第二章 合同法(4)

1、四、违约四、违约(一一)、违约的归责原、违约的归责原则则 大陆法采取过错责任原则大陆法采取过错责任原则 英美法采取无过错责任原则英美法采取无过错责任原则 大陆法规定，合同债务人只有当存在着可以归责于他的过失时才承担违约的责任。即如果仅仅证明债务人没有履行合同义务，还不足以构成违约，必须同时证明或推定债务人的行为有某种可以归责于他的过失时，才能使其承担违约的责任。 英美法认为，只要允诺人没有履行其合同义务，纵使他没有任何过失，只要他没有法定的理由，也构成违约。 采取无过错责任原则采取无过错责任原则 (二二)、违约的分类、违约的分类（一）英国法的违反条件与违反担保（一）英国法的违反条件与违反担保

2、1.条件条件conditions 如果一方当事人违反了条件，对如果一方当事人违反了条件，对方有权解除合同并要求赔偿损失。方有权解除合同并要求赔偿损失。 在商务合同中，关于履约的在商务合同中，关于履约的时间时间、货物的货物的品质及数量品质及数量等条款都属于合等条款都属于合同的条件。至于合同中有关支付时同的条件。至于合同中有关支付时间的规定，除当事人另有约定，一间的规定，除当事人另有约定，一般不作为合同的条件。般不作为合同的条件。2.担保担保warranties如果一方当事人违反了合同的次要条款，即担保，对方不能解除合同只能要求赔偿损失。 3.中间性条款中间性条款 中间性条款即有别于“条件”与“担

3、保”的条款。一方当事人违反这类条款时，对方能否解除合同，须视违约的性质及其后果是否严重而定。 （二）美国法的重大违约与轻微违约（二）美国法的重大违约与轻微违约（三）（三） 的根本违反合同与非根本违的根本违反合同与非根本违反合同反合同 （1）根本违反合同根本违反合同 公约公约25条规定条规定“一方当事人违反合同的结一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同。除非违反合同的一方并不预为根本违反合同。除非违反合同的一方并不预知而同样一个同情达理的人

4、处于相同情况中也知而同样一个同情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。没有理由预知会发生这种结果。” 一方根本违反合同的，另一方可以解除合同并一方根本违反合同的，另一方可以解除合同并要求损害赔偿。要求损害赔偿。 （2）非根本违反合同）非根本违反合同 圣诞火鸡案圣诞火鸡案 买方从国外进口一批供圣诞节出售的火买方从国外进口一批供圣诞节出售的火鸡，卖方交货时间比合同规定的期限晚鸡，卖方交货时间比合同规定的期限晚了一个星期。由于圣诞节已过，火鸡难了一个星期。由于圣诞节已过，火鸡难以销售，使买方遭受重大损失。在这种以销售，使买方遭受重大损失。在这种情况下，卖方延迟交货可以认为是根本情况下，

5、卖方延迟交货可以认为是根本违反合同，买方有权撤消合同，拒收迟违反合同，买方有权撤消合同，拒收迟交的货物，同时可要求损失赔偿。交的货物，同时可要求损失赔偿。 普通肉鸡案普通肉鸡案 一国际货物买卖合同规定，卖方一国际货物买卖合同规定，卖方应于应于7月至月至8月装运一批普通肉鸡月装运一批普通肉鸡（冻鸡），但实际上卖方的装运日（冻鸡），但实际上卖方的装运日期比合同规定的期限晚了一星期。期比合同规定的期限晚了一星期。在这段时间，普通肉鸡的市场价格在这段时间，普通肉鸡的市场价格并没有发生什么变化，销售情况亦并没有发生什么变化，销售情况亦正常。问：卖方的延迟交货属违约正常。问：卖方的延迟交货属违约吗？吗？

6、结论：在普通肉鸡案下，卖方迟结论：在普通肉鸡案下，卖方迟延交货就不能认为是根本违反合延交货就不能认为是根本违反合同，而应视为非根本违反合同，同，而应视为非根本违反合同，其法律后果是买方不得撤消合同，其法律后果是买方不得撤消合同，不得退货不得退货,但可以就卖方迟延交但可以就卖方迟延交货造成的损失（例如买方被迫进货造成的损失（例如买方被迫进行替代交易的费用等）要求赔偿。行替代交易的费用等）要求赔偿。圣诞火鸡案圣诞火鸡案V.普通肉鸡案普通肉鸡案 1.有损害存在有损害存在 2.损害是严重的，实质上剥夺了另损害是严重的，实质上剥夺了另一方期待的利益一方期待的利益 3.损害后果可以预见损害后果可以预见（四

7、）合同通则的根本不履行与非根本不履（四）合同通则的根本不履行与非根本不履行行 1.实质上剥夺了另一方期待的利益实质上剥夺了另一方期待的利益 2.合同实质内容的严格履行合同实质内容的严格履行 3.有意不履行有意不履行 4.不能信赖未来的履行不能信赖未来的履行 5.不相称（不相称（disproportionate）的损失）的损失四、违约的救济方法四、违约的救济方法 违约救济是指一个人的合法合同权利被他人侵害时，法律授予受损害一方的一定补偿 （一）要求履行（实际履行）（一）要求履行（实际履行） 1.含义含义 有两重意思，一是指债权人要求债务人按合同的规定履行合同；二是指债权人向法院提起实际履行之诉，

8、由执行机关运用国家的强制力，使债务人按照合同的规定履行合同. 2.各国规定各国规定 3.通则通则（二）修补和替代（二）修补和替代（三）终止合同（解除合同）（三）终止合同（解除合同） 1.概述概述 2.可以终止合同的情形可以终止合同的情形 德、法国法规定德、法国法规定:债务人不履行合同，债权人就有权解除合同。 英国法规定英国法规定:当事人一方违反条件时对方可解除合同。 美国法规定美国法规定:当事人一方有重大违约时对方可解除合同。 中国中国合同法合同法条规定条规定:有下列情形之一的，当事人可以解除合同。 (一) 因不可抗力致使不能实现合同目的的; (二) 在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者

9、 以自己的行为表明不履行主要债务; (三) 当事人一方迟延履行债务,经催告后在合理期限内仍未履行; (四) 当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的的; (五) 法律规定的其他情形.3.一般效果一般效果大陆法认为，大陆法认为，解除合同使合同自始无效。双方恢复原状，无法返还的，补偿代价。美国相同。英美法认为英美法认为，解除合同只是使未履行的义务不再履行。原则上不产生返还，可提起“按所交价值偿还 ”。（五）损害赔偿（五）损害赔偿 各国法律都认为，损害赔偿是对违约的一各国法律都认为，损害赔偿是对违约的一种必不可少的救济办法。种必不可少的救济办法。 大陆法认为，必须具备大陆法认为，必

10、须具备3个条件，即个条件，即 1.必须要有损害的事实；必须要有损害的事实； 2.必须有归责于债务人的原因；必须有归责于债务人的原因； 3.损害发生的原因与损害之间必须有因果关系。损害发生的原因与损害之间必须有因果关系。 英美法则认为，只要一方当事人违反合同，对方英美法则认为，只要一方当事人违反合同，对方就可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无就可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无过失为条件，也不以是否发生实际损害为前提。过失为条件，也不以是否发生实际损害为前提。 （六）违约金（六）违约金1.概述概述 违约金指以保护合同履行为目的，由双方当事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的

11、金钱。 性质：德国法认为具有性质：德国法认为具有惩罚性惩罚性其他国家均其他国家均认为只是预先约定的损害赔偿金而已。认为只是预先约定的损害赔偿金而已。 2.法律规定法律规定 （1）大陆法）大陆法 （2）英美法）英美法 （3）通则）通则（七）禁令（七）禁令(injunction) 禁令是英美法采取的一种特殊的救济方法，它是指由法院作出禁令，强制执行合同所规定的某种消极义务，即由法院判令被告不许做某种行为在涉及商标权、专利权时常用。 禁令只适用于下列两种情况： （）采用一般损害赔偿的方法不足以补偿债权人所受的损失.如演员同时在两个剧院演出 （）禁令必须符合公平合理的原则.案例分析案例分析 有一份有一份CIF合同，出售一批大米，合同合同，出售一批大米，合同规定重量为规定重量为5000吨，卖方可以按此合同吨，卖方可以按此合同规定的重量多运或少运百分之五，事后规定的重量多运或少