律制度的规定，对甲公司的行为，乙公司可以采取的措施有（ ）。A.行使代位权，要求丙偿还 20 万元B.请求撤销甲放弃债权的行为C.乙行使权利的必要费用可主张D.在知道或者应当知道甲放弃债权 5 年内行使撤销权正确BC本题撤销权。（1）选项 AB：债务人放弃到期债权的，债权人可以行使撤销权（而非代位权）；（2）选项 C：债权人行使撤销权所支付的律师费、差旅费等必要费用，由债务人负担；（3）选项 D：自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内行

21、使撤销权。三、合同的担保（一）保证【概念】保证：是指第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。1.保证人（1）学校、医院、等以公益为目的的事业、团体，绝对不得作为保证人；提示：从事经营活动的事业、团体为保证人的，如无其他导致保证合同无效的情况，其所签订的保证合同应当认定为有效。（2）机关在特定情况下（经批准为使用外国或者国际组织进行转贷），可以作为保证人；（3）企业法人的，绝对不得作为保证人；（4）企业法人的分支机构有法人2.保证合同的，在范围内可以作为保证人。保证合同必须采面形式。下列情况中，保证合同也成立：（1）第

22、三人单方以形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立；（2）主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的保证合同成立。3.保证方式（1）一般保证签字或者盖章的，一般保证的保证人享有先诉抗辩权：在主合同纠纷执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。审判或仲裁，并就债务人依法强制提示：有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权：第7页法（第四章）2016 年中级会计辅导债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生的；受理债务人，中止执行程序的；保证人以形式放弃先诉抗辩权的。（2）连带责任保证当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担“连带”保

23、证责任。习题演练【例题·多选题】甲借款 5 万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些保证（ ）。A.丙在甲出具的借据上签署“保证人丙”B.C.戊D.己正确出具字据称“如甲到期不出具字据称“如甲到期不出具字据称“如甲到期不ABC还款，本人愿代还 3 万元” 还款，由本人负责”还款，由本人以某处私房抵债”本题保证。（1）所称保证，是指第三人（保证人）和债权人约定，当债务人不履行债务时，第三人（保证人）按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。（2）第三人单方以形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立，故 BC 正确；（3）主

24、合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的签字或者盖章的，保证合同成立，故 A 正确；（4）D 项属于抵押而非保证，因此 D 项错误，不选。4.保证担保的范围（1） 保证担保的责任范围包括：主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。（2） 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）承担责任。5.债务合同变更的保证责任（1） 如果减轻债务人的债务的，任；（2） 如果加重债务人的债务的，保证人同意的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责保证人同意的，保证人对加重的部分不承担保证责任；（3）变更主合同

25、履行期限， 期间。6.人保、物保并存保证人同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的（1） 有约定的：根据当事人的约定确定承担责任的顺序（2） 没有约定或约定不明的：物保是“主债务人”提供的：有严格的先后顺序债权人应当首先执行主债务人提供的物保，保证人在物保不足清偿时承担补充清偿责任物保是“第三人”提供的：没有先后顺序债权人可以执行第三人的物保，也可以首先要求保证人承担保证责任。如果其中一人承担了担保责任，则只能7.保证期间债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。（1）当事人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起 6。（2）保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没

26、有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起 6。（3）保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类明，保证期间为主债务履行期届满之日起 2 年。的，视为约定不8.保证合同的（1）保证的时效时效一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提讼或者申请仲裁的，从“或者仲裁裁第8页法（第四章）2016 年中级会计辅导决生效之日”起，开始计算保证合同的时效。提示：保证的时效期限，按照民法通则的规定应为 2 年。（2）时效的中止、中断习题演练【例题·多选题】甲借款 10 万元，由丙作为保证人，约定“如果甲到期不能偿还该债务，由丙承担保证责任，直至甲的债务本息还清为止”。下列选项正确的（

27、 ）。A. 该保证为一般保证B. 该保证为连带责任保证C. 保证期间为主债务履行期届满之日起 2 年D. 保证期间为主债务履行期届满之日起 6正确AC本题保证期间。（1）“不能偿还债务”与“没有偿还债务”是不同的，前者是指无力偿还，而后者可能还包括有能力还但没有还；A 正确，B 错误；（2）保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类务履行期届满之日起二年；C 正确，D 错误。的，视为约定不明，保证期间为主债（二）抵押【概念】抵押：指为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移的占有，将该抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人1.抵押合同就该

28、优先受偿。（1）设立抵押权，当事人“应当”采取形式订立抵押合同。（2）订立抵押合同时，抵押权人和抵押人不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所直接归债权人所有。但是，该条款的无效不影响抵押合同其他条款的效力。提示：质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押权人所有。2.可以抵押的归债（1）物和其他土地附着物；（2）建设用地使用权；解释：以物抵押的，该物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的物一并抵押。乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。（3）以招

29、标、拍卖、公开协商等方式取得的土地承包经营权；（4）生产设备、原材料、半成品、；（5）正在建造的物、船舶、航空器；解释：以依法获准尚未建造的或者正在建造中的抵押有效。（6）交通工具。3.不能抵押的物抵押的，当事人只要办理抵押物登记的，（1）土地所；（2）耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权；（3）学校、医院、等以公益为目的的事业、团体的教育设施、医疗卫生设施；第9页主债务时效中断主债务时效中止一般保证保证时效中断保证时效中止连带保证保证时效不中断保证时效中止法（第四章）2016 年中级会计辅导解释：当事人以其教育设施、医疗卫生设施以外的认定抵押有效。为自身债务设定抵押的，可以（4）所、使

30、用权不明或者有争议的；（5）依法被、扣押、监管的。解释：已经设定抵押的被、扣押的，不影响抵押权的效力。提示：建设用地使用权抵押后，该土地上新增的物不属于抵押。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的抵押权人无权优先受偿。4.抵押登记物与建设用地使用权一并处分，但新增物所得的价款，（1）必须登记的（登记是抵押权的生效条件）：物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的土地承包经营权；正在建造的物。提示：根据物权法的规定，只有这四种生效。（2）可以不登记，但登记了可以对抗第三人必须办理抵押物登记，抵押自“登记之日”起以生产设备、原材料、半成品、，正在建造的船舶、

31、航空器，交通工具设定抵押的，抵押权自抵押合同生效时（签订时）设立。但登记，不得对抗善意第三人。5.同一向两个以上债权人设定抵押时的清偿顺序（1） 抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。（2） 抵押权已登记的先于未登记的受偿。（3） 抵押权未登记的，按照债权比例清偿。提示：与其他物权并存时的清偿顺序同一法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。（留置权>法定登记的抵押权>质权）习题演练【例题 1·单选题】同一向两人以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押所得价款应当依照有关担保法律制

32、度的规定清偿。下列各项中，不符合物权A. 抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿B. 抵押权已登记且登记顺序相同的，按照债权比例清偿C.抵押权已登记的先于未登记的受偿D.抵押权未登记的，按抵押合同生效时间的先后顺序清偿定的是（ ）。（2009 年）正确D本题抵押权。根据规定，同一向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押所得的价款，抵押权未登记的，按照债权比例清偿，因此选项 D 的说法是错误的。【例题 2·单选题】甲从乙200 万元，双方于 8 月 1 日签订合同，丙以保证人身份在合同上签字，因担心丙的资信状况，乙又要求甲提供担保，为此双方于 8 月 3 日签订质押合同，质物为甲的一辆轿

33、车，但甲未将轿车交付给乙。甲到期无力偿还。根据担保法律制度的规定，下列关于乙主张担保权利的表述中，正确的是（ ）。（2013 年）A. 乙B. 乙C. 乙D. 乙正确只能主张保证债权，因为甲未将该轿车交付给乙，质权未设立只能主张质权，因为丙与乙未签订保证合同，保证债权不成立应先主张保证债权，因为保证债权先于质权成立应先主张质权，因为质押担保是债务人甲A提供的本题保证合同和质押。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同第10页法（第四章）2016 年中级会计辅导上以保证人的签字或者盖章的，保证合同也成立；B 错误。根据规定，质押合同自成立时生效，质权自出质人交付质押A 正确。时设立。本题中

34、轿车没有交付，因此质权没有设立；CD 错误（三）质押【概念】质押：指债务人或者第三人将其动产或者权利“移交债权人”占有，将该作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人的价款优先受偿。1.动产质押依照法律规定，以该动产或权利折价或者以拍卖、变卖该动产（1）质押合同自成立时生效；质权自出质人交付质押时设立。提示：出质人代质权人占有质物的，质权不生效；质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗第三人的，不予支持。（2）质押合同中对质押的约定不明，或者约定的出质与实际移交的不一致的，以实际交付占有的2.权利质押为准。习题演练【例题 1·单选题】甲与乙签订借款合同，并约定由的钻戒出质给甲，但其

35、后未将钻戒如约交付给甲，而是把该钻戒卖给了丙。丙取得钻戒后，与甲因该钻戒权利归属发生纠纷。根据物权法与合同法的规定，下列关于该钻戒权利归属的表述中，正确的是（ ）。（2009年）A.丙不能取得该钻戒的所B.丙能取得该钻戒的所 C.丙能取得该钻戒的所D.丙能否取得该钻戒的所，因为该钻戒已质押给甲，但甲可依其质权追偿，甲不能要求返还该钻戒，取决于甲同意与否正确C本题质押权。根据规定，质权自出质人交付质押时设立。本题中，未交付钻戒，因此质权并未设立，而钻戒给丙，丙取得了钻戒所，甲不能要求返还该钻戒。【例题 2·单选题】根据物权法的规定，下列债务人利质押的是（ ）。（2010 年）A.可以转

36、让的股权B.应收账款C.土地承包经营权处分的权利中，不能用以设定权第11页汇票、支票、本票、债券、存款单；仓单、提单交付生效；没利凭证，登记生效基金份额、股权以基金份额、登记结算机构登记的股权出质登记结算机构办理登记时设立以其他股权出质工商行政管理部门办理登记时设立知识产权中的权：商标权、专利权、著作权自有关主管部门办理出质登记应收账款自信贷机构办理出质登记法（第四章）2016 年中级会计辅导D.存款单正确C本题权利质押。债务人或者第三人处分的下列权利可以出质：（1）汇票、支票、本票；（2）债券、存款单；（3）仓单、提单；（4）可以转让的基金份额、股权；（5）可以转让的商标权、专利权、著作权等

37、知识产权中的权；（6）应收账款。本题 C选项“土地承包经营权“不属于可以出质的权利范围。（四）留置【概念】留置：指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并就该动产优先受偿。1.留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。2.主要在承揽合同、合同、保管合同、仓储合纪合同中可以产生留置权。，但企业之间留置的除外。3.债权人留置的动产，应当与债权属于同一4.债权人行使留置权后，应当给债务人确定一个履行期限（该履行期限应当为 2以上），债务人超过规定的期限仍不履行其债务时，留置权人可依法以留置物折价

38、或拍卖、变卖所得价款优先受偿。5.同一动产上已设立抵押权或质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。习题演练【例题·单选题】向赵某借款 10 万元，以其卡车抵押并办理了抵押登记。后因发生交通事故，将该卡车送到厂修理。修理完毕，因无法支付 1 万元维修费，该卡车被厂留置后。欠赵某的借期，赵某要求对该卡车行使抵押权，厂以欠修理费为由拒绝，双方发生争议。根据合同法律制作的规定，下列关于如何处理该争议的表述中，正确的是（ ）。（2010 年）A.厂应同意赵某对该卡车行使抵押权，所欠修理费只能向要求清偿B.赵某应C.如果经修理厂支付修理费，之后厂向赵某交付该卡车厂催告，两后仍不支付修理费，厂行

39、使留置权，所得价款偿付修理费后，剩余部分赵某有优先受偿权D.受偿权正确厂应将该卡车交给赵某行使抵押权，所得价款偿付借款后，剩余部分厂有优先C本题抵押权与留置权。根据规定同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。本题 C 选项表述正确。（五）定金1. 给付定金的一方不履行合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金。概念解释：“定金”与“订金”不同。“订金”相当于预付款，是合同一方当事人预先向对方当事人支付的款项，无担保作用。2. 定金罚则的适用（1）因不可抗力、意外致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。（2） 因合同关系以外的第三人的过错，致

40、使主合同不能履行时，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以向第三人追偿。（3） 因当事人一方延迟履行或者有其他违约行为，“致使合同目的不能实现”，可以适用定金罚则。第12页法（第四章）2016 年中级会计辅导（4）当事人一方罚则。3.定金的数额全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金（1）当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的 20%。如果超过 20%的，超过部分无效。提示：定金应当以形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从“实际交付定金之日”起生效。（2）实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同； 并拒绝接受定金的，定金合

41、同不生效。习题演练定金一方提出异议【例题·单选题】甲公司与乙公司签订一合同，合同约定，甲公司须在 1内公司提供 200 台电视机，总价款 100 万元。合同签订后，乙公司按约定公司交付了定金 20 万元。甲公司依约分两批发运电视机，不料，第一批 100 台电视机在过程中遭遇泥石流，致使电视机全部毁损；第二批 100 台电视机在过程中被甲公司的债权人丙强行扣押、变卖，最终，乙公司未能收到电视机，欲公司主张定金责任。根据担保法律制度的规定，下列关于甲公司定金责任承担的表述中，正确的是（ ）。（2011 年）A.甲公司无须承担定金责任，因为没有交付电视机是不可抗力和第三人有过错导致的，甲公

42、司没B.甲公司须承担全部定金责任，因为甲公司合同约定，未将电视机交付给乙公司C.甲公司只须承担一半定金责任，因为不可抗力导致的第一批 100 台电视机未能交付，不适用定金罚则D.甲公司只须承担一半定金责任，因为第三人用定金罚则造成的第二批 100 台电视机未能交付，不适正确C本题定金。因不可抗力、意外致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。本题中，甲公司提供的第一批电视机是因为不可抗力导致未能交付，因此不适用定金罚则，甲公司提供的第二批电视机是因为第三人的因此适用定金罚则。导致未能交付，

43、四、合同的转让、终止及违约责任（一）合同权利转让1. 债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。通知，该转让对债务人不发生效力。债务人接到债权转让通知后，债权让与行为生效。2. 债权人转让主权利时，附属于主权利的从权利也一并转让，受让人在取得债权时，也取得与债权有从权利。3.债务人对让与人的抗辩（如债权无效），可以向受让人主张。（二）合同义务转移在不改变合同义务的前提下，经债权人同意，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人。（三）合同权利义务的终止1.合同的解除（1） 约定解除：双方协商一致的可以解除合同；（2） 法定解除情形因不可抗力致使不能实现合同目的。在履行期限届满之前，

44、当事人一方明确表示或者以的行为表明不履行主要债务。当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。（3）合同解除的效力第13页法（第四章）2016 年中级会计辅导合同解除后，尚未履行的，终止履行；合同已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并2.抵销要求赔偿损失。合同的解除，不影响仲裁协议的效力。（1）当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质相同的，任何一方均可主张抵销。当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对（2）抵销不得附条件或者附期限。生效。（法定抵销）提示：协议抵销：是当事

45、人互负到期债务，债务标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致， 予以抵销。3.提存（1） 提存期间，标的物的孳息归债权人所有。（2） 提存费用由债权人负担。标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。（3） 债权人领取提存物的权利，自提存之日起 5 年内不行使而消灭，提存物扣除提存物费用后归所有。4.免除与混同习题演练【例题·多选题】债务人甲因债权人乙下落不明，遂将作为合同标的物的名贵西服一套交当地机关提存。根据合同法律制度的规定，下列关于提存期间当事）。A.西服提存后，甲负有通知义务 B.保管西服产生的保管费由乙承担利义务的表述中，正确的有（C.如果西服因为灭失，损失由乙承担D.如

46、果自提存之日起 5 年后，没有领取西服，甲可以在交付保管费后取回西服正确BC本题提存。（1）选项 A：除债权人“下落不明”的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人；（2）选项 BC：标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担，标的物的孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担；（3）选项 D：债权人领取提存物的权利，自提存之日起 5 年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归“”所有。（四）缔约过失责任【概念】缔约过失：指当事人在订立合同过程中，因故意或者过失致使合同未成立、未生效、被撤销或无效，给他人造成损失而应承担的损害赔偿责任。1.缔约过失责任 VS 违约责任2.缔约过失责任

47、情形：（1）假借订立合同，进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有重要事实或者提供虚假情况；（3） 当事人泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业（4） 有其他违背诚实信用原则的行为。习题演练；【例题·单选题】甲公司为了乙公司竞争对手丙公司出售设备，伪称有意乙公司的设备，并与乙公司进行谈判数月，在丙公司放弃后，甲公司也宣布无意乙公司第14页类别缔约过失责任违约责任时间在合同成立前（订立中）在合同生效之后（履行中）损失一定有损失不一定有损失赔偿范围信赖利益的损失可期待利益的损失法（第四章）2016 年中级会计辅导的设备。乙公司可以请求甲公司承担（ ）。A.违约责任B.责任C.缔约过失

48、责任D.一般保证责任正确C本题缔约过失责任。（1）当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。（2）甲公司为了乙公司竞争对手丙公司出售设备，伪称有意乙公司的设备，并与乙公司进行谈判数月，在丙公司放弃后，甲公司也宣布无意乙公司的设备的这种行为属于假借订立合同，进行磋商的行为，C 正确。五、具体合同（一）合同1.合同的性质：、有偿、合同，一般为非要式合同。2.交付标的物（1）标的物为动产的，所一般自标的物交付转移；标的物为不动产的，所自标的物登记转

49、移。（2）标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物分离使标的物的价值显受损害的，当事人可以就数物解除合同。（3） 标的物为无需以有形载体交付的电子信息律规定仍不能确定的，买受人收到约定的电子信息（4） 多重合同（一物多卖），当事人对交付方式约定不明确，且依照法或者权利凭证即为交付。解释：人就同一标的物订立多重合同，合同均不具有合同法的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所，请求人违约责任的，应予支持。提示：合同司法解释的规定第15页普通动产一物多卖人就同一普通动产订立多重合同，在合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（1

50、） 先行受领交付的买受人请求确认所已经转移的，应予支持；（2） 均未受领交付，先行支付价款的买受人请求人履行交付标的物等合同义务的，应予支持；（3） 均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求人履行交付标的物等合同义务的，应予支持。【】顺序：交付付款合同成立先后特殊动产一物多卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重 合同，在 合同均有效时，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（1） 先行受领交付的买受人请求 人履行办理所 转移登记手续等合同义务的， 应予支持；（2） 均未受领交付，先行办理所 转移登记手续的买受人请求 人履行交付标的物等合同义务的， 应予

51、支持；（3） 均未受领交付，也未办理所 转移登记手续，依法成立在先合同的买受人请求 人履行交付标的物和办理所 转移登记手续等合同义务的 法院应予支持；（4） 人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所 转移登记已受领交付的买受人请求将标的物所 登记在 名下， 应予支持。法（第四章）2016 年中级会计辅导3.标的物的风险负担（1）一般情况下，标的物毁损、灭失的风险，自标的物“交付时”转移；解释：但标的物的所转移和风险的承担可能不一致，因此所移的标准。转移与否不是确定风险转（2）因买受人的致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自“约定之日”起承担标的物毁损、灭失的风险；（3）当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要一承运人”，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。的，人将标的物交付给“第（4）人交由承运人的“在途标的物”，毁损、灭失的风险自“合同成立之日”起由买受人承担。提示：人交由承运人的在途标的物，在合同成立时知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知买受人，买受人主张持。人负担标的物毁损、灭失的风险的，应予支（5）因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由4.检验期间人承担。（1） 约定检验期间：买受人应当在检验期间内将标的物的