违约损害赔偿中损失的认定和计算资料

1、违约损害赔偿中可得利益损失的认定和计算北京市一法律师事务所韩洪律师提记：?合同法?在违约损害赔偿方面,确立的是完全损害赔偿原那么,包括积极损失的赔偿和可得利益损失的赔偿.之所以规定在积极损失之外还要赔偿可得利益损失,是由于如果只赔偿积极损失而不赔偿可得利益损失,就只能是受损方的利益恢复到合同订立前的状态,对受损方不公平,而且也纵容了违约方.但是,合同法中的违约损害赔偿也从鼓励交易、减轻违约方过于沉重赔偿责任等方面对完全赔偿原那么进行了一定的限制.那么,在法律实务中如何认定和计算可得利益损失关键词：违约损害赔偿积极损失赔偿可得利益损失赔偿生产利润损失经营利润损失转售利润损失可预见性规那么减轻损害

2、规那么损益相抵规那么过失相抵规那么一、?合同法?完全损害赔偿原那么的规定?合同法?第113条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过合违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到因违反合同可能造成的损失.本条规定中损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失确立了对违约损害完全赔偿原那么,因违约所造成的损失既包括包括积极损失的赔偿又包括可得利益损失的赔偿.积极损失是指因违约造成现有财产的减损灭失和费用支出.一般包括：由于违约而得不到补偿的订约费用支出；一方对另一方作出履行后未获得的对价；

3、因标的物交付瑕疵而要承当的全部损失；因履行迟延造成的利息损失和其他财产损失等.积极损失的赔偿的目的是让使受损方的财产到达合同订立以前的状态.可得利益损失是指受损方在合同适当履行以后可以实现和取得的财产利益因违约方的违约行为而没能实现和取得的财产利益损失.与积极损失相比,可得利益损失是一种未来的、期待的利益损失,比较难以把握,法律对可得利益损失的规定比拟模糊,因此,在法律实务中很多法官在判决中也不支持可得利益损失.但是,笔者认为,仔细研究可得利益的种类、范围及特点,受损方在合同违约损害赔偿中的可得利益损失还是能得到法院支持的.二、可得利益损失的种类最高人民法院?印发关于当前形式下审理民商事合同纠

4、纷案件假设干问题的指导意见的通知?法发202140号规定：根据交易的性质、合同的目的等因素,可得利益损失主要分为生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型.生产设备和原材料等买卖合同违约中,因出卖人违约而造成买受人的可得利益损失通常属于生产利润损失.承包经营、租赁经营合同以及提供效劳或劳务的合同中,因一方违约造成的可得利益损失通常属于经营利润损失.先后系列买卖合同中,因原合同出卖方违约而造成其后的转售合同出售方的可得利益损失通常属于转售利润损失.最高人民法院在上述通知中,根据以往的司法实践,把可得利益损失分成生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型.生产利润损失主要与生产设备和原材料

5、等买卖合同相关,例如棉花供给商没有把棉花及时提供给生产加工企业,造成生产的延误,当然就是生产利润损失,这个纯利润损失就是生产利润损失,如果受损方加工企业的财务制度比拟标准根据违约方棉花供给商的违约时间和利润的比率就计算出来纯利润损失数额就是可得利益损失.经营利润损失主要产生于承包经营、租赁经营合同以及提供效劳或劳务的合同中,例如甲有一库房出租给了乙,乙用来经营,甲、乙签了三年合同,但在合同履行了两年后甲违约收回了库房,那么乙根据前两年经营的年平均纯利润完全可计算出第三年的经营利润损失额,据此可向甲主张可得利益损失.转售利润损失主要发生于先后系列买卖合同中,也就是我们通常所说的倒买倒卖中,例如一

6、家商贸公司从上家批发购货零卖给下家,这中间肯定有一个价差,这个价差减去一些本钱支出就是可得利益损失中的转售利润损.二、可得利益损失的认定规那么和计算方法合同法第113条规定,可得利益损失赔偿额不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到因违反合同可能造成的损失.最高人民法院?印发关于当前形式下审理民商事合同纠纷案件假设干问题的指导意见的通知?法发202140号规定：人民法院在计算和认定可得利益损失时,应当综合运用可预见规那么、减损规那么、损益相抵规那么以及过失相抵规那么等,从非违约方主张的可得利益赔偿总额中扣除违约方不可预见的损失、非违约方不当扩大的损失、非违约方因违约获得的利益、非违约

7、方亦有过失所造成的损失以及必要的交易本钱.合同法和最高人民法院的通知确立了可得利益损失认定的以下规那么：可预见规那么、减损规那么、损益相抵规那么以及过失相抵规那么等.具体如下：一可预见规那么?合同法?第113条规定,虽然违约方应赔偿受损方可得利益损失,但是不能超过违约方在缔约时所能预见到的由于违约所能造成的损失,这个但书就是可预可规那么在法律上的规定.实践中,要求违约方对可预见损失怎么预见预见什么判断违约方预见的标准是什么具体如何计算和衡量根据可预见规那么,实践中应从以下三方面握上述问题：1 .以法律规定的“缔约时为违约方预见的时间点.比方受损方因对方的违约造成了1000万的可得利益损失,但是

8、,根据各方面情况认定,违约方在违约时只能预见到100万的损失,最终受损方能得到法院支持的可得利益损失就是100万.2 .违约方要能预见到可得利益损失的类型和数额.可得利益的类型在目前司法实务中一般包括生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型,至于数额,是否精准并不重要,关键是得有一个数.3,以合理标准认定违约方应当预见到可得利益损失的类型和数额.“预见属于主观世界的范畴,如何判断违约方在主观上应当预见到,是一个必须坚持主、客观相一致的原那么,既要考虑违约方的认知水平、行为水平,还要根据交易的性质、合同的目的等因素综合认定,一般认为,在同等情形下,只要一个正常人能预见到,就应当认定违约方应

9、当预见到.案例1,一个棉花加工厂与一个棉花供给商之间签订了棉花买卖合同,在合文本上,双方都盖了章,棉花供给商也依约支付了价款.但是,棉花供给商因棉花涨价而违约没有履行合同,这时就可以认定违约方棉花供给商应当能预见到受损方棉花加工厂主张可得利益损失.这是由于：受损方在合同上盖的是棉花加工厂的章,作为违约方棉花供给商他在缔约时知道受损方的身份,应当能预见到,他如果违约不把棉花卖给棉花加工厂,棉花加工厂肯定要受到生产利润的损失.但是,如果棉花加工厂购置的棉花并不是用来加工,而是用来转卖以挣取差价,这时他就不能把转售利润损失作为可得利益损失而要求棉花供给商赔偿,由于棉花供给商在缔约时只知道对方是一个棉

10、花加工企业而不是商贸企业,不可能预见到棉花加工企业是把棉花进行转售.因此,在适用可预见规那么时,应当依据合理标准包括身份标准认定违约方应当预见到可得利益损失的类型和数额,如果受损方是生产企业,那么违约方应当预见到的可得利益损失就是生产利润损失,而不是转售利润损失.二减损规那么所谓减损规那么,就是?民法通那么?第114条和?合同法?第119条规定的预防损失扩大规那么.?民法通那么?第114条规定：当事人一方因另一方违反合同受到损失的,应当及时采取举措预防损失的扩大；没有及时采取举措致使损失扩大的,无权就扩大的损失要求赔偿.?合同法?第119条规定：当事人一方违约后,对方应当采取积极的举措预防损失

11、的扩大；没有采取适当举措致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿.当事人因预防损失的扩大而支出的合理费用,由违约方承当.这个规那么不但要求受损方要采取举措预防损失扩大,而且要求受损方为预防损失扩大而采取的举措要合理,减损举措应当是受损方根据当时的情况可以做到且本钱不能过高.否那么,应当根据减损规那么,从受损方主张的可得利益损失中减去不应当扩大的损失.适用减损规那么,须具备以下条件：第一,须一方违反合同.一方已违反合同,是指违反合同是因一方当事人的原因发生的,另一方受损方的行为并非是促成违反合同发生的原因.假设受损方的行为也为造成违反合同的原因,那么应适用过失相抵规那么,而不适用减损规那么.第二

12、,须受损方应及时采取举措.受损方应及时采取举措,是指受损方有及时采取举措的义务,如无采取举措的义务那么不必采取措施.受损方有无采取举措的义务应视法律规定、交易观念和社会公德的要求而定.例如,一方交付不合格的货物,另一方以货物不合格为由拒收的,应对拒收的货物妥善保管.第三,须受损方能够及时采取举措.受损方须能够及时采取举措而没有采取,即受损方在未及时采取举措上是有过错的.假设受损方虽应当及时采取举措但在客观上不能及时采取举措,那么受损方在未及时采取举措上是无过错的.在这种情况下,不能适用减损规那么.第四,须扩大的损失与受损方未及时采取举措之间有因果关系.假设“扩大的损失不是因受损方未及时采取举措

13、而造成的,那么不能视为扩大的损失,不能适用减损规那么.实践中一般从两个方面判断受损方根据减损规那么所采取的举措是否适当合理：第一,受损方采取预防损失扩大的举措时的本钱费用是否合理.案例2,南方一个批发羊毛商的商贸公司甲方和内蒙的一个羊毛生产基地乙方签订了一个羊毛购销合同,约定每公斤羊毛的价格是300元,在合同签订的文本上甲方盖了商贸公司的章.甲、乙签订合同后,甲公司又和南方一个羊毛被生产企业丙方签订了一个羊毛买卖合同,约定甲卖给丙的羊毛转售价格是每公斤40沅.在合同签订后乙方因内蒙的羊毛价格上涨,于是违约不供给甲方羊毛.这时甲方再到内蒙其他羊毛基地去购置,发现羊毛价格已涨到每公斤500元.在这

14、种情况下,甲方没有花500元的价格从内蒙去另购羊毛来弥补损失,就不应当认为是没有积极采取合理的错施导致损失扩大,由于他要预防对丙方出现违约损失,本钱费用过高.甲方可以转售利润损失为可得利益损失向乙方主张可得利益损失.第二,受损方在违约方违约后采取预防损失扩大的举措时是否尽心尽力.三损益相抵规那么损益相抵规那么是指,当受损方因损失发生的同一违约行为而获益时,应当从其所主张的可得利益损失中减去因损失发生的同一违约行为而获得利益.该规那么确定了受损方主张的可得利益损失应当指其因为对方违约而遭受的“净损失.通常而言,从受损方主张的可得利益损失中被减去的获益包括：标的物的剩余价值、本应支付的因违约行为的

15、发生而免予支付的费用、受损方本应缴纳的税收等.?合同法?没有直接规定这个规那么,但在合同违约的法律实务中,法院普遍运用这个规那么来计算受损方可得利益损失额.四过失相抵规那么?民法通那么?第131条规定：受损方对于损害的发生也有过错的,可以减轻侵害人的民事责任.但是,131条所规定的是侵权责任中的过失相抵,过失相抵规那么在我国合同法上并没有明确规定,在违约责任中,过失相抵规那么能否适用,目前的司法实践及最高人民法院的司法观点是持肯定态度的.合同纠纷中违约赔偿的过失相抵规那么是基于公平原那么及老实信用原那么而来的：合同一方之所以应负赔偿责任,系因其对于损害之发生扩大有过失,今合同另一方既对于损害之

16、发生或扩大亦有过失,自不应只使一方负赔偿全部损害之责,否那么,即等于将基于双方之过失所引发之损害转嫁于一方负担.适用过失相抵规那么的前提是：合同双方的违约行为造成了同一损害后果,即过失相抵规那么适用于违约方违反合同,受损方对此也有过错的场合.目前在法律实务中很多人错误地认为?民法通那么?第11舔和?合同法?第12舔就是关于过失相抵的规定,即当事人双方都违反合同的,应当各自承当相应的责任其实,民法通那么和合同法的上述条文规定的是指当事人双方都有违反合同且造成各自不同违约后果的情形.例如,卖方交付的商品缺乏,买方也未按约定交付已收货物的货款.在这里买卖双方都违反合同,有两个违约损害行为,两个违约后

17、果.双方当事人都违反合同的,应当各自对自己的违约行为后果负责,并不适用过失相抵规那么.由于在这种情况下,双方的违约行为是相互对立的,并不是只发生一个损害后果.当然,法律实务中,在合同双方当事人的违约行为造成的损害后果及程度都可以用货币来具体衡量时,从受损方的可得利益损失额中减去其违约行为对违约方造成的相应损失额是比拟便捷和实用的作法,但是,我们决不能因此而混淆过失相抵规那么和双方都有违约行为的区别.最后,在确定受损方因违约行为造成的可得利益损失时,应当减去受损方在合同适当履行以后可以实现和取得的财产利益时需要支出的必要本钱费用.综上,在法律实务中一般用以下方法计算受损方可得利益损失的赔偿额：可

18、得利益损失赔偿额=可得利益损失总额-违约方缔约时不可预见的损失-受损方没有及时采取举措扩大的损失-受损方因违约行为获得的利益-可得利益损失中由受损方违约行为造成的局部-必要的本钱费用.四、违约损害赔偿中不适用可得利益损失规那么的情形最高人民法院?印发关于当前形式下审理民商事合同纠纷案件假设干问题的指导意见的通知?法发202140号规定：存在合同法第一百一十三条第二款规定的欺诈经营、合同法第一百一十四条第一款规定的当事人约定损害赔偿的计算方法以及因违约导致人身伤亡、精神损害等情形的,不宜适用可得利益损失赔偿规那么.?合同法?第113条第二款规定：经营者对消费者提供商品或者效劳有欺诈行为的,依照?

19、中华人民共和国消费者权益保护法?的规定承当损害赔偿责任.针对本条规定的欺诈经营情形,适用消费者权益保护法的规定主张损失赔偿.?合同法?第114条第一款规定了当事人对可得利益损失实际采取了预先约定的情形.该款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法.根据本规定,既然当事人在合同中对可得利益损失进行了预先约定,根据约定优先的原那么,当然应当根据合同双方当事人约定的数额或计算方法认定损失赔偿.至于因违约导致人身伤亡、精神损害等情形,应当适用侵权行为法律认定损失赔偿.五、可得利益损失赔偿诉讼中的举证除了合同法第114条规定的当

20、事人对可得利益损失预先约定的情形,实务中对可得利益确实定大多都是通过事后的裁判进行认定.即,当事人在订立合同时没有约定可得利益损失赔偿额或计算方法,出现争议后,由人民法院或仲裁机构依照?合同法?第113条的规定认定可得利益损失.这种事后裁判对可得利益的认定结果主要取决于受损方的举证,如果受损方举不出证据或证据缺乏,那么其可得利益损失之赔偿请求即得不到保护和支持.一般说来,受损方必须举证证明以下三个方面的事实：1 .有可得利益损失及可得利益损失额.确定可得利益损失额是一个比拟复杂的问题,受损方可以采取以下方法计算可得利益损失额.第一,比照法,又称差异法,即通过比照受损方相同条件下所获取的利益来确定应赔偿的可得利益损失.这种方法着眼于具体的实际情况,以合同未违反情况下受损方所应得到的全部利益为其损害额,适用于那些能够获得比拟稳定的财产收益的情况.如以受损方在上一年或者上一月的利润,以同类企业在某个时期获得的平均利润,以某项设备投入正常运行时所获得的收益等作为参照标准来确定可得利益的损失.不过,采用此种方法关键在于确定参照