第三章公司设立

1、v第三章 公司设立一、公司设立概述 1.概念 发起人为组建公司，使其取得法人资格，依照法律规定的条件和程序，所必须实施和完成的一系列法律行为的总称。2.2.公司设立的特征公司设立的特征v（1）为法律行为v（2）为一系列行为v（3）具体由发起人来负责实施3.3.公司设立与公司成立的区别公司设立与公司成立的区别公司成立：公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，经主管机关核准登记，发给营业执照，取得法人资格的一种法律事实。4 4、公司设立原则、公司设立原则a.自由主义b.特许主义c.核准主义（许可主义、审批主义，安全优先）d.准则主义（登记主义、注册主义，效率优先）（严格）准则主义的特点和优越性严格

2、）准则主义的特点和优越性vA.（严格）准则主义的本质特点：vB.（严格）准则主义的优越性： 5 5、公司设立方式、公司设立方式（1）发起设立：共同设立、单纯设立（2）募集设立：6 6、公司设立条件、公司设立条件v第二十三条 设立有限责任公司，应当具备下列条件： v（一）股东符合法定人数； v（二）股东出资达到法定资本最低限额； v（三）股东共同制定公司章程； v（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； v（五）有公司住所。 v第七十七条设立股份有限公司，应当具备下列条件： v（一）发起人符合法定人数； v（二）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额； v（三）股份发行、筹办事

3、项符合法律规定； v（四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； v（五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； v（六）有公司住所。 （1）发起人a.概念：订立发起协议，提出设立公司申请，向公司出资或认购公司股份，并对公司设立承担责任的人。B.特征c.人数d.权利、义务及责任责任：资本充实责任(因其他股东的行为)：违约责任(因自己的行为)：不按协议缴纳出资时，第84条。损害赔偿责任(对公司)：第95条，因过失致公司利益受损，对公司赔偿责任。成立不能时的责任：对设立费用和债务连带责任，返还股款和利息。（2 2）资本要件：数额及形式）资本要件：数额及形式 A.意义度C

4、现行立法的要求股份有限公司：最低500万发起设立下，募集设立下，出资形式：出资形式：第27条。货币、实物、知识产权、土地使用权及其他可用货币估价并可依法转让的非货币财产； 公司登记管理条例第14条：不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产出资。（3 3）组织要件）组织要件3方面：名称组织机构经营场所1 1、公司名称要件、公司名称要件a.意义：b.限制：积极要求和消极要求行政区划+商业名称+所属行业+公司责任类型c.名称预先核准2 2、经营场所（公司住所）、经营场所（公司住所）a.意义：主要办事机构所在地，必须记载于章程b.法律效力3 3、组织机构、组织机构发起设立：募集设

5、立：（4 4）行为要件）行为要件v一系列符合法律要求的设立行为 v 创立大会创立大会八、公司设立失败八、公司设立失败v未按期募足股份v发起人未按期召开创立大会v创立大会决议不设立公司 v 其他设立条件或程序不符合法律规定，工商行政管理机关拒绝登记的情形v第九十五条股份有限公司的发起人应当承担下列责任： v（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任； v（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任； 第四章第四章 公司章程公司章程v证监会上市公司章程指引2006一、公司章程概念一、公司章程概念a.概念：公司必备的、由公司发起人或股东共同

6、制定的、规定公司组织及活动的基本规则的书面文件，其对公司、股东、公司经营管理人均具有约束力。二、公司章程的特征二、公司章程的特征（一）法定性： 1、地位法定 2、形式与内容法定 3、制订和修改程序法定 4、效力法定第十一条公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。v（二）真实性：v（三）公开性：v （四）合意性v （五）自治性：三、公司章程的性质：公司内部宪法三、公司章程的性质：公司内部宪法v全体股东和发起人之间的契约v公司内部自治规则 公司为什么需要有章程？公司为什么需要有章程？v对外v对内v未来经营结论结论1 1：v公司设立最基本的条件和最重要的法律文件v确立公司权利义务的

7、基本法律文件v公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本法律依据v向第三人表明信用和使相对人了解公司组织和基本情况的重要法律文件结论结论2 2：v章程是公司内部的自治性文件，是公司自治的体现四、章程的内容四、章程的内容v（一）公司法的规定v必要记载事项v任意记载事项v第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。v第八十二条股份有限公

8、司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司设立方式；（四）公司股份总数、每股金额和注册资本；（五）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（六）董事会的组成、职权和议事规则；（七）公司法定代表人；（八）监事会的组成、职权和议事规则；（九）公司利润分配办法；（十）公司的解散事由与清算办法；（十一）公司的通知和公告办法；（十二）股东大会会议认为需要规定的 （二）（二）上市公司章程指引上市公司章程指引v 证监会 2006 非强制性文件v目 录 第一章 总则 第二章 经营宗旨和范围 第三章 股份 第一节 股份发行 第二节 股份增减和回购 第三节 股份转让 第四章 股东和股东大会 第一节 股东 第二节 股东大会的一般规定 第三节 股东大会的召集 第四节 股东大会的提案与通知 v第五节 股东大会的召开 第六节 股东大会的表决和决议 第五章 董事会 第一节 董事 第二节 董事会 第六章 经理及其他高级管理人员v第七章 监事会 第一节 监事 第二节 监事会 v第八章 财务会计制度、利润分配和审计