第二讲公司基本制度

1、第二讲第二讲第二讲 公司基本制度公司基本制度公司基本制度推荐：推荐：推荐：推荐：推荐：推荐：新旧公司法对照新旧公司法对照新旧公司法对照新旧公司法对照新旧公司法对照新旧公司法对照基本内容本 讲 的 基 本 架 构 : 公 司 设 立 资 本 结 构 公 司 上 市 信 息 披 露 公 司 监 管 组 织 安 排 会 计 制 度 利 润 分 配 破 产 退 市 1 instauration of Company公司设立的原则特许主义特许主义 经过国王或国会的特许才可设立核准主义核准主义 除符合法律规定外，还须行政机关批准(旧公司法对股份公司的规定)准则主义 凡符合法定条件，不需行政机关的审批严格准

2、则主义严格准则主义 法院判定设立或由行政机关登记 (新公司法)设立方式 发起设立 定义：发起人全部认足(可以分次认足)公司设立时的资本总额，并以此金额注册登记，成立公司。 特点：认购者为发起人； 注册资本为登记的发起人应认购的股本总额 首次出资额不得低于注册资本的20%； 与公司成立后的增资认购不同； 可以用货币（30）、知识产权、土地使用权等可以用货币估价的资产出资。 募集设立 定义：是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 特点：除发起认购外，还要募集； 发起认购在先，公众认购在后； 发起认购不得低于35； 我国又分为定向募集和社会募集设

3、立条件 人的条件发起人 资格：1股股份、章程上签名 权利：在成立过程中对外代表公司、对内有权召集创立大会、选任董事 责任：连带认缴责任、连带赔偿责任 法律地位：在成立期间，发起人的行为就是公司行为 物的条件 资本条件：最低注册资本500万元 名称：必须标明“股份有限公司” 组织条件：董事会、监事会、总经理 物质基础：公司住所 相关文件：申请书、协议书、可行性报告、公司章程、资产评估报告、验资报告、招股说明书、承销协议书等 行为条件公司章程 法律地位：公司根本性文件 章程内容：名称、经营范围、资本总额、设立方式、股东权利与义务 章程的修改：2/3以上通过设立程序 召开发起人会议呈交申请备案收取股

4、款召开创立大会申请验资成立注册公司章程(Articles) 公司章程的重要意义在于：对公司内部来说，作为股东们的共同约定，反映了股东的共同利益，对公司、公司的股东、董事、监事、经理等都具有指导和约束的作用。对公司外部来说，依法向公众申明宗旨，表明经营范围、组织形式、公司权利能力的重要文件，也是国家机关实行管理和监督检查的重要依据。是一个附随着公司管理目标的自治契约对外公开，须依法登记全体股东的意志体现,而不是每一个股东的意愿。它允许管理者和投资者按照自己的意愿，建构治理结构体系，而不需要监管者实质性调查公司章程是自治契约2 Capital of company公司是资本集中的最有效形式 通过股

5、票发行筹集资本，无需在众多投资者之间协商。 股本金额细分有利于广泛吸收社会资金； “公开、公平、公正”原则符合投资者需要； 股票自由流通可迎合投机需要； 依法发行债券也为公司集中资本提供有利手段。公司资本的意义法律意义法律意义：是公司进行生产经营的物质基础是股东对公司承担责任的界限是公司承担债务责任的基础 公司的资本 资本：在公司法中，就是股本，即公司的股份数额。 资本的种类： 最低资本：法律规定的公司资本的下限 注册资本：认缴或募集的股本总额 实收资本：已付的现金或实物 发行资本：实际发行的股份总额 实有资本：净资产，与经营状况有关法定资本制 公司的资本总额在章程中明确规定。 强调资本三原则

6、： 1.资本确定原则：一固定数额 2.资本维持原则：存续期内，应维持与资本总额相当的财产； 不得抽资、不得折价发行、不得持有本公司股票、折旧制度 3.资本不变原则：资本没有经过法定程序，不得任意减少。 “公司的信用基础是资本”授权资本制 公司的资本总额不一定一次募足，未认足部分，授权董事会视情况分次募集。 在授权资本制下，在章程规定的资本总额内发行新股，无须修改章程；章程规定资本总额以外发行新股，则需要修改章程。 思考题：法定资本制与授权资本制的各自优缺点是什么？认可资本制 介于法定资本制与授权资本制之间，同时具有两种制度优点的资本制度。 是指在设立时，原则上采用资本确定原则，但成立后若干年内

7、，在资本额的一定范围内，允许董事会发行新股，且不用股东大会再做决议。 以日本最为典型新公司法的资本制度 新公司法对资本制度予以了调整，严格的法定资本制有所缓和。 但新法仍然采用传统大陆法系的法定资本制，而非英美法系国家的授权资本制。 第26条规定，全体股东首次出资额不得低于注册资本的20；其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；投资公司可以在五年内缴足。 第81条规定，全体发起人首次出资额不得低于注册资本的20，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；投资公司可以在五年内缴足。公司的增资1.为什么要增资？增资与筹资一样吗？2.增资须具备一定条件，并依照法定程序。3.无偿方式：送股、公积金

8、转增4.有偿方式：配股、增发、定向配售或增发5.在英美法中，增资必须在公司章程所定的资本总额范围内进行；大陆法则是在公司章程原定资本总额以外另行募集。公司的减资 实际减资：把过剩财产退还股东； 名义减资：资本亏损公司，通过减少资本额，使其与纯资本一致，从而有可能进行利润的分配。 方法：减少股份数额（合并、回购） 减少每股票面金额（发还、注销） 同时采用两种方法关于回购：公司法143条 不得收购本公司股份。但是下列情形除外,(1)减少公司注册资本；(2)与持有本公司股份的其他公司合并；(3)将股份奖励给本公司职工；(4)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份。 收购本

9、公司股份后，属于第（1）项情形的，应当自收购之日起10日内注销；属于第（2）项、第（4）项情形的，应当在6个月内转让或者注销。 依照第（3）项规定收购的本公司股份，不得超过已发行股份总额的5；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在1年内转让给职工。 公司持有的本公司股份没有表决权。 为什么减资？1、公司原有资本过剩，如保持资本不变，就会导致资本的闲置和浪费，不利于发挥资本效能，另外也增加了分红的负担； 2、公司严重亏损，资本总额与实有资本差距过大，公司资本已失去应有的证明公司资信状况的法律意义，股东也因公司连年亏损得不到应有的回报。3 Organization of co

10、mpany股东大会：最高权利机构 1.股东的权利与义务 2.股东大会的权限、种类 3.表决方式：普通投票“一股一票” 累积投票：任免董监事（新公司法） 分类投票：保护中小投资者 非比例投票：大型跨国公司 偶尔投票：公司股票分为两类，一类有对偶然事件的投票权，另一类则没有Voting为什么股东都有投票权？为什么只有股东有投票权？股东为什么要行使投票权？投票：作为合同机制的一个方面 合同不完备下的剩余权利投票：作为风险承担机制的一个方面 与剩余所取权对应的自由处置权“理性的冷漠”：投票无法改变结果，“庄严”的一票所需的信息也不容易得到 股权的集束(Bloc)投票的集体选择：赢家联合（Winning

11、 Coalition)董事会：决策机构 董事的资格与任免 “独立董事” “外部董事” 董事会的构成 人数：519人，有限公司313人 职责：业务执行、决策、法定代表 会议：普通会议与临时会议 表决：一人一票、简单多数、董事长的仲 裁权、董事回避 董事会中职工代表由民主选举产生监事会(Auditor)：监督机构 日常机构，保护股东与第三者利益 权利制衡是效益与效率的制度保证 监事的任免 监事的职权 “一元结构” “二元结构”监事会的设置 股东大会 董事会 经理 股东大会 董事会 监事会 经理 英美的“一元结构” 法德的“二元结构” 公司的组织结构 股 东 大 会 委 托 信 任 委 托 信 任

12、董 事 会 监 督 监 事 会 委 托 代 理 监 督 总 经 理 经理人员：执行机构 在董事会领导下，负责日常工作的业务执行机构。 这里的经理是指总经理或总裁，不是部门经理和项目经理 总经理的职权 总经理的责任 思考题：总经理就是CEO吗？4 Assignment of profits利润分配原则 弥补亏损原则 无利润不分配原则 提取法定公积金原则 同股同权 利润分配的波动性 维护公司形象、维持股票价值，有利于公司发展股东财富的增加利润分配的程序 弥补以前年度的亏损； 缴纳所得税； 法定公积金（10，累积至注册资本50） 新公司法不再提取公益金； 分配优先股股息； 可以提取任意公积金； 向普

13、通股股东分配利润。公积金提取 公积金的实质是某种盈余 在大陆法系国家，公积金是一种强行制度 公积金是增加公司资本的重要手段 法定盈余公积金 法定公积金 资本公积金 任意公积金股利的分配 来源：税后利润，弥补亏损、提取公积金后的盈余 支付形式：现金、股票 分配过程： 确定分配方案：预案、决议案 股利分配时间：宣布、登记、除息、付息 股利的领取5 Listed & Unlisted公司为什么要上市 筹资和改善财务状况； “中国的银行上市” 为并购融资； 创造流动性； 吸引人才和激励员工； 有利于企业的价值评估； 提高知名度。公司上市的条件 业绩与业务：经营年限、赢利能力、发展潜力 股本与股

14、东：流通股份、股权结构要求、股本规模 治理结构：管理层的持续性、管理层能力、外部董事制度、独立审计制度 信息披露：具体的上市条件 中国A股、B股的上市条件 美国国内公司在NYSE上市的条件 非美国公司在NYSE上市的条件 NASDAQ的上市条件上市辅导 地位：与股票发行核准制相配套的重要制度，是券商保荐制度的基础； 目的：通过辅导，促进辅导对象增强法制观念和诚信意识； 期限：至少一年； 法规：2000年首次公开发行股票辅导工作办法退市制度的重要性 有利于证券市场资源优化配置功能的实现； 有利于改善上市公司的质量； 有利于抑制证券市场的过度投机； 有利于培育投资者正确的投资理念。“一美元退市法则

15、” (2001年的 netease) NASDAQ上市公司股价30个交易日低于一美元，则必须在90个交易日内回升到一美元，并连续稳守10天，否则就将被退市。NTES QUOTE退市的条件 中国 1、公司股本总额、股份分布等发生变化，不满足上市条件的； 2、公司不按规定公开财务状况，或虚假记载； 3、公司有重大违法行为； 4、公司最近三年连续亏损。 美国的退市条件美国NYSE的退市程序 交易所发现公司低于上市标准，10天内通知上市公司； 公司45天内答复，并阐明18个月内重新达到上市标准的计划； NYSE45天内决定是否接受整改计划； 在计划的前18个月，NYSE每3个月评估一次； 18个月后，

16、如公司还不达标，NYSE通知下市，公司有申请听证的权利； 如听证会维持下市决定，NYSE则向SEC申请。NASDAQ的退市程序 NASDAQ发现公司不符合持续上市要求，一周内通知公司； 公司须一周内作出答复，可以申请临时豁免； NASDAQ一周内通知公司是否获得9天的临时豁免，如果决定摘牌，公司可以要求听证，否则7天后摘牌； 45天内举行听证，听证结果可以有6090天豁免，如果不同意豁免，公司还可以在15天内申请复议，否则5天后摘牌。6 Information Disclosure证券产品的特殊性 证券产品的价值与其未来的状况有关； 证券产品的价值可能会与人们的预期价值不一致，会随着某些因素的

17、变化而变化； 证券产品具有公共产品的特性； 投资者完全是按照证券产品所散发出的各种信息来判断其价值，而不是产品的物理形态。信息披露的重要性 信息不完全导致证券风险 信息不对称导致逆向选择(Adverse Selection) 虚假信息导致证券欺诈(Fraud) 内幕交易(Insider Trading) 操纵价格 “阳光是最好的防腐剂，灯光是最好的警察”信息披露的要求 完整性(Full disclosure) 准确性、重要性 时效性 真实性 易得性 责任主体明确公开发行股票公司信息披露实施细则信息披露的内容公告名称公布时间招股说明书承销开始前2至5个工作日内上市公告书股票挂牌交易前3天刊登中期

18、报告结束后的2个月内年度报告每个会计年度结束后4个月内董事会决议公告第一时间，最迟不超过2天股东大会决议公告第一时间，最迟不超过2天利润分配公告距股权登记日3至5个工作日配股说明书登记日前至少10个工作日7 Bankruptcy and liquidation破产的概念破产的概念破产的概念破产的概念破产的概念破产的概念不能清偿到期债务不能清偿到期债务不能清偿到期债务法院主持强制清偿法院主持强制清偿法院主持强制清偿不足部分不再偿还不足部分不再偿还不足部分不再偿还 破产制度破产制度破产制度破产制度破产制度破产制度 指债务人无力清偿债务的情况下，指债务人无力清偿债务的情况下，指债务人无力清偿债务的情

19、况下，关于破产申请、破产宣告以及对债务人的财产关于破产申请、破产宣告以及对债务人的财产关于破产申请、破产宣告以及对债务人的财产进行清算、分配或和解等的法律规范的总称进行清算、分配或和解等的法律规范的总称进行清算、分配或和解等的法律规范的总称企业破产程序企业破产程序企业破产程序破产申请破产申请破产申请受理受理受理债权人会议债权人会议债权人会议和解、整顿和解、整顿和解、整顿破产宣告破产宣告破产宣告破产清算破产清算破产清算债权人、债务人债权人、债务人债权人、债务人 法院法院法院所有债权人所有债权人所有债权人债权人、债务人债权人、债务人债权人、债务人 法院法院法院清算组清算组清算组终结终结终结办理注销

20、登记办理注销登记办理注销登记 债权人会议债权人会议债权人会议概念概念概念指债权人依照人民法院的通知或公告组指债权人依照人民法院的通知或公告组指债权人依照人民法院的通知或公告组指债权人依照人民法院的通知或公告组指债权人依照人民法院的通知或公告组指债权人依照人民法院的通知或公告组成的行使债权、破产参与权的机构。成的行使债权、破产参与权的机构。成的行使债权、破产参与权的机构。成的行使债权、破产参与权的机构。成的行使债权、破产参与权的机构。成的行使债权、破产参与权的机构。性质性质性质1 1 1、清理债权债务的决议机构、清理债权债务的决议机构、清理债权债务的决议机构、清理债权债务的决议机构、清理债权债务

21、的决议机构、清理债权债务的决议机构2 2 2、监督机构、监督机构、监督机构、监督机构、监督机构、监督机构3 3 3、临时机构、临时机构、临时机构、临时机构、临时机构、临时机构和解和解和解和解的概念和解的概念和解的概念破产申请受理后，破产申请受理后，破产申请受理后，债权人债权人债权人债权人债权人债权人会议和会议和会议和债债债债债债务人务人务人务人务人务人就延期清偿到期债务，减少债就延期清偿到期债务，减少债就延期清偿到期债务，减少债务数额以及债务人整顿计划等问题务数额以及债务人整顿计划等问题务数额以及债务人整顿计划等问题所达成的所达成的所达成的中止破产程序中止破产程序中止破产程序中止破产程序中止破

22、产程序中止破产程序，以求，以求，以求恢复恢复恢复恢复恢复恢复债务人清偿能力债务人清偿能力债务人清偿能力债务人清偿能力债务人清偿能力债务人清偿能力的协议的协议的协议整顿整顿整顿概念概念概念概念概念概念和解协议生效后，在债务人上级主管部和解协议生效后，在债务人上级主管部和解协议生效后，在债务人上级主管部门主持下，对债务人的生产经营管理进门主持下，对债务人的生产经营管理进门主持下，对债务人的生产经营管理进行调整改进。恢复清偿能力的活动行调整改进。恢复清偿能力的活动行调整改进。恢复清偿能力的活动和解整和解整和解整顿制度顿制度顿制度1 1 1、整顿期的极限：、整顿期的极限：、整顿期的极限：2 2 2年年

23、年2 2 2、整顿的提前终结：债务人出现、整顿的提前终结：债务人出现、整顿的提前终结：债务人出现3 3 3种种种情况之一，经法院裁定，终结整顿，情况之一，经法院裁定，终结整顿，情况之一，经法院裁定，终结整顿，宣告破产宣告破产宣告破产( ( (不执行和解协议；财务状况不执行和解协议；财务状况不执行和解协议；财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿；继续恶化，债权人会议申请终结整顿；继续恶化，债权人会议申请终结整顿；有违法行为之一，严重损害债权人利有违法行为之一，严重损害债权人利有违法行为之一，严重损害债权人利益的。益的。益的。) ) ) 3 3 3、整顿正常终结：整顿正常终结：整顿正常终结：整顿

24、成功或失败整顿成功或失败整顿成功或失败破产清算破产清算破产清算: : :破产财产和破产债权破产财产和破产债权破产财产和破产债权破破破 产产产 财财财 产产产概念概念概念概念概念概念 企业宣告破产后，用来清偿债务的财产企业宣告破产后，用来清偿债务的财产企业宣告破产后，用来清偿债务的财产企业宣告破产后，用来清偿债务的财产企业宣告破产后，用来清偿债务的财产企业宣告破产后，用来清偿债务的财产构成构成构成构成构成构成1 1 1 1 1 1、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产、宣告破产时破产

25、企业经营管理的全部财产、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产2 2 2 2 2 2、破产宣告后，破产程序终结前所得的财产、破产宣告后，破产程序终结前所得的财产、破产宣告后，破产程序终结前所得的财产、破产宣告后，破产程序终结前所得的财产、破产宣告后，破产程序终结前所得的财产、破产宣告后，破产程序终结前所得的财产3 3 3 3 3 3、应当由企业行使的其他财产权利、应当由企业行使的其他财产权利、应当由企业行使的其他财产权利、应当由企业行使的其他财产权利、应当由企业行使的其他财产权利、应当由企业行使的其他财产权利4 4 4 4 4 4、超过担保的债务数额的担保财产、超过担保的债务数额的担保财产、超过

26、担保的债务数额的担保财产、超过担保的债务数额的担保财产、超过担保的债务数额的担保财产、超过担保的债务数额的担保财产破破破 产产产 债债债 权权权概念概念概念 通过破产清算才能从破产财产中得到通过破产清算才能从破产财产中得到通过破产清算才能从破产财产中得到清偿的债权清偿的债权清偿的债权内容内容内容1 1 1、破产宣告前成立的无财产担保的债权、破产宣告前成立的无财产担保的债权、破产宣告前成立的无财产担保的债权2 2 2、放弃优先受偿的有财产担保的债权、放弃优先受偿的有财产担保的债权、放弃优先受偿的有财产担保的债权3 3 3、有财产担保的债权其数额超过担保物数额并、有财产担保的债权其数额超过担保物数额并、有财产担保的债权其数额超过担保物数额并且未获清偿的部分且未获清偿的部分且