分则-第二十三章-居间合同

1、分那么 第二十三章 居间合同本章共四条，规定了居间合同的概念、居间人的报告义务、委托人支付报 酬的义务和居间费用的负担等内容。第四百二十四条 居间合同是居间人向委托人报告订立合同的时机或者提 供订立合同的媒介效劳，委托人支付报酬的合同。【释义】本条是对居间合同概念的规定。1 居间合同的概念 居间合同是指当事人双方约定一方接受他方的委托，并按照他方的指示要 求，为他方报告订立合同的时机或者为订约提供媒介效劳， 委托人给付报酬的合 同。在居间合同中， 接受委托报告订立合同时机或者提供交易媒介的一方为居间 人，给付报酬的一方为委托人。居间作为中介的一种形式，其宗旨是把同一商品的买卖双方联系在一起，

2、以促成交易后取得合理佣金的效劳。 无论何种居间， 居间人都不是委托人的代理 人，而只是居于交易双方当事人之间起介绍、协助作用的中间人。居间合同的主体：委托人可以是任何公民、法人；而居间人只能是经过有 关国家机关登记核准的从事居间营业的法人或公民。居间业务根据居间人所接受委托内容的不同，既可以是只为委托人提供订 约时机的报告居间， 也可以是为促成委托人与第三人订立合同进行介绍或提供时 机的媒介居间，也还可以是报告居间与媒介居间兼而有之的居间活动。所谓报告订约时机，是指居间人接受一方委托人的委托，寻觅、搜索信息 报告委托人， 从而提供订立合同的时机。 德国民法典、 瑞士债务法等称此类居间 人为报告

3、居间人或指示居间人； 所谓提供订立合同的媒介效劳， 是指介绍双方当 事人订立合同， 居间人不但要向委托人报告订约的时机， 而且还要进一步周旋于 委托人与第三人之间， 努力促成其合同成立。 德国商法典、 日本民法典等称此类 居间人为媒介居间人。两种情况，只有中介活动成功，促成合同成立，居间人才 能取得合同约定或者法律规定的报酬。居间制度源于古希腊、古罗马帝国时期，当时的社会开展处于简单商品经 济形态，任何人都可为居间活动。 到了欧洲中世纪， 居间活动受到了一定的限制， 从自由经营主义转为干预主义， 国家对其行业进行了控制， 使居间人带有公职人 员的性质。 如法国商法典把居间人分为二种， 一种是特

4、权居间人， 此等中间人须 经政府的任命， 居于公务员的地位， 具有特殊的权利及义务， 而另一种是除第一 种以外的居间人。英国的居间人须经地方官署许可才可以执业； 德国旧商法规定， 居间人是一种官吏。 到了近代， 随着社会的进步及商品生产与流通领域的飞速发 展，居间活动又开始兴旺， 很多国家都对居间活动采用了完全自由经营主义来调 整居间法律关系。 德国民法典首先把居间活动作为民事合同的一种作了规定。 以 后大多数国家的民商法典和民商法理论上都成认居间合同为一种独立的典型合 同。在大陆法国家的立法上，采民商分立的国家，一般以商法调整媒介居间，以 民法调整指示居间；在采取民商合一的国家， 那么不作媒

5、介居间与指示居间的区分。 我国采取不作区分的立法体例。2 居间合同的法律特征I居间合同以促成委托人与第三人订立合同为目的 在居间合同中，居间人是为委托人提供效劳的，这种效劳表现为报告订约 的时机或为订约的媒介。 居间合同的标的是居间人进行居间活动的结果， 其目的在于通过居间活动获取报酬。 居间人的活动只有促成委托人与第三人之间建立起 有效的合同关系才有意义。2居间人在合同关系中处于介绍人的地位 居间合同的客体是居间人依照合同的约定实施中介效劳的行为。无论何种 居间，居间人都不是委托人的代理人或当事人一方， 居间人只是按照委托人的指 示，为委托人报告有关可以与委托人订立合同的第三人， 给委托人提

6、供订立合同 的时机，或者在当事人之间充当 “牵线搭桥 的媒介作用，并不参加委托人与第三 人之间具体的订立合同的过程， 他的角色只是一个中介效劳人。 只是在交易双方 当事人之间起介绍、协助作用。3居间合同具有诺成性、双务性和不要式性 居间合同的诺成性是指，只要委托人与居间人意思表示一致，居间人就负 有依委托人的指示进行居间的义务， 而一旦居间人的活动取得结果， 委托人就应 支付报酬，合同即成立，而无需以实物的交付作为合同成立的要件。居间合同的双务性是指，居间合同一经成立，当事人双方均需承当一定的 义务。就居间人而言，居间人有据实报告的义务；对委托人而言，合同因居间而 成立后他有支付报酬的义务。居

7、间合同的不要式性是指，当事人可以采取口头或者书面形式，居间合同的成立也不需采用特定的形式。如果约定不明确，应当遵循交易惯例。4居间合同具有有偿性 居间人以收取报酬为业，居间人促成合同成立后，委托人当然要向居间人 支付报酬， 作为对居间人活动的报偿。 不要报酬促进他人订立合同的行为， 不是 居间合同，而是一种效劳性活动，行为人不承当居间合同中的权利义务。3 居间合同与相关合同的关系居间合同与委托合同、行纪合同的异同点： 委托合同属于效劳性合同，效劳合同包括保管、行纪、居间、委托等很多 种类的合同，它们之间有着一个共同的特征， 其标的是供劳务， 而不是物的交付。 但它们相互之间又有其各自的特征。居

8、间合同与委托合同、行纪合同，三者的相同点都是属于提供劳务性质的 合同。它们的不同点在于：I居间合同的居间人，限于报告订约时机或媒介订约，其效劳的范围有 限制，只是介绍或协助委托人与第三人订立合同， 居间人本人并不参与委托人与 第三人之间的合同； 委托合同的受托人办理委托事务时， 以委托人或者以自己的 名义进行活动， 代委托人与第三人订立合同， 依照委托人的指示参与并可决定委 托人与第三人之间的关系内容， 处理事务的后果直接归于委托人； 行纪合同的行 纪人是行纪合同的一方当事人， 行纪人以自己的名义为委托人办理交易事务， 与 第三人发生直接的权利义务关系， 处理事务的后果是间接地而不是直接地归于

9、委 托人。2居间合同的居间人，是为委托人提供与第三人订立合同的时机，其行 为本身不具有法律意义； 委托合同的受托人是按委托人的要求处理受托事务， 处 理的事务可以是有法律意义的事务， 也可以是非法律意义的事务； 行纪合同的行 纪人那么是按委托人的要求， 从事购销、 寄售等特定的法律行为， 行纪人受托的事 务只能是法律行为。3居间合同是有偿合同， 但居间人只能在有居间结果时才可以请求报酬， 并且在为订约媒介居间时可从委托人和其相对人双方取得报酬； 委托合同可以是 有偿的，也可以是无偿的； 行纪合同都是有偿合同， 行纪人却仅从委托人一方取 得报酬。第四百二十五条 居间人应当就有关订立合同的事项向委

10、托人如实报告。 居间人成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托 人利益的，不得要求支付报酬并应当承当损害赔偿责任。【释义】本条是对居间人报告义务的规定。1 关于居间人的报告义务 居间人的报告义务是居间人在居间合同中承当的主要义务，居间人应依老 实信用原那么履行此项义务。订约的有关事项，包括相对人的资信状况，生产能力、产品质量以及履约 能力等与订立合同有关事项。 订立合同的有关事项根据不同的合同还有许多不同 的事项。对居间人来说， 不可能具体了解， 只须就其所知道的情况如实报告委托 人就可以了。但作为居间人应当尽可能掌握更多的情况， 提供给委托人， 以供其 选择。依德国的有关判

11、例和学说， 依照老实信用原那么， 居间人就一般对于订约有 影响的事项虽不负有积极的调查义务，然就所知事项负有报告于委托人的义务。 笔者认为，此意思与我国合同法的规定是一致的。委托人与居间人订立居间合同，往往是由于信息不够灵通，才请居间人为 自己办理事务，其目的就在于通过居间人找到订约的时机。而这一目的的到达， 居间人按照委托人的要求采取实事求是的态度据实报告是十分重要的。 报告不真 实，将误导委托人订立有可能受到损害的合同， 这与居间合同的本意是完全违背 的。2 损害赔偿责任居间人有如实报告的义务，如果居间人成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并

12、应当承当损害赔 偿责任。老实信用原那么应是居间人履行合同指导思想之一。居间合同的履行过程中， 居间人必须实事求是地就自己所实际掌握的信息，如实地向委托人提供最方便、 最有利、最有价值、最及时的订约渠道，并保证提供的信息真实和可靠，没有任 何隐瞒欺骗或掺杂任何自己主观臆测， 对于有影响的事项及商业信息，如第三人 的资信状况、支付能力、标的物是否有瑕疵等，居间人都必须据实、公正的报告， 而不得弄虚作假，从中盘剥渔利，不得与第三人恶意串通损害委托人的利益，也 不得恶意促成委托人与第三人订立合同。 如果居间人没有尽到以上这些忠实的义 务，反而为获取居间报酬而成心作虚假介绍、或者是与一方当事人事先串通好

13、， 成心告知虚假事实以促成委托人与第三人订立合同，从而损害了委托人或者第三 人的合法利益，这些情况一旦发生，居间人非但无权向委托人请求居间报酬， 而 且还应当就自己因其成心提供虚假情况而给委托人造成的损失承当赔偿责任。例如，甲委托乙为其购置原装彩色电视机一台。 经乙寻找认识了丙，在丙向乙介绍 产品时，乙发现彩电不是原装的，而是组装的，但想到优厚的劳务费，况且丙暗 中又给了乙 好处费，于是，乙没有将实情告诉给甲。在甲与丙签订买卖合同后， 甲发现了问题，便向丙提出损害赔偿要求。此案中的乙为了拿到居间劳务费， 不 仅没有履行据实报告的义务，而且还采取隐瞒真相的手段，与第三人恶意串通而 损害了甲的合法

14、权益。因此，乙不仅无权向甲主张居间报酬的请求权， 而且就其 成心造成的损失，承当损害赔偿责任。除上述义务外，基于老实信用原那么，居间人还负有其他一些义务。例如， 居间人不得对交易双方订立合同实施不利影响， 从而影响合同的订立或损害委托 人的利益； 在居间活动中应当遵守法律、 法规和国家政策， 遵循商事惯例和交易 习惯，不得从事违法的居间活动等。第四百二十六条 居间人促成合同成立的， 委托人应当按照约定支付报酬。 对居间人的报酬没有约定或者约定不明确， 依照本法第六十一条的规定仍不能确 定的，根据居间人的劳务合理确定。 因居间人提供订立合同的媒介效劳而促成合 同成立的，由该合同的当事人平均负担居

15、间人的报酬。居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。【释义】本条是对居间人的报酬的规定。 居间人取得报酬必须具备两个要件；第一，所介绍的合同，必须成立；第 二，合同的成立，与居间人的介绍有因果关系。只有两者同时具备，委托人才负 有支付报酬的义务。1 关于居间人的报酬1报酬支付的前提，须是居间人促成委托人与第三人的合同成立 委托人支付报酬是以居间人已为委托人提供了订约时机或经介绍完成了居 间活动，并促成了合同的成立为前提条件。所谓促成合同成立，是指合同合法、 有效的成立，如果所促成的合同属无效或可撤销的合同， 不能视为促成合同成立， 居间人仍不能请求支付报酬。 由于居间合同可以随时终

16、止， 有时不免会发生委托 人为了逃避支付报酬的义务， 成心拒绝居间人已经完成了的中介效劳、 而后再与 因中介而认识的第三人订立合同。 就此情况， 居间人并不因此而丧失报酬的请求 权，因为居间人行使报酬请求权， 是以委托人与第三人的合同成立为前提， 而不 是以该合同是否得到履行为要件。 如甲委托乙租房子， 乙为其找到价格廉价的房 主丙，甲为了不支付居间费，而假借房子的质量不好，终止了居间合同，此后甲 又擅自找到丙要求租房。 应该认为， 甲的行为无疑是违背了老实信用的原那么， 因 此委托人仍然需要支付报酬。委托人是否给付居间人报酬及其支付数额，原那么上应按照居间合同约定。 这里合同的约定， 可以是

17、以书面形式或者口头形式明确的， 如果居间合同中对于 居间人的报酬没有约定或者约定的不明确， 委托人和居间人， 可以协议补充； 如 果仍然达不成补充协议的， 应当按照合同的有关条款， 或者商业交易习惯来确定； 如果还是解决不了，可以根据居间人的劳务合理确定， 所谓合理应考虑诸多原因， 如居间人所付出的时间、精力、物力、财力、人力以及居间事务的难易程度等因 素，合理确定。2受益的当事人平均负担报酬的义务 支付报酬以居间事务的不同而有不同的标准。报告居间，因居间人仅向委 托人报告订约时机，而不与其相对人发生关系，因此，居间人的报酬，应当由委 托人给付。 在媒介居间合同中， 居间人不仅向委托人提供报告

18、订约时机， 而且还 要找第三人促成合同订立， 由于有了居间人的中介活动， 使得委托人与第三人双 方发生了法律关系，委托人与第三人都因此而受益，因此，一般情况下，除合同 另有约定或另有习惯外， 居间人的报酬原那么上应由因媒介居间而订立合同的委托 人与第三人双方平均负担。2 关于居间活动的费用 居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。因费用已作为 本钱计算在报酬之内，居间人不得再另外请求给付费用第四百二十七条居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以 要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。【释义】本条是对居间人的居间费用的规定。在居间合同中只有居间人的居间活动到达目的，委托人才负有给付报酬的义务。居间人的活动能否到达目的，委托人与第三人之间的合同能否促成， 有着 不确定性，不是完全可由居间人的意志决定的。 因此，委托人的给付