民法总论第二分编民事权利主体之非法人组织2

1、2009年3月第二分编 民事法律关系主体第四章第四章 自然人自然人第六章第六章 非法人组织非法人组织2009年3月本章计划与授课思路 计划学时：计划学时：3 3课时课时 学习目的和要求：学习目的和要求： 1 1认识和理解认识和理解“非法人组织非法人组织”的含义和特征；理解围绕的含义和特征；理解围绕非法人组织的主体地位争论非法人组织的主体地位争论所涉及的问题及不同回答的用意。所涉及的问题及不同回答的用意。 2 2理解理解合伙的概念与特征合伙的概念与特征，在认识合伙不同现实表现的，在认识合伙不同现实表现的基础上并通过与自然人、法人的比较，认识和理解合伙的法基础上并通过与自然人、法人的比较，认识和理

2、解合伙的法律地位问题；重点掌握律地位问题；重点掌握普通合伙的财产性质、保全方式、损普通合伙的财产性质、保全方式、损益分配和债务分担、合伙事务执行权的分配益分配和债务分担、合伙事务执行权的分配这四个方面的问这四个方面的问题和知识点；了解入伙和退伙涉及的主要法律问题；理解特题和知识点；了解入伙和退伙涉及的主要法律问题；理解特殊的普通合伙的含义及其设置目的。殊的普通合伙的含义及其设置目的。 3 3掌握掌握有限合伙区别于普通合伙的特殊之处有限合伙区别于普通合伙的特殊之处。 4 4了解合伙的解散和清算所涉及的主要法律问题。了解合伙的解散和清算所涉及的主要法律问题。 5 5了解其他非法人组织的具体表现和各

3、自特点。了解其他非法人组织的具体表现和各自特点。 本章教材结构与本章核心问题本章教材结构与本章核心问题 本章学习总结本章学习总结2009年3月本章教材结构第六章第六章 非法人组织非法人组织第一节第一节 非法人组织概述非法人组织概述一、非法人组织的概念一、非法人组织的概念二、非法人组织应具备的条件二、非法人组织应具备的条件第二节第二节 合伙合伙一、合伙概述一、合伙概述二、普通合伙二、普通合伙三、有限合伙三、有限合伙四、合伙的解散与清算四、合伙的解散与清算第三节第三节 其他非法人组织其他非法人组织一、个体工商户与农村承包经营户一、个体工商户与农村承包经营户二、个人独资企业二、个人独资企业三、筹建中

4、的法人三、筹建中的法人四、其他四、其他（一）普通合伙的概念与特征（一）普通合伙的概念与特征（二）合伙的成立（二）合伙的成立（三）合伙的财产（三）合伙的财产（四）合伙事务执行（四）合伙事务执行（五）损益分配与债务承担（五）损益分配与债务承担（六）入伙、退伙（六）入伙、退伙（七）特殊的普通合伙（七）特殊的普通合伙（一）有限合伙的概念与特征（一）有限合伙的概念与特征（二）有限合伙的设立（二）有限合伙的设立（三）有限合伙事务的执行（三）有限合伙事务的执行（四）有限合伙利润的分配（四）有限合伙利润的分配（五）有限合伙人的特有的权（五）有限合伙人的特有的权利与特殊规定利与特殊规定（六）有限合伙人的入伙、退

5、（六）有限合伙人的入伙、退伙伙（七）有限合伙人与普通合伙（七）有限合伙人与普通合伙人的转变人的转变（八）有限合伙的解散与转变（八）有限合伙的解散与转变2009年3月本章核心问题1 1何谓何谓“非法人组织非法人组织”？如何理解非法人组织的？如何理解非法人组织的“主体性主体性”？2 2什么是合伙？什么是合伙？3 3什么是普通合伙？普通合伙涉及的主要法律问题什么是普通合伙？普通合伙涉及的主要法律问题有哪些？有哪些？4 4什么是特殊的普通合伙？其意义何在？什么是特殊的普通合伙？其意义何在？5 5与普通合伙相比较，有限合伙有何特殊之处？与普通合伙相比较，有限合伙有何特殊之处？6 6什么是合伙的解散和清算

6、？什么是合伙的解散和清算？7 7非法人组织还有哪些表现形式？在我国民法上，非法人组织还有哪些表现形式？在我国民法上，它们各有何独特之处？它们各有何独特之处？2009年3月1 1何谓何谓“非法人组织非法人组织”？如何理解非法人组织的如何理解非法人组织的“主体性主体性”？ 教材内容：教材内容：99-10199-101页（第一节）页（第一节） 1.1 1.1 问题的提出：事实与规范的关系问题的提出：事实与规范的关系 1.2 1.2 我国民事立法的冲突与协调我国民事立法的冲突与协调 1.3 1.3 应否赋予应否赋予“非法人组织非法人组织”民事主体民事主体地位：非法人组织的地位：非法人组织的“独立性独立

7、性”与非法人与非法人组织的组织的“主体性主体性”（教材内容理解）（教材内容理解） 2009年3月1.1 1.1 问题的提出：事实与规范的关系问题的提出：事实与规范的关系 非法人组织或非法人团体用以指代介于自然非法人组织或非法人团体用以指代介于自然人和法人之间的一种组织形态，这种组织形人和法人之间的一种组织形态，这种组织形态因其态因其事实上所具有的特定属性事实上所具有的特定属性而区别于自而区别于自然人和法人，这种组织形态在民法上居于何然人和法人，这种组织形态在民法上居于何种地位？种地位？ 为了解决这一问题，其他国家分别采用了不为了解决这一问题，其他国家分别采用了不同的概念以同的概念以消除事实与规

8、范之间的不和谐消除事实与规范之间的不和谐。 德国民法上的德国民法上的无权利能力社团无权利能力社团；日本民法上；日本民法上的的非法人社团和非法人财团非法人社团和非法人财团；我国台湾地区；我国台湾地区民法上的民法上的非法人团体非法人团体。2009年3月1.2 1.2 我国民事立法的冲突与协调我国民事立法的冲突与协调民法通则民法通则第第2 2条：中华人民共和国民法条：中华人民共和国民法调整平等主体的调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。的财产关系和人身关系。合同法合同法第第2 2条：合同是平等主体的自然人、法人、条：合同是平等主体的自

9、然人、法人、其他组织其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。著作权法著作权法第第2 2条：中国公民、法人或条：中国公民、法人或其他组织其他组织的的作品作品, ,不论是否发表不论是否发表, ,依照本法享有著作权。依照本法享有著作权。民事诉讼法民事诉讼法第第4949条：条：公民、法人和公民、法人和其他组织其他组织可以作为可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。2009年3月2 2什么是合伙？什么是合伙？ 教材内容：教材内

10、容：101-103101-103 2.1 2.1 合伙的定义合伙的定义 2.2 2.2 现实中的合伙有哪些类型？现实中的合伙有哪些类型？ 2.3 2.3 不同类型的合伙在法律地位上有何区不同类型的合伙在法律地位上有何区别？别？( (参见教材参见教材) )基本结论：基本结论：现实中的合伙，形态多样，组织性和团体性的程度现实中的合伙，形态多样，组织性和团体性的程度有的低、有的高，因此，有的低、有的高，因此，并非所有的合伙都是非法并非所有的合伙都是非法人组织，都是民事法律关系主体人组织，都是民事法律关系主体。有的合伙，只不过是有的合伙，只不过是自然人之间的自然人之间的“合同合同”，没有，没有主体性。

11、主体性。有的合伙，如根据有的合伙，如根据民办非企业单位登记管理条例民办非企业单位登记管理条例成立的成立的民办非企业合伙民办非企业合伙和根据和根据合伙企业法合伙企业法成立成立的的合伙企业合伙企业是非法人组织，是民事法律关系主体，是非法人组织，是民事法律关系主体，但是，其主体性非常特殊，即限于一定条件下、一但是，其主体性非常特殊，即限于一定条件下、一定范围内！定范围内！2009年3月2.1 2.1 合伙的定义合伙的定义教材教材101101：合伙是：合伙是二个以上的人互约出资，二个以上的人互约出资，经营共同事业。经营共同事业。民法通则民法通则第第3030条：个人合伙条：个人合伙 个人合伙个人合伙是指

12、两个以上公民按照协议，是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动合伙经营、共同劳动。民法通则民法通则合伙型联营合伙型联营第第5252条条 企业之间或者企业、事业单位企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。协议的约定负连带责任的，承担连带责任。

13、20062006年修订的年修订的合伙企业法合伙企业法第第2 2条：条：合伙企业合伙企业本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业和有限合伙企业。2009年3月2.2 2.2 现实中的合伙有哪些类型？现实中的合伙有哪些类型？按照主体按照主体地位划分地位划分按照活动按照活动领域划分领域划分作为合同的合伙作为合同的合伙作为组织体的合伙作为组织体的合伙非企业非企业合伙组织合伙组织合伙企业合伙企业普通合伙普通合伙有限合伙有限合伙民事合伙民事合伙商事合伙商事合伙教材教材10

14、1-103页关于合伙的含义、种类、法律地位页关于合伙的含义、种类、法律地位等内容的理解等内容的理解2009年3月 2.3 2.3 不同类型合伙在法律地位上有何区别？不同类型合伙在法律地位上有何区别？2009年3月3 3什么是普通合伙？什么是普通合伙？普通合伙涉及的主要法律问题有哪些？普通合伙涉及的主要法律问题有哪些？ 教材内容：教材内容：103-111103-111页页 3.1 什么是普通合伙？教材什么是普通合伙？教材103 3.2 成立普通合伙应具备哪些条件？成立普通合伙应具备哪些条件？ 3.3 如何保证普通合伙的财产的相对独立性？如何保证普通合伙的财产的相对独立性？ 3.4 普通合伙的合伙

15、事务执行权如何分配？普通合伙的合伙事务执行权如何分配？ 3.5 普通合伙的损益如何分配、债务如何分担？普通合伙的损益如何分配、债务如何分担？ 3.6 怎样才能加入一个已经成立的合伙？怎样才能加入一个已经成立的合伙？ 3.7 合伙人如何才能退出合伙？合伙人如何才能退出合伙？2009年3月 3.2 3.2 成立普通合伙应具备哪些条件？成立普通合伙应具备哪些条件？ 教材教材104 两个以上的合伙人两个以上的合伙人(注意普通合伙人的资格限制注意普通合伙人的资格限制) 书面合伙协议书面合伙协议 出资：出资的方式、额度和时间出资：出资的方式、额度和时间 名称和场所名称和场所合伙协议范本简单的合伙协议复杂的

16、合伙协议第三条第三条 国有独资公司、国有企业、上市公司以国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通不得成为普通合伙人。合伙人。 合伙企业登记管理办法合伙企业登记管理办法第六条第六条合伙企业的登记事项应当包括：（一）名称；（二）主要经营合伙企业的登记事项应当包括：（一）名称；（二）主要经营场所；（三）执行事务合伙人；（四）经营范围；（五）合伙场所；（三）执行事务合伙人；（四）经营范围；（五）合伙企业类型；（六）合伙人姓名或者名称及住所、承担责任方式、企业类型；（六）合伙人姓名或者名称及住所、承担责任方式、认缴或者实际缴付的出资数额、缴付

17、期限、出资方式和评估方认缴或者实际缴付的出资数额、缴付期限、出资方式和评估方式。式。 合伙协议约定合伙期限的，登记事项还应当包括合伙期限。合伙协议约定合伙期限的，登记事项还应当包括合伙期限。 执行事务合伙人是法人或者其他组织的，登记事项还应当包括执行事务合伙人是法人或者其他组织的，登记事项还应当包括法人或者其他组织委派的代表（以下简称委派代表）。法人或者其他组织委派的代表（以下简称委派代表）。2009年3月 3.3 3.3 如何保证普通合伙财产的相对独立性？如何保证普通合伙财产的相对独立性？ 教材104-105合伙人出资合伙人出资合伙财产的性质合伙财产的性质合伙人及其债权人的权利限制合伙人及其

18、债权人的权利限制2009年3月合伙财产的来源与构成合伙财产的来源与构成1.合伙人合伙人出资出资及其转移，及其转移，合伙企业法合伙企业法规定：以规定：以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理需要办理财产权转移手续财产权转移手续的，应当依法办理的，应当依法办理2.合伙成立后合伙成立后以合伙名义取得的财产以合伙名义取得的财产属于合伙财产属于合伙财产2009年3月合伙财产的性质合伙财产的性质合伙财产究竟是谁的？合伙财产究竟是谁的？是合伙企业的？是合伙企业的？但是，但是，所以，合伙财产主要受合伙人意志的支配，合伙财所以，合伙财产主要受合伙人意志的

19、支配，合伙财产与合伙人的财产并未彻底分离，合伙财产并非合产与合伙人的财产并未彻底分离，合伙财产并非合伙企业伙企业“所有所有”，而是属于合伙人，而是属于合伙人“共有共有”。究竟是按份共有，还是共同共有？究竟是按份共有，还是共同共有？教材观点：教材观点：合伙财产属于合伙财产属于合伙人共同共有合伙人共同共有，强调稳，强调稳定性和团体性，强调合伙财产的不可分割性。定性和团体性，强调合伙财产的不可分割性。第三十一条 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意： （三）处分合伙企业的不动产； （四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； 第四十二条 合伙人的自有财产不足清偿其

20、与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的在合伙企业中的财产份额财产份额用于清偿。2009年3月合伙人及其债权人的权利限制合伙人及其债权人的权利限制 合伙人及其债权针对合伙财产的权利受到合伙人及其债权针对合伙财产的权利受到一定限制，通过该限制保证了合伙财产在一定限制，通过该限制保证了合伙财产在一定程度上的一定程度上的“独立性独立性”。 具体包括：（教材具体包括：（教材105页）页） 请求分割权的限制请求分割权的限制 份额转让权和出质权的限制份额转让权和出质权的限制 合伙人

21、的债权人的抵销权和代位权的限制合伙人的债权人的抵销权和代位权的限制2009年3月 合伙人的债权人的抵销权和代位权的限制合伙人的债权人的抵销权和代位权的限制合伙企业合伙财产合伙财产合伙人的合伙人的债权人债权人合伙人合伙人与合伙无关的债务与合伙无关的债务对合伙企业所负的债务对合伙企业所负的债务对合伙人的债权对合伙人的债权合伙人在合伙企业中享有的权利合伙人在合伙企业中享有的权利1212与与 不能抵销不能抵销BAAB不能基于不能基于 而代位行使而代位行使2009年3月 3.4 3.4 普通合伙的合伙事务执行权如何分配？普通合伙的合伙事务执行权如何分配？3.3.1 3.3.1 合伙事务执行权的含义和内容

22、合伙事务执行权的含义和内容合伙事务执行是负责合伙企业经营管理和对外代合伙事务执行是负责合伙企业经营管理和对外代表合伙从事法律行为。包括：内部合伙事务的执表合伙从事法律行为。包括：内部合伙事务的执行和对外代表合伙行和对外代表合伙3.3.2 3.3.2 合伙事务执行权分配面临的主要问题合伙事务执行权分配面临的主要问题 合伙的人合性与合伙人的合伙的人合性与合伙人的“平等平等”执行权执行权 内部管理的灵活性要求与平等执行权存在冲突内部管理的灵活性要求与平等执行权存在冲突 平等执行权会影响对外代表的稳定性和可预期平等执行权会影响对外代表的稳定性和可预期性性 3.3.3 3.3.3 合伙事务执行权的分配规

23、则合伙事务执行权的分配规则 约定：教材约定：教材105-106 法定及其与约定的关系：教材法定及其与约定的关系：教材105-107 2009年3月合伙事务执行权分配的约定与法定的关系合伙事务执行权分配的约定与法定的关系 一、一、 在合伙人相互之间的内部关系方面，在合伙人相互之间的内部关系方面，合伙人执合伙人执行合伙事务行合伙事务是一种法定的权利，虽然，可通过约定予是一种法定的权利，虽然，可通过约定予以变更或限制，但是，该约定的效力也是有限的：以变更或限制，但是，该约定的效力也是有限的： （1）合伙事务执行人享有合伙事务执行人享有法定的权利和承担法定的法定的权利和承担法定的义务义务，该权利和义务

24、一般不容变更。（教材，该权利和义务一般不容变更。（教材106） （2）没有执行合伙事务的合伙人也享有法定的权利，没有执行合伙事务的合伙人也享有法定的权利，如如法定的表决权法定的表决权和和监督合伙事务执行的权利。监督合伙事务执行的权利。 二、在合伙与第三人的关系方面，二、在合伙与第三人的关系方面，合伙人的执行权和合伙人的执行权和对外代表权对外代表权是一种法定的权利，可通过合伙人之间的是一种法定的权利，可通过合伙人之间的约定或全体合伙人的决定予以限制，但是，约定或全体合伙人的决定予以限制，但是，该限制不该限制不得对抗善意第三人得对抗善意第三人。2009年3月3.5 3.5 普通合伙的损益如何分配、

25、普通合伙的损益如何分配、债务如何分担？债务如何分担？ 3.5.1 3.5.1 普通合伙的损益分配普通合伙的损益分配约定：约定：协议与协商协议与协商法定：法定：“不得约定不得约定”的情形；无约定的填补的情形；无约定的填补 3.5.2 3.5.2 普通合伙的债务分担普通合伙的债务分担案例与问题：案例与问题：案例补充：案例补充： 如果合伙人丙还因个人原因负债，债权人是丁，并如果合伙人丙还因个人原因负债，债权人是丁，并且，合伙财产和丙的个人财产都无法同时满足甲和且，合伙财产和丙的个人财产都无法同时满足甲和丁的要求，则甲与丁的清偿顺序该如何确定？丁的要求，则甲与丁的清偿顺序该如何确定？ 教材第教材第10

26、8页页甲、乙、丙三人合伙开了一个果酒厂，在收购鲜果时，果酒厂现金不够开支，甲、乙、丙三人达成协议，由甲借给果酒厂现金20000元人民币，待酒厂资金能周转时还款。半年后，果酒厂因其生产的果酒质次，产品积压库存，面临倒闭。甲以债权人身份，要乙、丙二人对其20000元借款承担连带清偿责任。乙、丙二人则提出应以积压的果酒抵债，甲不同意，双方发生纠纷。合伙债务是指在合伙存续期间以合伙的名义或因合伙的行为而发生的债务。合伙债务可以是因合伙的合法经营活动发生的，也可以是因合伙致人损害的不法行为发生的。不以合伙的名义、不为合伙的目的进行活动发生的债务，不属于合伙债务，而是合伙人的个人债务。 合伙案例一合伙案例

27、一 1 20000元借款所产生的债务是不是合伙的债务?1231232乙、丙的主张是否应予支持? 教材107页：并存连带主义、补充连带主义3如果合伙的财产不足清偿债务，合伙人的责任财产范围如何确定？教材107页个人财产与家庭财产2009年3月 合伙债权人与合伙人债权人并存时合伙债权人与合伙人债权人并存时的债务清偿的债务清偿甲甲甲甲丙丙乙乙合伙财产作为债权人丁丁丙的债权人丙在合伙中的份额如果合伙财产（主要是库存如果合伙财产（主要是库存产品以及相关的生产设备）产品以及相关的生产设备）只值只值1.2万元，丙的其他可万元，丙的其他可执行的个人财产只有执行的个人财产只有1万元。万元。丙在合伙中的份额是丙在

28、合伙中的份额是4千元，千元，甲和丁对这甲和丁对这4千元，谁应优千元，谁应优先受偿？对丙的其他可执行先受偿？对丙的其他可执行的个人财产的个人财产1万元，甲和丁万元，甲和丁谁应该优先受偿？谁应该优先受偿？2万2万根据教材根据教材108108页的页的“双重优先原则双重优先原则”对对4 4千元份额财产，甲优先千元份额财产，甲优先对对1 1万元个人财产，丁优先万元个人财产，丁优先2009年3月 3.5 怎样才能加入一个已经成立的合伙？怎样才能加入一个已经成立的合伙？ 入伙是指在合伙存续期间，第三人加入合伙成入伙是指在合伙存续期间，第三人加入合伙成为合伙人。为合伙人。 合伙协议的约定。合伙协议中对入伙没有

29、明确合伙协议的约定。合伙协议中对入伙没有明确约定的，入伙须约定的，入伙须经全体合伙人一致同意经全体合伙人一致同意。在全。在全体合伙人一致同意第三人入伙时，入伙须体合伙人一致同意第三人入伙时，入伙须订立订立书面入伙协议书面入伙协议。 入伙的后果：除入伙协议另有约定外，新入伙入伙的后果：除入伙协议另有约定外，新入伙的合伙人与原合伙人享有同等的权利和负担同的合伙人与原合伙人享有同等的权利和负担同等的义务。等的义务。新入伙的合伙人对于其新入伙的合伙人对于其入伙前的债入伙前的债务务与原合伙人一同承担无限连带责任。与原合伙人一同承担无限连带责任。2009年3月3.6 3.6 合伙人如何才能退出合伙？合伙人

30、如何才能退出合伙？ 案例与问题案例与问题 案例问题的分析思路案例问题的分析思路 （1 1） 什么是入伙？丁的行为构成什么是入伙？丁的行为构成“入伙入伙”吗？吗？ （2 2） 什么是退伙？为什么合伙人会退出合伙什么是退伙？为什么合伙人会退出合伙呢？呢？ （3 3） 退伙的方式有哪些？不同方式的退伙分退伙的方式有哪些？不同方式的退伙分别需要满足什么条件？别需要满足什么条件？ （4 4） 案例中的退伙是否有效？效力如何？案例中的退伙是否有效？效力如何？（其他效果参见教材（其他效果参见教材109-110109-110页），可进一步思页），可进一步思考的问题：如果不构成一个有效的退伙呢？考的问题：如果不

31、构成一个有效的退伙呢？ 合伙案例合伙案例甲、乙、丙三人协商达成一书面合伙甲、乙、丙三人协商达成一书面合伙协议，约定各自出资协议，约定各自出资1万元，成立一家1万元，成立一家小百货商店，并按出资比例平均分配小百货商店，并按出资比例平均分配盈余，分担亏损。盈余，分担亏损。该商店起字号为“兴旺商店”，2006该商店起字号为“兴旺商店”，2006年1月经核准注册，取得营业执照。年1月经核准注册，取得营业执照。到2007年6月为止，因经营管理不善，到2007年6月为止，因经营管理不善，该商店负债累累，欠百货批发公司4万该商店负债累累，欠百货批发公司4万元钱未偿还。元钱未偿还。2009年3月借款借款4万万

32、合伙案例图示甲乙丙兴旺商店经营过程中甲退出，并经营过程中甲退出，并径自提走其出资径自提走其出资1 1万元万元丁丙乙借款协议，借款协议，还是入伙协议？还是入伙协议？百货批发公司百货批发公百货批发公司和丁起诉司和丁起诉兴旺商店和兴旺商店和甲、乙、丙。甲、乙、丙。百货批发公百货批发公司的司的4万元怎万元怎么还？么还？丁的丁的2万元是万元是什么性质？什么性质？2009年3月 （1 1）什么是入伙？丁的行为构成）什么是入伙？丁的行为构成“入伙入伙”吗？吗？ 全体合伙人一致同意的要求全体合伙人一致同意的要求 书面合伙协议的要求书面合伙协议的要求 因没有满足上述两项要求，丁的行为不构成入伙，不对百因没有满足

33、上述两项要求，丁的行为不构成入伙，不对百货批发公司的债务承担责任。货批发公司的债务承担责任。 但是，如果丁借款之后，兴旺商店有盈余，丁可以请求盈但是，如果丁借款之后，兴旺商店有盈余，丁可以请求盈余分配吗？余分配吗？ 可以，只要盈余分配的额度没有超过我国关于民间借贷的可以，只要盈余分配的额度没有超过我国关于民间借贷的利息限制。利息限制。 我国我国合同法合同法第第211条自然人之间的借款合同对支付条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反人之间的借款合同约定支付利

34、息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。（不得超过银行同类贷款国家有关限制借款利率的规定。（不得超过银行同类贷款利率的四倍）利率的四倍） 2009年3月退伙的方式与条件退伙的方式与条件 教材教材108-109 自愿退伙：退伙自愿是一项原则。约定经营期限自愿退伙：退伙自愿是一项原则。约定经营期限与没有约定经营期限的区别。与没有约定经营期限的区别。如果约定经营期限，如果约定经营期限，必须有合伙协议约定的或法律明确规定的事由出必须有合伙协议约定的或法律明确规定的事由出现，否则不构成退伙。现，否则不构成退伙。 合伙企业法合伙企业法第第46条条 合伙协议合伙协议未约定合伙期未约定合伙期限限的

35、，合伙人在的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利不给合伙企业事务执行造成不利影响影响的情况下，可以退伙，但的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通应当提前三十日通知其他合伙人知其他合伙人。 除名退伙：程序与效果（除名退伙：程序与效果（特别注意：不能对抗善特别注意：不能对抗善意第三人意第三人） 法定退伙：出现法定退伙事由法定退伙：出现法定退伙事由 2009年3月 （4 4） 案例中的退伙是否有效？效力如何？案例中的退伙是否有效？效力如何？ 甲的退伙属于何种退伙？甲的退伙属于何种退伙？ 自愿退伙，符合自愿退伙的条件吗？自愿退伙，符合自愿退伙的条件吗？ 何谓何谓“不给合伙企业事务执行造成不良影响不给

36、合伙企业事务执行造成不良影响”？是？是否重新确定执行人、是否移交有关事务、是否劳务否重新确定执行人、是否移交有关事务、是否劳务出资出资 甲甲 “径自提走的径自提走的” 1万元出资需要对百货批发公司万元出资需要对百货批发公司和丁所负债务承担责任吗？和丁所负债务承担责任吗？ 首先，提走出资的行为与退伙行为是有区别的，提首先，提走出资的行为与退伙行为是有区别的，提走出资是一种走出资是一种“分割合伙财产分割合伙财产”的行为。的行为。 其次，此种情形下的其次，此种情形下的“分割合伙财产分割合伙财产”也必须经过也必须经过一个一个类似清算的类似清算的“结算结算”程序程序。 最后，最后，债务发生时间决定债务发

37、生时间决定退伙人的债务承担范围。退伙人的债务承担范围。第五十一条 合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。 退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。第五十三条 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。2009年3月合伙事务执行人的法定义务合伙事务执行人的法定义务 忠实义务忠实义务 报告义务报告义务 竞业禁止与自我交易禁止义务竞业禁止与自我交易禁止义务 合伙企业法合伙企业法第三十二条：第三十二条： 合伙人合伙人不得自营或者同他人合作

38、经营不得自营或者同他人合作经营与与本合伙企本合伙企业相竞争业相竞争的业务。的业务。 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人外，合伙人不得同本合伙企业进行交易不得同本合伙企业进行交易。 合伙人合伙人不得从事损害本合伙企业利益不得从事损害本合伙企业利益的活动。的活动。2009年3月合伙人的法定表决权合伙人的法定表决权 如受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合如受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定合伙人可以决定撤销该委托。撤销该委托。 合伙人对合伙企业合

39、伙人对合伙企业有关事项作出决议有关事项作出决议，按照合伙协议约定的，按照合伙协议约定的表决办法办理。表决办法办理。 重大事项须经全合伙人一致同意，合伙协议另有规定除外重大事项须经全合伙人一致同意，合伙协议另有规定除外（合伙企业法合伙企业法第三十一条）第三十一条） （一）改变合伙企业的名称；（一）改变合伙企业的名称； （二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； （三）处分合伙企业的不动产；（三）处分合伙企业的不动产； （四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； （五）以合伙企业

40、名义为他人提供担保；（五）以合伙企业名义为他人提供担保； （六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。2009年3月4 4什么是特殊的普通合伙？其意义何在？什么是特殊的普通合伙？其意义何在？4.1 4.1 定义：教材定义：教材110110，在，在特定情况特定情况下，下，不由全体不由全体合伙人合伙人对合伙债务承担无限连带责任的普通合伙。对合伙债务承担无限连带责任的普通合伙。4.2 4.2 “特定情况特定情况”：一个合伙人或者数个合伙人在执业：一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因活动中因故意或者重大过失故意或者重大过失造成的合伙债务，应

41、当承造成的合伙债务，应当承担无限责任或者无限连带责任，担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合其他合伙人以其在合伙中的财产额为限承担责任伙中的财产额为限承担责任。4.3 4.3 特殊普通合伙的特殊普通合伙的适用范围适用范围：以专业知识和专门技能：以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构为客户提供有偿服务的专业服务机构4.4 4.4 有过错的合伙人的责任承担：有过错的合伙人的责任承担： 故意或重大过失；清偿顺序（注意区分对外的责任故意或重大过失；清偿顺序（注意区分对外的责任承担与内部的责任承担）。承担与内部的责任承担）。2009年3月5 5与普通合伙相比较，与普通合伙相比较，有

42、限合伙有何特殊之处？有限合伙有何特殊之处？5.1 合伙人构成各自法律地位的区别：普通合伙人合伙人构成各自法律地位的区别：普通合伙人（无限合伙人）与（无限合伙人）与有限合伙人有限合伙人的法律地位的法律地位5.2 设立要求上的区别：人数；合伙协议；有限合设立要求上的区别：人数；合伙协议；有限合伙字样；出资方式及其要求伙字样；出资方式及其要求5.3 合伙事务执行权分配的区别合伙事务执行权分配的区别5.4 利润分配上的区别：法律限制的效力不同利润分配上的区别：法律限制的效力不同5.5 合伙人权利受到的限制不同（教材合伙人权利受到的限制不同（教材114）5.6 有限合伙人入伙退伙的条件和后果有其特殊性有

43、限合伙人入伙退伙的条件和后果有其特殊性（教材（教材114）5.7 有限合伙还存在合伙人身份转变的问题（教材有限合伙还存在合伙人身份转变的问题（教材114-115）2009年3月 5.3 5.3 合伙事务执行权分配的区别合伙事务执行权分配的区别1.1.合伙事务执行权的分配基础不同。合伙事务执行权的分配基础不同。 2. 2. 执行合伙事务与合伙债务承担之间的关联执行合伙事务与合伙债务承担之间的关联不同。不同。 3.3.有限合伙人的特定行为不被视为有限合伙人的特定行为不被视为“执行合执行合伙事务伙事务”，普通合伙则不存在此类问题。，普通合伙则不存在此类问题。（合伙企业法合伙企业法第第6868条）条）普通合伙中，合伙人享有平等的合伙事务执行权，普通合伙中，合伙人享有平等的合伙事务执行权，对外互为代理人，除非合伙协议另有约定。对外互为代理人，除非合伙协议另有约定。而有限合伙中，普通合伙人才享有而有限合伙中，普通合伙人才享有执行合伙事务和对外代表有限合伙的权利。执行合伙事务和对外代表有限合伙的权利。普通合伙中，不管合伙人是否执行合伙事务，普通合伙中，不管合伙人是否执行合伙事务，都须对合伙债务承担无限连带责任；都须对合伙债务承担无限连带责任；有限合伙中，普通合伙人始终承担无限连带责任，