公司承包合同的特征与概念

1、公司承包合同的特征与概念由于我国承包制度产生的特殊性学界与实务界至今尚无法对公司承包合同做岀权威的法理诠释.既然公司承包合同源于实务，也只能从案例分折入手来一探公司承包合同的端倪.案例一：红光有限贵任公司为赵甲、機乙.孙丙三人共同出資设立*注册资本150万元.其中，赵甲出资6Q万元，钱乙和孙丙各出资45万元.公司成立丈后，赵甲同钱乙、孙丙签订了公司承包鏗管合同，约定公司由趙甲承包经营*而钱乙和孙丙不介入公司事务，赵甲毎年需向钱乙和孙丙支付固定的承包金30万元，其余的公司经营利润归赵甲一人所有；经菅期満后，赵甲需保持公司股权价值的不交或者増值*如果出现减损则由赵甲以个人卷产来摸补.一年以后，由于

2、公司翌营状况反好.在提取了法定公积金公苣金后，获得可分配利润100万元”对于如诃分配这一笔利润，赵甲与钱乙.孙丙发生纠纷：赵甲认为，根据承包经管台同的釣定，在交付钱乙*孙丙30万元的固定承包金后，剌余的70万元应全鄧归自己O；钱乙.孙丙则认为”上述的承包合同违反了公司法第一百七十七条第四款关于利润分配岀例的规定，应属无敷合同，故而更求按照出资比例进行分配诉至法廃后，法廃内部对于这一问瘟器成了两种针修相对的意见：一种意见认为公西承包合同体现了当事人的意思自治*属于企业承包的一种，在当牛没有任何注律法规禁止这种承包合同的情形下.应认定其有嫂；另一种意见认为，公司承包合同违反了公司法有关内部治理给构

3、的法定安排和法定的利润分配比例，应为无效合同.'案例二：张军、李进、刘一含和丁冲四人共同设立某有限责任公司，公司注册资本100万元，其中，张军出资40万元，李进岀资30万元，刘一含出资20万元，丁冲出资10万元.张军.李进、刘一含与丁冲签订承包合同，约定公司由丁冲承包经营，丁冲毎年向张军.孚进.刘一含支付固定的承包金25万元，公司经营利润归丁冲拿有，经营期满时丁冲需保持公司股权价值不变或增值，若出现亏损则由其弥补，该承包合同的主要内容铁入了公司章程公司经管一年后，获科120万元（巳提取法定公积金.公益金）.丁冲认为，根据承包合同规定，在其交付25万元承包金后该利润应全部归其所有.张军.

4、李进.刘一含则认为，该承包合同违反了公司法第177条第四款关于利润分配比例的规定，应属无效，要求按出资比例分配，故诉至法旣.*两个案例所体现的是目前最为典型的公司承包合同，即有限责任公司的承包股东和其他股东签订承包协议，约定承包股东全权负责公司的经营，其他股东不再干涉公司经营活动，承包般东定期上缴固定承包金,剩余收益归承包股东所有，承包期满后.承包般东将有限责任公司的经营权归还公司，同时承担承包期间公司资本减少的个人贲任.这种承包协议在实际履行过程中，由于公司经营业绩良好，利润颇丰，非承包股东对于固定承包金收入的利润分配方式产生异义，从而导致纠纷诉上法庭，请求否认公司承包合同的效力.案例三：1

5、996年4月，江苏智业传播有限公司和南京方友贸易有限公司在原新概念公司的基础上，重新醫记，由南京方友贾易有限公司法定代表人刘发友担任新概念公司的董事长（兼法定代表人），由智业传播有限公司经理江之春担任新概念公司的副董事长公司豎记后，由刘发友代表新概念公司与被吿江之春、王厚发签订协议一份，约定由江之春.王厚发承包经营新概念公司，期限两年，每年上数利润100000元，并同时要求保全南京方友贸易有限公司股金200000元.双方并就其他有关事项进行约定.后两被吿即进行承包经营.因两被吿未能按期宪成当年利润，新抚念公司于1997年4月30日及同年12月25日两次召开股东会并形成决议，决定终止原承包合同，

6、并对两被告承包期何原有关责任作出处理意见并已经开始执行.其间因故决议未宪全落实，故原告又以原承包协议起诉两被告要求两被告赔偿损失和给付承包金.南京鼓楼区法院经审理认为：根据法律及原吿新概念公司章程规定，其公司股东会是该公司的最高权力机构，本案中两被告在承包期问未能完成上缴利润，对此新概念公司股东会已爱两次开会对两披吿承包期间的问题作出处理决议，且双方巳经实际执行中，此后股东会从未改责上述决议.现原吿仍以原承包协议为依据，要求两披吿承担贵任并上缴利润，已违反法律和公司章程規定，故其诉讼请求本院不予支挎.驳回原告新概念公可的诉讼请求.虽然本案当事人以及案件的最终处理给果均未设计讼争的公司承包合同的

7、效力问題，但审理中，有关法廃内部繭曾就公司承包合同的效力问题发生了很大的爭议.11法院在认定该案时很机智的绕开了公司承包合同的效力问题，而是从公司章程以及股东会决议角度出发作岀判决.虽然不能否认法院的机智，但是同时也反映了法官的无奈.公司承包合同效力之争尚未有定论，司法机关在处理此类案子时往往只能“绕道而行”.本案公司承包合同体现了另一种形态，即由公可法人与公司的经理人（非公司叔东）签订承包合同，协议内容几乎和之前分析的股东承包合同相同。承包合同签订后.承包人不履行重包合同规定的最低盈利数额的义务，导致纠纷公司股东会在承包人违约后终止合同，并要求原承包人承担违约责任.同样的，本承包合同的适用对

8、象也是有限贵任公司。二.公司承包合同的特征通过对既存公司承包合同的分析，可以得出它具有以下特征：首先，公司承包合同适用的对象多为有限责任公司，尤其是股东人数相对较少的中小型有限责任公司（案例一与案例二即为興型）.承包大型企业或者股份有限公司的个案并不多见.其次，公司承包合同的订立采用书面形式，有些甚至戦入公司章程（见案例二）.几乎没有口头承包合同的个案.再次，公司承包合同约定，承包人以对公司经营承担较大的风险一纳承包金和保值增值、填补亏损一为代价取徇了公司全部或者部分经营权这种权属配置似乎不可避免的重整我国公司法所規定的格式化公司治理结构，将原本属于IR东会、董事会和经理的经营职权全部或部分交

9、给了承包人。第四，公司承包合同规定的收益分配一般采用上缴固定承包金、留存剩余的方式，即承包人定期上缴给非承包股东（案例一与案例二）或者公司（案例三）固定数额的承包金，剩余收益无论正负多寡均归承包人所有。此类承包制度特有的利润分配方式和公司利润以股东出资比例分配的传统貌似大相径庭.三、公司承包合同的概念根据对三个案例的探讨以及公司承包合同特征的分析可以对公司承包合同的概念作以下归纳:所谓公司承包合同是指有限责任公司的适格权属者和承包人约定，由承包人在一定时期内负责公司的全部或者部分经营稱务.并承担同时期的经营风险和获取约定收益的协议。根摇该定义，结合实例尚能对公司承包合同的法律关系作进一步梳理：

10、首先，公司承包合同的法律关系主休是作为发包方的公司（多由其意思机关股东会代表）以及作为承包方的任何适格第三人公司得以自己的名义将公司经营权发包给承包人,这是公司具有独立法人人格、并在此基础上自主经营的体现.但公司毕竞只是法律拟制人.不同于自然人，它的意思表示需由其机关股东会来行使.在传统公司制度模式下，股东们以股东会上的“多数决”来决定公司重大事务.据此，公司股东会得以多数决来行使公司发包权（见案例三）又鉴于有限公司股东会召集程序和决策机制的非效率性，只要公司全体股东对同一公司承包合同均表示同意，那么也应认定该承包合同与股东会表决通过的承包合同具有同样的法律效力.”（案例一与案例二都采用了这种

11、方式）承包人则为发包人认可的、能够带来预期财产增值的法律允许的任何第三人，得为公司内部的般东、董事、经理，甚至是普通职员等，也可以是其他的公司外部人员”只要不为法律所否认，“并同时得到股东会的认可，无需对承包人再多作其他限制.其次，公司承包合同的法律关系客体是公司全部或者部分经营管理权.也就是说公司（股东会）通过发包形式，依照一定程序，将公司原本交由股东会、董事会和经理行便的全部或者部分公司经营权交给承包人，由承包人一人独享.由于公司承包合同变更的只是公司的经营权，而非移交公司所有的权属，般东会、监事会（或监事）仍然保有公司的其他重大权力，因此其并没有颠覆公司的本质特征和基本治理结构。第三，公司承包合同法律关系的内容即当事人双方的权利义务，给合我国既有的各类公司承包合同并参考承包