注会经济法第十四章工业产权法律制度2

1、第二节 专利法律制度八、专利权的行使（2009年新增）1共有（P496）（1）专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。（2）没有约定的，共有人可以不经其他共有人的同意单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利，但收取的专利权使用费应当在共有人之间分配。除此之外，行使共有的专利申请权或者专利权，应当取得全体共有人的同意。【解释】甲、乙共有一项发明专利权，但二人对专利权的行使事先没有约定。（1）甲可以不经乙的同意，单独实施该项专利，甲获利100万元，不需要向乙分配；（2）甲可以不经乙的同意，给予第三人丙普通使用许可，但甲向丙收取的20万元的专利权使用费，甲应当和乙合理分配；（

2、3）如果甲将该专利权整个转让给丁，或者给丁独占使用许可（只有丁自己可以使用）、排他使用许可（只有甲和丁可以使用），由于侵犯了共有人乙的合法权利，则必须经过乙的同意。【相关链接】委托开发或者合作开发完成的“技术秘密”，当事人没有约定或者约定不明确，按照合同法的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以“普通使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，并“独占”由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以“独占或者排他使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。2专利权的转让（P

3、497）（2009年新制度案例分析题）（1）转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。（2）专利申请权或者专利权的转让自“登记”（而非公告）之日起生效。3专利权人与他人订立的专利实施许可合同，应当自合同生效之日起3个月内向国务院专利行政部门“备案”（而非登记）。4专利权的出质（2009年新制度案例分析题）（1）以专利权出质的，由出质人和质权人共同向国务院专利行政部门办理出质登记，质权自登记之日起设立。（2）设定质权后，未经质权人同意不得转让或者许可他人使用。未经许可转让或者许可他人使用，应当认定为无效。因此给质权人或者第三人造

4、成损失的，由出质人承担民事责任。【例题·单选题】根据专利法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，同时予以登记和公告，发明专利权自登记之日起生效B转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告，专利申请权或者专利权的转让自公告之日起生效C以专利权出质的，由出质人和质权人共同向国务院专利行政部门办理出质登记，质权自登记之日起设立D专利权人与他人订立的专利实施许可合同，应当自合同生效之日起3个月内向国务院专利行政部门登记【答案】C【解析

5、】（1）选项A：发明专利权自“公告”（而非登记）之日起生效；（2）选项B：专利申请权或者专利权的转让自“登记”（而非公告）之日起生效；（3）选项D：专利权人与他人订立的专利实施许可合同，应当自合同生效之日起3个月内向国务院专利行政部门“备案”（而非登记）。九、专利权的终止和无效（P497P498）1专利权的终止（2005年多选题）（1）专利权的期限届满；（2）没有按照规定缴纳年费的；（3）专利权人以书面声明放弃其专利的；（4）专利权人死亡，无继承人或受遗赠人的。【例题·多选题】根据专利法的规定，下列情形中，可以导致专利权终止的有（ ）。（2005年）A专利权人有严重侵犯他人专利权的行

6、为B专利权人没有按照规定缴纳年费C专利权人以书面声明放弃其专利D专利权人拒绝执行已经生效的专利实施强制许可决定【答案】BC2专利权的无效（1）宣告专利权无效的理由授予专利权的发明创造不符合专利法规定的授予专利权的实质性条件；授予专利权的发明创造不符合专利法规定的关于专利申请文件的撰写要求或者专利申请文件修改范围的规定；授予专利权的发明创造不符合专利法规定的发明、实用新型和外观设计；授予专利权的发明创造不符合先申请原则和单一性原则；授予专利权的发明创造属于专利法规定的不能授予专利权的项目；授予专利权的发明创造属于依照专利法关于申请在先取得专利权的规定而不能取得专利权的项目。【解释】根据当事人的申

7、请，经专利复审委员会（而非人民法院）审核后宣告无效。【例题·多选题】根据专利法律制度的规定，下列各项中，应当宣告专利权无效的情形有（ ）。A授予专利权的发明创造不符合专利法规定的授予专利权的实质性条件B专利权人以书面形式放弃其专利权的C授予专利权的发明创造不符合先申请原则和单一性原则D专利权人没有按照规定缴纳年费的【答案】AC【解析】选项BD属于专利权的终止。（2）专利权宣告无效的法律效力宣告无效的专利权视为自始即不存在。宣告专利权无效的决定，对在宣告前人民法院作出并已经执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷的处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权

8、转让合同，不具有溯及力。【解释】2009年4月1日，人民法院判决甲企业因侵犯乙企业的专利权，向乙企业赔偿20万元，4月20日，甲企业执行了人民法院的判决。2009年6月1日，国务院专利行政部门宣告乙企业的专利权无效。在本案中，由于甲企业已经通过侵权获利，因此，甲企业无权要求返还已经向乙企业赔偿的20万元。如果专利权人不向对方当事人返还专利使用费或者专利权转让费，明显违反公平原则的，专利权人应当向对方当事人返还全部或者部分费用。【解释】2009年1月1日，甲、乙企业签订专利实施许可合同。2009年1月10日甲企业根据合同约定向乙企业支付了100万元的专利使用费。2009年1月11日，国务院专利行

9、政部门宣告乙企业的专利权无效。由于甲企业尚未使用该专利权获利，如果不返还专利使用费对甲企业明显违反公平原则，因此乙企业应当返还甲企业100万元的专利权使用费。十、强制许可（P498P499）（2009年新增）1强制许可的类型（1）合理条件专利权人自专利权被授予之日起满3年，且自提出专利申请之日起满4年，无正当理由未实施或者未充分实施其“发明或者实用新型”专利的，只要申请人能够提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得许可，国务院专利行政部门可以根据申请人的申请，予以实施的强制许可。（2）垄断“发明或者实用新型”的专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行

10、为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响，国务院专利行政部门可以根据申请人的申请，予以实施的强制许可。（3）公共利益在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予“发明或者实用新型”专利的强制许可。（4）药品为了公共健康的目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予“制造、出口”的强制许可。（5）从属专利一项取得专利权的“发明或者实用新型”比此前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。在依照上

11、述规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。【解释】申请人应当提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得许可。（6）半导体技术强制许可涉及的发明创造为半导体技术的，其实施仅限于公共利益的目的和为消除或者减少专利权人行使专利权的垄断行为对竞争产生的不利影响的情形。2强制许可的法律效力（1）国务院专利行政部门作出的给予实施强制许可的决定，应当及时通知专利权人，并予以登记和公告。（2）取得实施强制许可的当事人不必经专利权人的同意，就可以实施专利，但应当向专利权人支付合理的使用费。使用费

12、的数额由双方协商，双方不能达成协议的，由国务院专利行政部门裁决。（3）取得实施强制许可的当事人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。十一、侵害专利权行为（P499P500）（2009年重大调整）（2009年新制度单选题）1专利侵权行为的界定（1）未经专利权人许可，为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品；未经专利权人许可，为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计产品。【解释】（1）产品专利（5条）：制造、使用、许诺销售、销售、进口；（2）外观设计（4条）：制造、许诺销售、销售、进口，外观

13、设计的侵权行为中不包括“使用”。（2）假冒专利的行为在未被授予专利权的产品或者其包装上标注专利标识，专利权被宣告无效或者终止后继续在产品或者其包装上标注专利标识，或者未经许可在产品或者其包装上标注他人的专利号；销售第项所述产品；在产品说明书等材料中将未被授予专利权的技术或者设计称为专利技术或者专利设计，将专利申请称为专利，或者未经许可使用他人的专利号，使公众将所涉及的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计；伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件；其他使公众混淆，将未被授予专利权的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计的行为。【解释】专利权终止前依法在专利产品、依照专利方法直接获得的

14、产品或者其包装上标注专利标识，在专利权终止后许诺销售、销售该产品的，不属于假冒专利行为。（3）以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的行为（4）侵夺发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请权以及其他权益的行为2不属于专利侵权的行为（1）专利产品由专利权人或者经其许可的单位、个人“售出后”，使用、许诺销售、销售、进口该产品的。【解释】当事人买完“合法产品”后（专利权人已经通过销售其专利产品而获利），再“使用、许诺销售、销售”该产品的，不属于侵权行为。（2）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。【解释】甲在乙的

15、专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法，乙获得专利权后，甲仅在原有范围内继续制造、使用的，甲不属于专利侵权。（3）专为科学研究和试验而使用有关专利的。（4）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。3专利侵权行为的民事赔偿责任（1）侵犯专利权的赔偿数额按照被侵权人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以按

16、照不同情况，确定给予1万元以上100万元以下的赔偿。【解释】赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理的开支。【例题·单选题】甲是某产品的专利权人，乙于2008年3月1日开始制造和销售该专利产品。甲于2009年3月1日对乙提起侵权之诉。经查，甲和乙销售每件专利产品分别获利为2万元和1万元，甲因乙的侵权行为少销售100台，乙共销售侵权产品300台。关于乙应对甲赔偿的额度，下列各项中，正确的是（ ）。A200万元B250万元C300万元D500万元【答案】A（2）为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人的许可而制造并售出的专利侵权产品，能够证明该产品合法来源的，不

17、承担赔偿责任。（2010年单选题）【案例】甲公司享有一项产品发明专利权，乙公司未经甲公司的许可，制造该产品并将其销售给丙公司，丙公司不知道自己购买的是侵权产品。丙公司以生产经营为目的，不论是自己使用、许诺销售或者销售，都构成对甲公司的专利侵权；只是丙公司能够证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。【例题1·单选题】甲公司2009年5月14日获得一项外观设计专利，乙公司未经许可，以生产经营目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可，以生产经营目的所为的下列行为中，不构成侵权行为的是（ ）。（2009年新制度）A使用乙公司制造的该专利产品B销售乙公司制造的该专利产品C进口乙公司制造的该专利产

18、品D许诺销售乙公司制造的该专利产品【答案】A【解析】外观设计专利权的侵权行为包括“制造、许诺销售、销售、进口”，不包括“使用”。【例题2·单选题】甲商场在“五一”期间开展“优惠万万家”促销活动。有关部门发现甲商场销售的拉杆箱存在侵犯乙公司专利权的情形，但甲商场能够证明该产品的合法来源，且不知该产品是侵犯专利权的产品。根据专利法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。（2010年）A甲商场可以继续销售该产品B甲商场应停止销售该产品，但无需承担赔偿责任C甲商场不必停止销售该产品，但应承担赔偿责任D甲商场应停止销售该产品并承担赔偿责任【答案】B【解析】为生产经营目的使用、许诺销售或者销售

19、不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能够证明该产品合法来源的，仍属于侵权行为，只是不承担赔偿责任。【例题3·单选题】甲公司获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可以生产经营为目的所为的下列行为中，构成专利侵权的是（ ）。A购买乙公司制造的该专利产品后自己使用B购买甲公司制造的该专利产品后自己使用C购买乙公司制造的该专利产品后销售给丁公司D购买甲公司制造的该专利产品后许诺销售给丁公司【答案】C【解析】（1）选项AC：外观设计的侵权行为包括“制造、许诺销售、销售、进口”，不包括“使用”；（2）选项BD：专利权人甲公司制造的专利产品 “售出后”，使用、许诺销售、销售该产品的，不属于专利侵权。【例题4·单选题】甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。根据专利法的规定，下列选项中，正确的是（ ）。A乙的制造行为不构成侵权B丙的销售行为不构成侵权C丁的使用行为不构成侵权D丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任【答案】D【解析】（1）选项ABC：发明和实用新型专利权被授予后，任何单位和个人