第三节、股份与股票

1、第三节、股份与股票P77一、股份的概念及其法律特征一、股份的概念及其法律特征 (一一)股份的概念股份的概念:股份是股份有限公司股份是股份有限公司特有的概念，它是股份有限公司资本最特有的概念，它是股份有限公司资本最基本的构成单位。认购股份的人为股份基本的构成单位。认购股份的人为股份有限公司的股东，享有股东权。有限公司的股东，享有股东权。(二)股份的特征： 1股份所代表的金额一般相等股份所代表的金额一般相等 也就是说，股份有限公司的资本划为股也就是说，股份有限公司的资本划为股份，每一股的金额相同份，每一股的金额相同 2、股份表示股东享有权益的范围、股份表示股东享有权益的范围 3股份表现为股票这种证

2、券形式股份表现为股票这种证券形式 股票是股份的表现形式，股份是股票的股票是股份的表现形式，股份是股票的物质内容。股份采用股票这种证券形式，物质内容。股份采用股票这种证券形式，便于流通和转证。便于流通和转证。二、股份的种类P78股份有限公司的股份依据不同的标准，可以划分股份有限公司的股份依据不同的标准，可以划分为不同的种类。为不同的种类。 (一一)普通段和优先股普通段和优先股 以股东享受财产权利的顺序为标准，股份可分以股东享受财产权利的顺序为标准，股份可分为普通股和优先股为普通股和优先股 1普通股普通股 普通股股东有权在公司提列了公积金，公益金普通股股东有权在公司提列了公积金，公益金以及支付了优

3、先股股利后，参与公司的盈余分配，以及支付了优先股股利后，参与公司的盈余分配，其股利不固定。公司终止清算时，普通股股东在其股利不固定。公司终止清算时，普通股股东在优先股股东之后取得公司剩余财产。普通股股东优先股股东之后取得公司剩余财产。普通股股东有出席或委托代理人出席胜东大会并行使表决权有出席或委托代理人出席胜东大会并行使表决权的权利。的权利。2优先股 持有该种股份的股东在公司盈余，剩余持有该种股份的股东在公司盈余，剩余财产的分配上，享有比普通股股东优先的财产的分配上，享有比普通股股东优先的权利。优先股的股利率事先约定，但优先权利。优先股的股利率事先约定，但优先股股东没有表决权。股股东没有表决权

4、。 案例8(三)目前我国股份的特殊种类 1国家股、法人股、个人股和外资股国家股、法人股、个人股和外资股以投资主体不同为标准划分，以投资主体不同为标准划分， (1)国家股国家股 国家股是指出国家授权投资的机构或者国家授国家股是指出国家授权投资的机构或者国家授权的部门，以国有资产向公司投资形成的股份。权的部门，以国有资产向公司投资形成的股份。其中包括将国有企业改组为股份有限公司时，已其中包括将国有企业改组为股份有限公司时，已经投入企业的国家资产折成的股份。经投入企业的国家资产折成的股份。 国家股一般应为普通股，由国家授权的投资机国家股一般应为普通股，由国家授权的投资机构或国家授权的部门持有，并委派

5、股权代表。构或国家授权的部门持有，并委派股权代表。(2)法人股 根据投资法人的种类不问，法人股又根据投资法人的种类不问，法人股又分为企业法人股、单位法人股和社会团体分为企业法人股、单位法人股和社会团体法人股法人股3种。种。 企业法人股是指企业法人以其依法可企业法人股是指企业法人以其依法可支配的资产向公司投资形成的股份支配的资产向公司投资形成的股份 事业单位法人股和社会团体法人股份事业单位法人股和社会团体法人股份别是指具有法人资格的事业单位、社会团别是指具有法人资格的事业单位、社会团体以国家允许用于经营的资产向公司投资体以国家允许用于经营的资产向公司投资形成的股份。形成的股份。(3)个人股 个人

6、股是指以个人合法取得的财产向公司投资个人股是指以个人合法取得的财产向公司投资形成的股份。包括社会个人股和本公司内部职工形成的股份。包括社会个人股和本公司内部职工个人股两种。个人股两种。 社会个人股是指本公司以外的自然人，以其合社会个人股是指本公司以外的自然人，以其合法取得的财产向公司投资形成的股份。法取得的财产向公司投资形成的股份。 本公用内部职工个人股是指公司职工以个人合本公用内部职工个人股是指公司职工以个人合法取得的财产向自己所在的公司投资形成的股份。法取得的财产向自己所在的公司投资形成的股份。(4)外资股 外资股是指外国和中国港、澳、台地外资股是指外国和中国港、澳、台地区的投资者，以购买

7、人民币特种股票的区的投资者，以购买人民币特种股票的形式，形式， 向公司投资形成的股份。外资股向公司投资形成的股份。外资股包括法人外资股和个人外资股。包括法人外资股和个人外资股。2公有资产股和非公有资产股 以投入公司资产所有权的性质不同为标准，以投入公司资产所有权的性质不同为标准， (1)公有资产股公有资产股 公有资产股是指用国有资产和集体所有资产投资公有资产股是指用国有资产和集体所有资产投资形成的股份。其中，用国有资产投资形成股份为国形成的股份。其中，用国有资产投资形成股份为国有资产股，包括国家股和国有法人投。有资产股，包括国家股和国有法人投。 (2)非公有资产股非公有资产股 非公有资产股是指

8、除公有资产股以外的股份。其非公有资产股是指除公有资产股以外的股份。其中，包括私营企业法人股，个人股和外资股等。中，包括私营企业法人股，个人股和外资股等。四、股票的概念及其法律特征P75 1、股票的概念：是股份有限公司股份所采取、股票的概念：是股份有限公司股份所采取的形式，是股份有限公司签发的证明股东所持股的形式，是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。股份有限公司登记成立后，应即向股份的凭证。股份有限公司登记成立后，应即向股东正式交付股票。公司登记成立前不得向股东交东正式交付股票。公司登记成立前不得向股东交付股票。付股票。 案例72、股票的特征： (一一)股票是一种要式证券股票是一种要式证

9、券 它的制作和记载事项必须按照法定的方式进行。它的制作和记载事项必须按照法定的方式进行。我国公司法规定，股票必须载明下列主要事项：我国公司法规定，股票必须载明下列主要事项：1）公司名称；）公司名称；2）公司登记成立的日期；）公司登记成立的日期；3）股票种类、票面金额及代表的股份数）股票种类、票面金额及代表的股份数4）股票的编号。）股票的编号。 股票由董事长签名公司盖章股票由董事长签名公司盖章发起人的股票，应当标明发起人股票字样。发起人的股票，应当标明发起人股票字样。 1股票是股份有限公司成立后以公司名义签发股票是股份有限公司成立后以公司名义签发的。虽然在新设公司时股份是在公司成立前发行并的。虽

10、然在新设公司时股份是在公司成立前发行并认购的，但股票只能在公司依法成立后才能发行。认购的，但股票只能在公司依法成立后才能发行。 2股票是证权证券。股东所享有权利并非由股股票是证权证券。股东所享有权利并非由股票单独创设，而是因股份的认缴而发生，股票只起证票单独创设，而是因股份的认缴而发生，股票只起证明作用。明作用。 3股票是一种可转让但不能退还的证券。股票股票是一种可转让但不能退还的证券。股票一经发行，概不退还。如果持股人想抽回本金，只能一经发行，概不退还。如果持股人想抽回本金，只能依法将股票转让给他人。依法将股票转让给他人。 4股票是非固定收益证券。股票的收益与公司股票是非固定收益证券。股票的

11、收益与公司的经营状况紧密联系，既可能具有较高收益，又可能的经营状况紧密联系，既可能具有较高收益，又可能有较高风险。有较高风险。五、目前我国股票的主要种类 股票是股份的证券形式，有多少种股股票是股份的证券形式，有多少种股份就有多少种股票。这里仅从纸面股票份就有多少种股票。这里仅从纸面股票的外在形式上对目前我国股票的种类略的外在形式上对目前我国股票的种类略作说明作说明(一一)记名股票和无记名股票记名股票和无记名股票 以股票是否记载股东的姓名为标准划分以股票是否记载股东的姓名为标准划分 1记名股票是指记载着股东姓名的股票。发起人、记名股票是指记载着股东姓名的股票。发起人、国家授权投资的机构和法人持有

12、的记名股票，应当国家授权投资的机构和法人持有的记名股票，应当在股票上记载该机构或法人的名称不得另立户名在股票上记载该机构或法人的名称不得另立户名或者以代表人姓名记名。自然人持有的记名股票，或者以代表人姓名记名。自然人持有的记名股票，其在股票上记载的姓名须与居民身份证或护照上的其在股票上记载的姓名须与居民身份证或护照上的一致。一致。 2。无记名股票无记名股票是指不记载股东姓名。无记名股票无记名股票是指不记载股东姓名的股票。的股票。（二） A股、 B股、H股、N股、S股、 T股 按认购股票的货币不同为标准按认购股票的货币不同为标准 1、A股又称人民币股票，是指在股票票面上以人股又称人民币股票，是指

13、在股票票面上以人民币标明面值，以人民币认购和交易，供除香港，民币标明面值，以人民币认购和交易，供除香港，澳门、台湾地区外的中国投资者买卖的股票。澳门、台湾地区外的中国投资者买卖的股票。 2、 B股又称人民币特种股票，是指在股票票面上股又称人民币特种股票，是指在股票票面上以人民币标明面值，以外币认购和进行交易的股票，以人民币标明面值，以外币认购和进行交易的股票，专供外国和香港，澳门、台湾地区的投资者买卖的专供外国和香港，澳门、台湾地区的投资者买卖的股票。股票。2001年中国人也可以购买。港币帐号最低额年中国人也可以购买。港币帐号最低额7000元，美元最低元，美元最低1000元元 3、H种股票是指

14、获香港联合交易所批准上市的种股票是指获香港联合交易所批准上市的人民币特种股票，以人民币标明面值，以港币认购人民币特种股票，以人民币标明面值，以港币认购和交易，专供外国和香港，澳门、台湾地区的投资和交易，专供外国和香港，澳门、台湾地区的投资者买卖的股票者买卖的股票 4.N股、股、S股、股、 T股均为境外上市外资股，即我国股均为境外上市外资股，即我国股份有限公司向我国境外投资者发行、境外上市市股份有限公司向我国境外投资者发行、境外上市市交易，以人民币标明股票面值，以外币认购的股份。交易，以人民币标明股票面值，以外币认购的股份。其中，其中，N股是指在美国纽约上市的境外外资股，股是指在美国纽约上市的境

15、外外资股，S股股是指在新加坡上市的境外外资股，是指在新加坡上市的境外外资股，T股是指在日本股是指在日本东京上市的境外外资股。东京上市的境外外资股。QDII是是Qualified Domestic Institutional Investors（合格境内机构投资者）（合格境内机构投资者）是指在人民币资本项下不可兑换、资本市场未是指在人民币资本项下不可兑换、资本市场未开放条件下，在一国境内设立，经该国有关部门开放条件下，在一国境内设立，经该国有关部门批准，有控制地批准，有控制地,允许境内机构投资境外资本市场允许境内机构投资境外资本市场的股票、债券等有价证券投资业务的一项制度安的股票、债券等有价证券

16、投资业务的一项制度安排。排。QDII是一项是一项投资投资制度制度，设立该制度的直接目，设立该制度的直接目的是为了的是为了“进一步开放进一步开放资本账户资本账户，以创造更多外，以创造更多外汇需求，使人民币汇需求，使人民币汇率汇率更加平衡、更加市场化，更加平衡、更加市场化，并鼓励国内更多企业走出国门，从而减少并鼓励国内更多企业走出国门，从而减少贸易顺贸易顺差差和资本项目盈余和资本项目盈余”，直接表现为让国内投资者，直接表现为让国内投资者直接参与国外的市场，并获取全球市场收益。直接参与国外的市场，并获取全球市场收益。第四节 股份的发行与转让 一、股份的发行一、股份的发行 (一一)股份发行的种类及其原

17、则股份发行的种类及其原则 1、股份发行的种类、股份发行的种类 股份发行通常是指股份有限公司以募集股份发行通常是指股份有限公司以募集资本出售公司股份的行为。可分为两类：资本出售公司股份的行为。可分为两类：设立发行和新股发行设立发行和新股发行1）设立发行 设立发行是指股份有限公司在设立过程中发设立发行是指股份有限公司在设立过程中发行股份。行股份。 由于股份有限公司的设立方式，有发起设立由于股份有限公司的设立方式，有发起设立和募集设立两种，因而公司在设立过程中有两和募集设立两种，因而公司在设立过程中有两种发行股份的方式。种发行股份的方式。 采用发起方式设立的股份有限公司，第一次采用发起方式设立的股份

18、有限公司，第一次发行的股份，全部由发起人认足，不向社会募发行的股份，全部由发起人认足，不向社会募集；集； 而采用募集方式设立的股份有限公司，第一而采用募集方式设立的股份有限公司，第一次发行的股份，除由发起人认足一部分外，其次发行的股份，除由发起人认足一部分外，其余的股份则向社会公开募集。余的股份则向社会公开募集。2）新股发行 新股发行是指股份有限公司成立之后再新股发行是指股份有限公司成立之后再次发行股份。依据发行新股的目的和主式次发行股份。依据发行新股的目的和主式的不同，新股发行可分为以下几种：的不同，新股发行可分为以下几种： (1)通常发行和特别发行。通常发行和特别发行。通常发行是指以募集资

19、金为目的而发行通常发行是指以募集资金为目的而发行新股。一般所说的新股发行，就是指这种新股。一般所说的新股发行，就是指这种发行而言的；发行而言的；特别发行是指基于某些特殊目的，如为特别发行是指基于某些特殊目的，如为了把公积金转为资本，或为了把公司债转了把公积金转为资本，或为了把公司债转换成股份等而发行新股。换成股份等而发行新股。 (2)非增资发行与增资发行。非增资发行与增资发行。非增资发行是指实行授权资本制股份分次发非增资发行是指实行授权资本制股份分次发行的股份有限公司，在其设立后所进行的股份行的股份有限公司，在其设立后所进行的股份发行。此种发行是在公司章程所定资本总额之发行。此种发行是在公司章

20、程所定资本总额之内进行的，并没有增加资本；内进行的，并没有增加资本；增资发行是指公司为增加资本而发行新股。增资发行是指公司为增加资本而发行新股。 (3)公开发行与不公开发行。公开发行与不公开发行。公开发行是指股份有限公司发行新股，除向公开发行是指股份有限公司发行新股，除向其股东和雇员发行外，还向社会公众发行；其股东和雇员发行外，还向社会公众发行；不公开发行是指股份有限公司发行新股，只不公开发行是指股份有限公司发行新股，只由公司股东和雇员认购。由公司股东和雇员认购。 2股份发行的原则及其规制 (1)股份发行的原则股份发行的原则 我国公司法第我国公司法第130条规定，股份的发行，实行条规定，股份的

21、发行，实行公开、公平、公正的原则。公开、公平、公正的原则。其一，当公司向社会公开募集股份时，应就其一，当公司向社会公开募集股份时，应就有关股份发行的信息依法公开披露。其中，包括有关股份发行的信息依法公开披露。其中，包括公告招股说明书，财务会计报告等。公告招股说明书，财务会计报告等。其二，同次发行的股份，每股的发行条件和其二，同次发行的股份，每股的发行条件和价格应当相同。任何单位或者个人所认购的股份，价格应当相同。任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。每股应当支付相同价额。其三，发行的同种股份、股东所享有的权利其三，发行的同种股份、股东所享有的权利和利益应当是相同的。和利益应当是相

22、同的。(2)对股份发行的规制 由于股份有限公司股份的发行实际上就是公由于股份有限公司股份的发行实际上就是公司股票的发行。因此，公司法对股票发行的规司股票的发行。因此，公司法对股票发行的规制就是对股份发行的规制，主要有：制就是对股份发行的规制，主要有： 1、股票发行价格。股票发行价格可以按票面、股票发行价格。股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额即股票溢价发行，金额，也可以超过票面金额即股票溢价发行，但不得低于票面金额发行股票。如以超过票面但不得低于票面金额发行股票。如以超过票面金额为股票发行价格的，须经国家务院证券管金额为股票发行价格的，须经国家务院证券管理部门即证监会批准。以超过票面

23、金额发行股理部门即证监会批准。以超过票面金额发行股票所得溢价款，应列入公司资本公积金票所得溢价款，应列入公司资本公积金 案例112、股票发行对象股份有限公司应当按照购买股票的不同对股份有限公司应当按照购买股票的不同对象，发行不同种类的股票，即：象，发行不同种类的股票，即： A、公司向发起人、国家授权投资的机、公司向发起人、国家授权投资的机构、法人发行的股票，应当为记名股票。构、法人发行的股票，应当为记名股票。 B、公司对社会公众发行的股票，可以、公司对社会公众发行的股票，可以为记名股票也可以为无记名股票。为记名股票也可以为无记名股票。 C、公司向外国和香港、澳门、台湾地、公司向外国和香港、澳门

24、、台湾地区的投资者发行的股票，应为人民币特种区的投资者发行的股票，应为人民币特种股票。股票。3、股票发行种类 公司法对发行股票最重要的分类是发行记名公司法对发行股票最重要的分类是发行记名股票和发行无记名股票。股票和发行无记名股票。 公司发行记名股票的，应当置备股东名册，公司发行记名股票的，应当置备股东名册，记载下列事项：记载下列事项：A股东的姓名或者名称及住所股东的姓名或者名称及住所B各股东所持股份数；各股东所持股份数；C各股东所持股票的编号。各股东所持股票的编号。D各股东取得其股份的日期。各股东取得其股份的日期。 公司发行无记名股票的，公司应当记载其股公司发行无记名股票的，公司应当记载其股票

25、数量、发行日期票数量、发行日期(二)新股发行的条件及其程序1、新股发行的方式和条件、新股发行的方式和条件 (1)新股发行的方式新股发行的方式 公开发行。这是指公司发行新股采公开发行。这是指公司发行新股采取向社会公众公开募集股份的方式进行。取向社会公众公开募集股份的方式进行。 不公开发行。这是指公司发行的新不公开发行。这是指公司发行的新股由公司股东和雇员全部认购，或由公股由公司股东和雇员全部认购，或由公司股东全部认足而不向公众募集股份。司股东全部认足而不向公众募集股份。(2)新股发行的条件 A、前一次发行的股份已募足，并间隔一年以上；、前一次发行的股份已募足，并间隔一年以上； B、公司在最近、公

26、司在最近3年内连续盈利，并可向股东支付年内连续盈利，并可向股东支付股利股利 C、公司在最近、公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载；年内财务会计文件无虚假记载； D、公司预期利润率可达同期银行存款利率。、公司预期利润率可达同期银行存款利率。 以上是对公司公开和不公开发行新股这两种方式，以上是对公司公开和不公开发行新股这两种方式，统一规定的限制性条件。对公司不公开发行新股，公统一规定的限制性条件。对公司不公开发行新股，公司法只规定，公司以当年利润分派新股，不受上述第司法只规定，公司以当年利润分派新股，不受上述第B项规定的限制。项规定的限制。案例 长江股份有限公司在一家国有企业改组的基础上，长江股

27、份有限公司在一家国有企业改组的基础上，经过法定程序批准，于经过法定程序批准，于1993年年2月月15日通过向社会日通过向社会公开发行股票成立，注册资本为公开发行股票成立，注册资本为5000万元。为了扩万元。为了扩大再生产经营规模，该公司大再生产经营规模，该公司1995年年5月已扩股一次，月已扩股一次，发行新股发行新股2500万股，每股面额万股，每股面额1元人民币，发行价元人民币，发行价为为2元人民币。元人民币。1995年该公司因经营不善，亏损年该公司因经营不善，亏损2000万元，公司决定再通过增资扩股的方式筹集资万元，公司决定再通过增资扩股的方式筹集资金。金。1996年年1月月15日，该公司董

28、事会向股东大会提日，该公司董事会向股东大会提交了一份增资扩股方案，该方案有关要点如下：交了一份增资扩股方案，该方案有关要点如下： (一一)本次发行的新股一律为人民币普通股，每股本次发行的新股一律为人民币普通股，每股面额为面额为1元人民币，拟计划发行元人民币，拟计划发行5000万股，一律以万股，一律以配售方式发行。配售方式发行。 (二二)根据公司盈利和财产增值情况，每根据公司盈利和财产增值情况，每股发行价格拟定为股发行价格拟定为25元人民币，并委托元人民币，并委托南海证券有限公司独家承销。南海证券有限公司独家承销。 (三三)如果所有准备工作和审批手续进展如果所有准备工作和审批手续进展顺利，新股销

29、售时间将安排在顺利，新股销售时间将安排在1996年年2月月15日至日至1996年年5月月23日之间进行。日之间进行。 (四四)如果本次新股发行成功，将严格按如果本次新股发行成功，将严格按照规定的用这使用筹集资金，公司预期利润照规定的用这使用筹集资金，公司预期利润率比同期银行存款利率低不到一个百分。率比同期银行存款利率低不到一个百分。增资扩股方案有哪些不符合法律规定？增资扩股方案有哪些不符合法律规定？2新股公开发行程序(1)股东大会作出决议股东大会作出决议 公司发行新股，股东大会应当对下列事项作公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：出决议： A、新股种类及数额；、新股种类及数额； B、新

30、股发行价格；、新股发行价格； C、新股发行的起止日期；、新股发行的起止日期； D、向原有股东发行新股的种类及数额、向原有股东发行新股的种类及数额 股东大会作出公司发行新股的决议，必须经股东大会作出公司发行新股的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。(2)主管部门审查批准股东大会作出发行新股决议后，由董事会股东大会作出发行新股决议后，由董事会向国务院授权部门或者省级人民政府提出向国务院授权部门或者省级人民政府提出公开发行新股的申请，并报送下列文件：公开发行新股的申请，并报送下列文件：申请报告；申请报告；股东大会同意公开发行新股的决议；股东大会

31、同意公开发行新股的决议；公司营业执照，公司营业执照，公司章程招股说明书，公司章程招股说明书，资金运用的可行性报告；资金运用的可行性报告；经会计师事务所审计的公司近经会计师事务所审计的公司近3年或者成立以来年或者成立以来的财务报告和由的财务报告和由2名以上注册会计师及其所在事名以上注册会计师及其所在事务所签字、盖章的审计报告；务所签字、盖章的审计报告；经经2名以上律师及其所在事务所就有关事项签字、名以上律师及其所在事务所就有关事项签字、盖章的法律意见书；盖章的法律意见书；主管部门要求报送的其他文件。主管部门要求报送的其他文件。国务院授权部门或者省级人民政府，对公司提国务院授权部门或者省级人民政府

32、，对公司提出公开发行新股的申请进行审查，符合法定条出公开发行新股的申请进行审查，符合法定条件的予以批准件的予以批准证监会复审 被批准发行新股的申请，还必须送国被批准发行新股的申请，还必须送国务院证券管理部门即证监会复审。公司除务院证券管理部门即证监会复审。公司除应当报送与提交向国务院授权部门或省级应当报送与提交向国务院授权部门或省级人民政府相同的全部文件外，还应当报送：人民政府相同的全部文件外，还应当报送： 国务院授权部门或者省级人民政府国务院授权部门或者省级人民政府批准发行申请的文件；批准发行申请的文件； 证监会要求报送的其他文件。对公证监会要求报送的其他文件。对公司公开发行新股的申请进行复

33、审。符合条司公开发行新股的申请进行复审。符合条件的予以批准。件的予以批准。(3)签订承销协议和公告有关文件签订承销协议承销协议应当载明下列事项：签订承销协议承销协议应当载明下列事项：A当事人的名称、住所及法定代表人的姓名；当事人的名称、住所及法定代表人的姓名；B承销方式；承销方式；C承销股票的种类、数量、金额及发行价格承销股票的种类、数量、金额及发行价格D承销期及起止日期承销期及起止日期E承销付款的日期及方式；承销付款的日期及方式；F、承销费用的计算、支付方式和日期；、承销费用的计算、支付方式和日期；G违约责任，违约责任，H其他需要约定的事项。其他需要约定的事项。公告有关文件 公司经批准向社会

34、公开发行新股时，必须公告新股指股说明书和财务会计报表及附属明细表，并制作认股书(4)证券经营机构承销 公司向社会公开发行新股，应当由依公司向社会公开发行新股，应当由依法设立的证券经营机构承销。法设立的证券经营机构承销。 承销机构应当对新股招股说明书和其他承销机构应当对新股招股说明书和其他有关宣传材料的真实性、准确性、完整性有关宣传材料的真实性、准确性、完整性进行核查；应当将新股招股说明书备置于进行核查；应当将新股招股说明书备置于营业场所，并有义务提醒认购人阅读。营业场所，并有义务提醒认购人阅读。 如公司拟公开发行股票的面值总额超过人民币如公司拟公开发行股票的面值总额超过人民币3000万元或者预

35、期销售总金额超过人民币万元或者预期销售总金额超过人民币5000万万元的，应当由承销团承销。元的，应当由承销团承销。 承销团由承销团由2个以上承销机构组成。主承销商由发个以上承销机构组成。主承销商由发行人按照公平竞争的原则，通过竞标或者协商的方行人按照公平竞争的原则，通过竞标或者协商的方式确定。主承销商应当与其他承销商签署承销团协式确定。主承销商应当与其他承销商签署承销团协议。议。 如公司拟公开发行股票的面值总额超过人民币如公司拟公开发行股票的面值总额超过人民币1亿元或者预期销售总金额超过人民币亿元或者预期销售总金额超过人民币1亿亿5000万元万元的，承销团中的外地的，承销团中的外地(指发行人所

36、在的省、自治区、指发行人所在的省、自治区、直辖市以外的地区直辖市以外的地区)承销机构的数目以及总承销量中承销机构的数目以及总承销量中在外地销售的数量，应当占合理的比例。在外地销售的数量，应当占合理的比例。(5)办理变更登记并公告公司发行新股莫足股款后必须向公司登公司发行新股莫足股款后必须向公司登记机关办理变更登记，记机关办理变更登记，案例10二、股份的转让 (一一)股份转让的原则及必要的限制股份转让的原则及必要的限制 1股份转让的原则股份转让的原则 股份转让是指股份有限公司的股东，依照股份转让是指股份有限公司的股东，依照一定程序把自己的股份让与他人，受让人取得一定程序把自己的股份让与他人，受让

37、人取得股份成为该公司股东的行为。股份成为该公司股东的行为。 股份转让实行自由转让的原则。我国公司法股份转让实行自由转让的原则。我国公司法规定：规定：“股东持有的股份可以依法转让。股东持有的股份可以依法转让。”所所以，在公司成立后，每个股东都有权依公司法以，在公司成立后，每个股东都有权依公司法的规定，转让自己的股份。的规定，转让自己的股份。2对股份转让的必要限制 为了保护公司、股东及债权人的利益，为了保护公司、股东及债权人的利益，许多国家的公司法都对股份的转让，作了必许多国家的公司法都对股份的转让，作了必要的限制，要的限制， (1)对股份转让场所的限制。股东转让其对股份转让场所的限制。股东转让其

38、股份，必须在依法设立的证券交易场所进行。股份，必须在依法设立的证券交易场所进行。 (2)对发起人持有本公司股份转让的限制。对发起人持有本公司股份转让的限制。 发起人持有的本公司股份。自公司成立之日发起人持有的本公司股份。自公司成立之日起起1 (原公司法原公司法3) 年内不得转让。年内不得转让。(3)对董事、监事、经理持有本公司股份转对董事、监事、经理持有本公司股份转让的限制。让的限制。 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份

39、总间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五数的百分之二十五(原公司法原公司法:在任职期间内不得转在任职期间内不得转让让)；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。份作出其他限制性规定。 (4)对国家授权投资的机构或部门以及国有企业、事业及其他单位持有国家股

40、份和国有法人股份转让的限制A、转让国家股权应以调整投资结构为主要目的；B、转让国家股权须遵从国家有关转让国家股的规定，由国家股持股单位提出申请，说明转让目的、转让收入的投向、转让数额、转让对象、转让方式和条件、转让定价、转让时间，以及其他具体安排。 C、转让国家股权的申请报国家国有资产管理、转让国家股权的申请报国家国有资产管理局和省级人民政府国有资产管理部门审批；向境局和省级人民政府国有资产管理部门审批；向境外转让国有股权的外转让国有股权的(包括配配权转让包括配配权转让)报国家国有报国家国有资产管理局审批，国家股转让数额较大，涉及绝资产管理局审批，国家股转让数额较大，涉及绝对控股权及相对控股权

41、变动的，须经国家国有资对控股权及相对控股权变动的，须经国家国有资产管理局会同国家体改委及有关部门市批。产管理局会同国家体改委及有关部门市批。 D、非国有资产管理部门持股的股东单位转让、非国有资产管理部门持股的股东单位转让国家的股权后，须向国有资产管理部门报告转让国家的股权后，须向国有资产管理部门报告转让收入的金额、转让收入的使用计划及实施后果。收入的金额、转让收入的使用计划及实施后果。(二)股份转让的方式 股份有限公司股份的转让，是通过股股份有限公司股份的转让，是通过股票转让的方式进行的。票转让的方式进行的。 1记名股票的转让记名股票的转让 由于记名股票股东的姓名记载于票面上，由于记名股票股东

42、的姓名记载于票面上，只有记载于股票姓名的股东才有权享有该只有记载于股票姓名的股东才有权享有该股份。所以，记名股票由股东以背书方式股份。所以，记名股票由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转证。或者法律、行政法规规定的其他方式转证。 记名股票的转让，由公司将受让人记名股票的转让，由公司将受让人的姓名或名称及住所记载于股东名册。的姓名或名称及住所记载于股东名册。 股东大会召开前股东大会召开前30日内或者公司决定日内或者公司决定分配股利的基准日前分配股利的基准日前5日内，不得进行记日内，不得进行记名股票转让股东名册的变更登记。名股票转让股东名册的变更登记。 如果记名股票的转让，末将受让人的

43、如果记名股票的转让，末将受让人的姓名或者名称记载于股票，或末将受让姓名或者名称记载于股票，或末将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司股人的姓名或者名称及住所记载于公司股东名册，则记名股票的转让对公司不具东名册，则记名股票的转让对公司不具有效力。有效力。案例1992年年5月月14日，兴业实业公司局其他两个公日，兴业实业公司局其他两个公司一起在上海发起设立某股份有限公司。司一起在上海发起设立某股份有限公司。1995年年l0月月16日兴业公司将其所有的该股份有限公司的日兴业公司将其所有的该股份有限公司的记名股记名股15000股，价值人民币股，价值人民币50万元转让给宏达万元转让给宏达贸易公司，银货两

44、讫并签订了转让协议。同年贸易公司，银货两讫并签订了转让协议。同年11月，月，股票行情下跌，股市萧条，宏达公司致函兴业实业股票行情下跌，股市萧条，宏达公司致函兴业实业公司，主张上次转让股票无效，理由是双方虽交换公司，主张上次转让股票无效，理由是双方虽交换了股票和股款，但尚未办理背书手续，故转让行为了股票和股款，但尚未办理背书手续，故转让行为无效。兴业公司不同意宏达公司的主张，认为转让无效。兴业公司不同意宏达公司的主张，认为转让的股份虽然尚未背书，但双方已签订了转让协议，的股份虽然尚未背书，但双方已签订了转让协议，协议规定双方交换股票股款，协议即生效。协议规定双方交换股票股款，协议即生效。既然协议

45、已生效那么转让行为就是有效的。既然协议已生效那么转让行为就是有效的。宏达公司在股市繁荣时迫切要求买下兴业公司所有宏达公司在股市繁荣时迫切要求买下兴业公司所有的股票，股市萧条时又声称转让行为无效，这是违的股票，股市萧条时又声称转让行为无效，这是违好诚信原则的。双方争执不下，最后诸律师调解。好诚信原则的。双方争执不下，最后诸律师调解。兴业公司是某股份有限公司的发起人，它在公司成兴业公司是某股份有限公司的发起人，它在公司成立立3年后转让股份，这是合法的。但我国法律规定年后转让股份，这是合法的。但我国法律规定记名股票应采用背书方式转让，并办理过户手续。记名股票应采用背书方式转让，并办理过户手续。股票转

46、让，是一种要式法律行为，只有符合法定的股票转让，是一种要式法律行为，只有符合法定的形式才是有效的。兴业公司和宏达公司虽然签订了形式才是有效的。兴业公司和宏达公司虽然签订了转让协议，并交换了股票和股款，但未履行法定的转让协议，并交换了股票和股款，但未履行法定的背书和过户手续，所以转让是无效的背书和过户手续，所以转让是无效的2无记名股票的转让无记名股票的转证，由股东在依法设立的证券交易场所将该股票交付给受让人后即发生转让的效力三、上市公司 （一）上市公司的概念是指所发行的股票经国（一）上市公司的概念是指所发行的股票经国务院或国务院授权证券管理部门批准在证券交易务院或国务院授权证券管理部门批准在证券

47、交易所上市交易的股份有限公司。所上市交易的股份有限公司。 （二）上市公司具有下列法律特征：（二）上市公司具有下列法律特征： 1上市公司是股份有限公司。根据本条的上市公司是股份有限公司。根据本条的规定，上市公司在性质上属于股份有限公司。因规定，上市公司在性质上属于股份有限公司。因此，上市公司具有股份有限公司的全部法律特征，此，上市公司具有股份有限公司的全部法律特征，即股东人数的广泛性；公司股份的均等性；股份即股东人数的广泛性；公司股份的均等性；股份发行和转让的公开性、自由性；股东责任的有限发行和转让的公开性、自由性；股东责任的有限性；公司经营的公开性。上市公司是典型的资合性；公司经营的公开性。上

48、市公司是典型的资合公司和企业法人。公司和企业法人。 2上市公司是符合法定上市条件的股份上市公司是符合法定上市条件的股份有限公司有限公司 所谓上市是指股份有限公司股票经批准在证所谓上市是指股份有限公司股票经批准在证券交易所上市交易。股份有限公司的股票发行后，券交易所上市交易。股份有限公司的股票发行后，股东即可以在依法设立的股票交易场所依法转让股东即可以在依法设立的股票交易场所依法转让其所持股份，这些依法设立的股票交易场所构成其所持股份，这些依法设立的股票交易场所构成了我国目前的股票交易市场，而证券交易所是其了我国目前的股票交易市场，而证券交易所是其中最重要、最集中的部分。由于具有高度的组织中最重

49、要、最集中的部分。由于具有高度的组织性、规范性，证券交易所对上市的股票有较高的性、规范性，证券交易所对上市的股票有较高的要求，这种要求具体表现为公司法对上市条件的要求，这种要求具体表现为公司法对上市条件的严格规定，因此上市公司不是一般的股份有限公严格规定，因此上市公司不是一般的股份有限公司，而是符合上市条件的股份有限公司。司，而是符合上市条件的股份有限公司。 3上市公司的股票在证券交易所上市交易。股份有限公司符合上市条件，不等于其所发行的股票必然进入证券交易所交易。根据本条及有关证券交易的法律、法规规定，符合上市条件的股份有限公司必须依法定程序进行申请，经国务院或国务院授权证券管理部门批准后，

50、其股票才能在证券交易所上市交易。因此只有依法经过批准，所发行股票在证券交易所上市的股份有限公司才能被称之为上市公司。案例26（三）股票上市的条件 1、股票批准已向社会公开发行、股票批准已向社会公开发行股份有限公司采取发起设立方式设立的，或股份有限公司采取发起设立方式设立的，或者采取发起设立方式设立的股份有限公司在成者采取发起设立方式设立的股份有限公司在成立后没有公开发行股份的，不能申请股票上市，立后没有公开发行股份的，不能申请股票上市，也即不能成为上市公司。这是对公司股份发行也即不能成为上市公司。这是对公司股份发行的一方面要求。的一方面要求。 2公司股本总额不少于人民币公司股本总额不少于人民币

51、5000万元万元 股份有限公司的最低资本领一般为人民币股份有限公司的最低资本领一般为人民币1000万元，但要成为上市公司的股份有限公司万元，但要成为上市公司的股份有限公司的最低资本额为人民币的最低资本额为人民币5000万元。这是对公司万元。这是对公司规模的要求。规模的要求。 3开业时间在开业时间在3年以上，最近年以上，最近3年连续盈利年连续盈利这是对公司盈利能力的要求。需要注意的是，原这是对公司盈利能力的要求。需要注意的是，原国有企业依法改建成股份有限公司的，或者本法国有企业依法改建成股份有限公司的，或者本法实施后组建成立的并且主要发起人为国有大中型实施后组建成立的并且主要发起人为国有大中型企

52、业的股份有限公司，它们的盈利期限可以连续企业的股份有限公司，它们的盈利期限可以连续计算。计算。 4持有股票面值达人民币持有股票面值达人民币1000元以上的股元以上的股东人数不少于东人数不少于1000人，向社会公开发行的股份人，向社会公开发行的股份达公司股份总数的达公司股份总数的25以上。公司股本总额如以上。公司股本总额如果超过人民币果超过人民币4亿元的，其向社会公开发行股份亿元的，其向社会公开发行股份的比例只要的比例只要15以上。以上。 5公司在最近公司在最近3年内无重大违法行为，年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载财务会计报告无虚假记载 6国务院规定的其他条件国务院规定的其他条件 为贯

53、彻落实为贯彻落实公司法公司法关于股份有限公关于股份有限公司发行上市条件的基本精神，提高股票首司发行上市条件的基本精神，提高股票首次发行上市公司（以下简称次发行上市公司（以下简称“发行人发行人”）的质量，促进证券市场结构调整，现就进的质量，促进证券市场结构调整，现就进一步规范股票首次发行上市有关工作，中一步规范股票首次发行上市有关工作，中国证券监督管理委员会二国证券监督管理委员会二00三年九月十九三年九月十九日日关于进一步规范股票首次发行上市有关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知关工作的通知 1、自、自2004年年1月月1日起，发行人申请日起，发行人申请首次公开发行股票并上市，应当自设立

54、股首次公开发行股票并上市，应当自设立股份有限公司之日起不少于三年。份有限公司之日起不少于三年。 国有企业整体改制设立的股份有限公国有企业整体改制设立的股份有限公司、有限责任公司依法整体变更设立的股司、有限责任公司依法整体变更设立的股份有限公司或经国务院批准豁免前款期限份有限公司或经国务院批准豁免前款期限的发行人，可不受前款规定期限的限制。的发行人，可不受前款规定期限的限制。 2、发行人申请首次公开发行股票并上、发行人申请首次公开发行股票并上市，最近三年内应当在实际控制人没有发市，最近三年内应当在实际控制人没有发生变更和管理层没有发生重大变化的情况生变更和管理层没有发生重大变化的情况下，持续经营

55、相同的业务。因重大购买、下，持续经营相同的业务。因重大购买、出售、置换资产、公司合并或分立、重大出售、置换资产、公司合并或分立、重大增资或减资以及其他重大资产重组行为，增资或减资以及其他重大资产重组行为，导致发行人的业务发生重大变化的，有关导致发行人的业务发生重大变化的，有关行为完成满三年后，方可申请发行上市。行为完成满三年后，方可申请发行上市。3、人员、资产和财务上的规定 （1）与控股股东（或实际控制人）及）与控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业不存在同业竞争；其全资或控股企业不存在同业竞争； （2）具有直接面向市场独立经营的能）具有直接面向市场独立经营的能力，最近一年和最近一期，发行

56、人与控股力，最近一年和最近一期，发行人与控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企股东（或实际控制人）及其全资或控股企业，在产品（或服务）销售或原材料（或业，在产品（或服务）销售或原材料（或服务）采购方面的交易额，占发行人主营服务）采购方面的交易额，占发行人主营业务收入或外购原材料业务收入或外购原材料(或服务或服务)金额的比金额的比例，均不超过例，均不超过30%； 3）具有完整的业务体系，最近一年和最近）具有完整的业务体系，最近一年和最近一期，发行人委托控股股东（或实际控制人）一期，发行人委托控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业，进行产品及其全资或控股企业，进行产品(或服务或服务)销售销售

57、或原材料或原材料(或服务或服务)采购的金额，占发行人主营采购的金额，占发行人主营业务收入或外购原材料业务收入或外购原材料(或服务或服务)金额的比例，金额的比例，均不超过均不超过30%； 4）具有开展生产经营所必备的资产，最近）具有开展生产经营所必备的资产，最近一年和最近一期，以承包、委托经营、租赁或一年和最近一期，以承包、委托经营、租赁或其他类似方式，依赖控股股东（或实际控制人）其他类似方式，依赖控股股东（或实际控制人）及其全资或控股企业的资产进行生产经营所产及其全资或控股企业的资产进行生产经营所产生的收入，均不超过其主营业务收入的生的收入，均不超过其主营业务收入的30%；（5）董事长、副董事

58、长、总经理、副总经理、财务负责人、董事会秘书，没有在控股股东（或实际控制人）中担任除董事以外的其他行政职务，也没有在控股股东（或实际控制人）处领薪；（6）在独立性方面不存在其他严重缺陷。 4、发行人建立独立董事制度。在申请首次公、发行人建立独立董事制度。在申请首次公开发行股票并上市时，董事会成员中应当至少包开发行股票并上市时，董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事（指不在公司担任除董事外括三分之一独立董事（指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关

59、系的董事，权利义务的特殊性如提议召开临时股东的董事，权利义务的特殊性如提议召开临时股东大会、董事会大会、董事会区别于区别于1/3），且独立董事中至少包括），且独立董事中至少包括一名会计专业人士一名会计专业人士 5、发行人首次公开发行股票所筹集的资金，、发行人首次公开发行股票所筹集的资金，应当有明确的用途，投资项目应当经过慎重论证，应当有明确的用途，投资项目应当经过慎重论证，筹资额不得超过发行人上年度末经审计的净资产筹资额不得超过发行人上年度末经审计的净资产值的两倍。值的两倍。（四）股票上市的程序1、向国务院证券监督管理机构提出股票上市交、向国务院证券监督管理机构提出股票上市交易申请时应提交下列

60、文件：易申请时应提交下列文件：(1)上市报告书；上市报告书；(2)申请上市的股东大会决议；申请上市的股东大会决议； (3)公司章程；公司章程；(4)公司营业执照；公司营业执照；(5)经法定验证机构验证的公司最近经法定验证机构验证的公司最近3年的或者公司年的或者公司成立以来的财务会计报告；成立以来的财务会计报告； (6)法律意见书和证券公司的推荐书，法律意见书和证券公司的推荐书，(7)最近一次的招股说明书。最近一次的招股说明书。2、向证券交易所申请上市 股票上市交易申请经国务院证券监督股票上市交易申请经国务院证券监督管理机构核准后，其发行人应当向证券管理机构核准后，其发行人应当向证券交易所提交核