国际商事合同的终止

1、国际商事合同的终止在合同法原理上，合同的终止是指合同由于某种原因而不复存在。合同的终止，又叫 合同 的消灭 （Discharge of Contract ）, 它是英美法的概念。大陆法系各国则把合同的消灭包括在债的消灭的范畴之内，作为债的消灭的内容之一，各国在其民法典或债务法典中， 也仅就债的 消灭作出规定，而没有专就合同的消灭作出规定。而英美法在合同法与侵权行为法之上，没有“ 债”这个总的概念，因此，英美法没有债的消灭的法例，而只有合同的消灭的法例。一、大陆法：债的消灭情形（一） 概述大陆法各国对债的消灭的有关规定，基本上是大同小异的。大陆法各国除了认为合同 的撤 销、解除以及履行不可能等，

2、均可作为债的消灭的原因之外，还在民法典或债务法典 上对债的消 灭的各种原因作了具体的规定。如根据法国民法典的规定，债有下列情形之一 者即告消灭： 清 偿； 更新； 自愿免除； （ 4）抵销； 混同； （6）标的物灭失； 取 消； （ 8）解除条件 成就； （9） 时效完成。德国民法典规定，债的消灭原因有以下四种：（1）清 偿； （2）提存；（ 3）抵销； （4）免除。日本民法典把债的消灭的原因规定为五项，前四项均与德 国民法典的 规定相同，第五项是混同。对此，德国民法典虽无明文规定，但实际上也承认 混同是债的消灭的 原因之一。将之归纳起来，就是大陆法关于国际商事合同终止的主要情 形。（二） 大

3、陆法国际商事合同终止的主要情形1. 清偿 （Payment）债权人接受所谓清偿就是向债权人履行债的内容。例如，在买卖合同中，卖方向买方交货，买方 向卖 方支付价金，这都叫清偿。各国法律都有一致认为，清偿是债的消灭的主要原因。当债务人的清偿时，债的关系即告消灭。清偿涉及到以下几个问题：(1) 清偿主体。清偿一般是指由债务人同债权人履行合同规定的义务，但西方国家法 律原 则上都允许债务人以外的第三者向债权人清偿债务。如德国民法典第 267 条规定， “ 凡给付无须债务人亲自履行者，亦得由第三人履行 ”，但如果由于债的性质必须由债务 人亲自 履行者，则不能由第三者履行。观察 : 各国还有所谓代位权的

4、制度 (Subrogation), 这是指对债务履行有利害关系 的第 三人，在为债务人向债权人清偿了债务之后，在法律上即取得了债权人的债权，他可 以使自己处 于债权人的地位，来行使其对债务人的求偿权。例如，在海上货物运输保险业 务中，货物的托运 人把货物向保险公司投保了海上货运保险，在海运途中，货物由于承运 人的疏忽或过失而遭到损 坏或灭失，在这种情况下，保险公司一般按保险单的规定先向托 运人赔偿损失，与此同时，托运 人的债权当然移转于保险公司，后者可以取代托运人的地 位，代位行使对承运人的追偿权。这种 做法，在外贸运输业务中是常见的。(2) 清偿标的。清偿的标的物一般应当是合同规定的标的物。

5、例如，借钱还钱、借米 还米， 等等，但如果债权人同意，债务人也可以用规定的标的物以外的物品来清偿其债务。 例如，欠钱 可以还米，欠米也可以还钱。这在大陆上称为代物清偿。代物清偿也可以产生 债的消灭的效力， 但必须取得债权人的同意。以随时向债权人为清偿(3) 清偿地点及时间。至于清偿的地点与期间，大陆法各国法律也有一些具体的规定 , 所谓 清偿地亦称履行地，即债务人应履行其义务的地点。如果合同对履行地已有明确的规 定，则应在 规定的地点履行 ; 如果合同对此没有作出规定，则按照第三节所讲述的履行规 则确定。关于履行 的期间，如果合同已有规定，应按合同的规定履行；如合同没有作出规 定，则称为未定期

6、债务， 债权人在合同成立以后随时可以向债务人要求清偿，债务人也可(4)清偿费用。关于清偿的费用，如当事人在合同中没有其他规定，一般应由债务人 负担。但是，如果由于债权人的住所发生变更，以清偿费用有所增加时，其增加的部分应 由债权 人负担。思考 : 如果债务人对同一债权人负有几种债务，而且债的种类相同，但债务人所提 出的 给付却不足以清偿全部债额，在这种情况下就产生这样一个问题：该项给付究竟应抵 偿哪一宗债 务?大陆法称之为清偿的抵充。例如，某甲先后欠某乙三笔债务: 第一笔为 10000 元，第二笔为15000 元，第三笔 8000元，如甲向乙提出 14000元为清偿，这笔款项究应 先抵偿哪一笔

7、债务， 这就是清偿的抵充所要解决的问题。对此，大陆法各国也有一些具体 的规定。首先，各国都允许 债务人在清偿债务时，指定其应抵偿的债务。如债务人没有指 定应抵偿的债务，则根据债务的不 同情况，权衡债权人和债务人的利害关系，采取不同的 处理办法。如德国民法典第 366 条规定， “ 债务人对于债权人基于数宗债务关系负担同种类给付的义务者，如债务人提出的给付不足以清偿全部债务时，债务人于给付时所指定的 债务归于消灭。 ” 并规定： “如债务人没有作出上述指 定者，则先抵充已届满清偿期的债务 ; 若几个债务均已届清偿期者，则应抵充对债权人担保最少的债务 ; 如担保相等者，应抵 充债务人负担最重的债务

8、 ; 如负担相等者，应抵充到期较早的债务 ; 如到期相同者，应按各 个债务数额的比例消灭债务。 ” 瑞士和日本的法律也有类似的规定。2. 提存 (Deposit)提存是指在债务人履行债务时，由于债权人受领迟延，债务人有权把应给付的金钱或其他物品寄托于法定的提存所，从而使债的关系归于消灭的一种行为。提存也有几个需要注意的规则：(1) 提存条件。根据大陆法的解释，提存必须具备以下条件：第一，债权人受领迟延。所谓受领迟延，是指在债务人提出清偿时，债权人拒绝予以接受，在这种情况下，债务人不能无限的提存所，借此期地等待，因此，各国法律都允许债务人把应给付的金钱或其他物品寄存在法定 免除债务人的责任。第二

9、，不能确定谁是债权人。由于不能确定谁是债权 人，不知道谁有权受领 给付，在这种情况下，债务人就很难清偿其债务。例如，债权人死 亡后，有子女若干人，其中谁 是继承人尚未确定，此时债务人即可把应给付的金钱或其他 物品寄存在提存所，使债的关系归于 消灭。(2) 提存效力。提存的效力主要有以下几方面：第一，债务人免除责任。债务人一旦 把应 给付的物品寄存于提存所后，债权人只能向提存所收取提存物，不能再向债务人请求 清偿。第二， 风险转移。提存物寄存于提存所的，其风险即由债权人承担，如发生损坏或 灭失，债务人概不负 责。第三，费用负担。提存物寄存于提存所期间所产生的一切费用， 均由债权人负担，但债务人

10、取回提存物后，不在此限。(3) 提存通知。债务人在提存后，应立即将有关情况通知债权人，如债务人没有及时 发出 通知，致使债权人蒙受损失，债务人须负赔偿责任。但如果由于实际情况有困难不能通知时 ( 如不能确定谁是债权人 ) ，则无须通知。(4) 提存物处理。提存是债务人与提存所之间的寄托合同，同时又具有向第三者为给 付的 合同的性质，它使债权人取得直接向提存所请求交付提存物的权利。但债权人须于一 定期限内行 使此项权利。按照德国法的规定，如债权人在30 年内不行使其受领权，此项 权利即告消灭。债务人也有权取回提存物，但如果他已放弃取回权，或债权人已向提存所 表示接受提存，或经法院 判决债权人胜诉

11、并将判决通知提存所后，债务人即不得取回其提 存物。均得3. 抵销 (Set-off )抵销是指两个人彼此互负债务，而且债务的种类相同，并均已届清偿期，因而，双方以其债务与对方的债务在等额的范围内归于消灭。观察:甲欠乙1000元，乙亦欠甲500元，经过抵销，乙欠甲的 500元债务归于消 灭, 抵销的结果，甲仍欠乙 500元，如甲乙二人互欠的债务相等，贝V两者同时归于消灭。再如，甲乙二人互为债务，甲已宣告破产，如果没有抵销的办法，则乙欠甲的债务仍须继续清偿，而甲欠乙的债务，甲已无力清偿，乙只能根据破产程序参与破产财产的分配，最后能分到多少，没有什么保障，这对乙是不利的，而采用抵销的办法，则可避免这

12、种不公平的结果。抵销的方法主要有以下三种：（1）法定抵销。这是法国民法典规定的抵销方法。该法典第290条规定双方互负债务时，“债务人双方均无所知，依法律的效力仍然可以发生抵销。”法国法称之为当然抵销。（2）以当事人单方面的意思表示抵销。德国、日本民法典和瑞士债务法典均认为，双方互负债务时，任何一方当事人均得以意思表示通知对方进行抵销。（3）约定抵销。各国法律都允许互负债务的双方依照合同的约定，将各自的债务进行抵销。4, 免除（Release）免除是指债权人免除债务人的债务，亦即债权人抛弃其债权，这也是国际商事合同终止的原因之一。免除是否需要债务人的同意才能生效，各国法律有不同规定。法国法和德国

13、法认为，免除是双方的法律行为，须经债务人的同意才能成立，德国法还认为，免除是抽象的法律行为，与其原因相互独立；日本民法典则认为，免除是单独行为，只要债权人有免除债务的意思表示，毋须债务人的同意，债的关系亦可归于消灭。5. 混同（Merger）混同是指债权与债务同属于一个人，即同一个人既是债权人同时又是债务人，在这种情况规定，债权下，债的关系已无存在的必要，应归于消灭。如法国、日本民法典及瑞士债务法典都与债务同归于一人时，其债权因混同而消灭。德国民法典虽无明文规定，但实 际上也是承认混同 这种制度的。因为债权与债务既已集中于一身，自己对自己讨债，自己 对自己还债已无实际意义。混同的原因主要有以下

14、几种： （1）民法上的继受：在自然人死亡时，如该死者是债权 人或 债务人，而由其债务人或债权人继承其债权或债务，在这种情况下，其债权或债务即 因混同而消 灭。 （ 2）商法上的继受：作为债权人的公司和作为债务人的公司进行合并时， 公司的债权债务 也可能因混同而消灭。以上两种情况称为概括继受。 （ 3） 特定继受：如因 债权转让或债务承担 而使债权债务集中于一个人身上时，也可因混同而使债的关系归于消 灭。二、英美法：合同的消灭情形英美契约法认为，合同的消灭有四种方式，这可以作为国际商事合同的终止原因。（一）协议消灭意思自治原则在英美法中得到了很好的贯彻，英美法认为，合同是依照双方当事人的 协议

15、成立的，因此，它也可以按照双方当事人间的协议而解除。如果双方当事人达成协议 , 解除其中 一方当事人履行合同的义务，则这种协议必须有对价，或者必须要以签字腊封 （Deed） 的形式做 成，否则就不能强制执行。但是，如果双方当事人达成协议，彼此免除各 自对尚待履行的合同 （Executory Contract） 的履行义务，则不需要另外的对价，因为在这 种协议中，双方当事人都 放弃了他们在尚待履行的合同中的权利，这本身就是对价。以协 议方式来消灭合同的权利义务兵 有各种不同的做法：这种协议必须要1. 代替合同 （Substituted Contract） 。如果双方当事人约定以一个新的合同代替其

16、原 来 的合同，则原来的合同的权利与义务即告消灭。同样，如果双方当事人达成协议，对合 同的某些 条款加以修改或删除，则原来所规定的权利义务亦告解除，按照普通法的原则，有对价，或者必须采用签字腊封的方式作成2. 更新合同 (Novation) o 合同更新也是指以一个新的合同代替原来的合同。它与上述代替合同的办法不同之处在于，在合同更新的情况下，至少要有一个新的当事人参加进来 , 这个新的 当事人得享有原合同的权利并承担原合同的义务。更新合同是由各方当事人包括 新参加进来的当 事人以协议成立的。合同一经更新，原合同即告消灭。3. 解除合同。双方当事人可以在合同中规定，如果遇到某种情况，合同即告解

17、除。4. 放弃合同，又叫弃权 (Waiver) 。弃权是指合同一方当事人自愿放弃其依据合同所享 有的 权利，从而解除了他方的履行责任。例如，卖方所交付的货物与合同的规定不符，买 方收到货物 后，如表示同意接受 (Acceptance), 没有提出异议，这就表示买方已放弃了他 要求严格按合同 履行的权利。如果买方对卖方所交的货物有异议，应在合理的时间内通知 卖方，或向卖方提出损 害赔偿，如没有在合理时间内通知对方，亦将视同弃权。() 履 行消灭履行是合同消灭的主要原因。合同一经履行，当事人之间的债权债务关系即告消灭。 关于 履行合同的问题，在第三节中已经作过介绍，此处不赘。() 违 约消灭英美法

18、把违约作为消灭合同的一种方式，认为由于一方违约，有时会使对方取得解除 合同 的权利，因而仍把违约作为合同消灭的原因之一。按照英美法的解释，违约有三种情 况：一方当 事人表示不愿履行合同；一方当事人以自己的行动使履约成为不可能 ; 一方当事 人不履行其合同 义务。在上述三种情况下，都有可能使对方取得解除合同的权利。其标准 是看上述违约行为是否 涉及“合同的根基 ”(To The Roof Of The Contract) 。因为英美 法把违约行为分为两类，一种叫违反条件 (Breach Of Condition), 一种叫违反担保 (Breach Of Warranty) o 如果只是违 反担保

19、，受损害的一方只能请求损害赔偿，不能解除合同；如 果违反条件，即涉及到合同的根基， 则受损害的一方有权解除合同，并可请求损害赔偿。 但对于是否可以将违约作为一种单独的终止 合同的方式，有学者提出这是不十分确切的， 因为第一，当事人一方违约，并不能取消合同，而 只是使合同原来规定的义务，转变为损 害赔偿的责任，使蒙受损害的一方当事人取得损害赔偿的 诉权(Right Of Actio n):第二，当一方违约时，受损害一方在某些情况下可以免除自己的履行义务，但即使在这种情况下， 合同仍然存在，例如，如果合同规定有仲裁条款，受损害一方当事 人可据此提起仲裁，并 按照合同的规定请求损害赔偿。() 法定消灭 在英美法中，有一些法律规定可以使合同在某些情况下归于消灭，主要有以下几种情况:1. 合并 (Merger) o 合并有两种情况。一种是以更为安全可靠的合同代替比较不那么安全可靠的合同，从而使后者并入前者，并使后者归于消灭。例如，以法院的判决合并并消灭因违约而产生的诉权 ; 或者以内容相同的签字腊封式的合同取代口头订立的合同等。另 一种是合同的权 利与义务归属于同一个人，这种情况与大陆法的混同相类似，合同亦告消灭。2. 破产(B