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文档简介

1、律师执业入门诉状一、诉状的基本结构首部:从结构来讲,诉状首部是主体信息和诉求,无论是民事起诉状还是行政起诉状,错列主体资格对律师来讲都属于奇耻大辱,遗漏诉讼请求就要批评律师不专业,这两点要是有一个律师没有做到位,都是差评。另外,还要记住一点,被告的主体信息,特别是自然人的当事人,一定要在诉状中注明联系电话,以方便法院联系,特别是案卷材料多的案件,这一点很重要,别让法官在你的案卷中到处找被告的联系电话。一个律师工作细不细心,人家看的就是这些小节,小节都给别人考虑到了,这份细心就有了,一个律师就能初具模样,所以,我常说,做律师一行,特别是细心的问题,我们要做到比女人还女人。行政诉讼的诉讼请求与民事

2、诉讼相比,可能更强调专业性,这个专业性要体现在诉讼类型的判断,因此,要写好行政起诉状,就要先背熟各种诉讼类型以及每一类诉讼类型的审查要点,这部分就不展开了。事实与理由部分:这部分诉状最常见的错误有两类:(一)第一类是在没有明确证据的情况,不当的在诉状中承认对自己不利的事实。有些案子经常处于真相不明的状态,尤其是起诉的时候,很多事实可能当事人讲的都不一定真实,造成这种现象原因有很多,当事人叙述差异和认识偏差都会产生这个现象,所以,有的实习律师起草诉状的时候,仅根据当事人的口述就直接白纸黑字的写在诉状上,成了自认的不利事实,就是这一行的大忌。出现这样的后果,有些助理还挺委屈,说自己就是按照当事人陈

3、述的事实来写,好像错不在自己,助理要是这样想,那这样的助理应该炒掉。实习律师要记住,诉状陈述的事实是经过裁剪的事实,法院判决认定的事实,也是一样经过裁剪的事实,这个观念没有纠正过来之前,不要干律师工作。一定要明白,原告起诉主张的事实,只能叫一半的事实,另一半的事实是在被告手里,被告举证不能的事实,哪怕客观存在,只要原告不认可,也不是事实。这有点绕口,甚至有点狡辩,但搞法律的人一定要明白,事实的真相只有双方当事人才知道,无论是律师还是法官都只能根据证据来证明事实,不存在的事实,你在诉状中乱承认,那就成了法律上的事实了。你认为是客观存在的事实,对方不承认,你只要没有证据证明该事实的存在,法官照样不

4、认可,这就是客观事实与法律事实的差异,别以为将事实分成客观事实和法律事实是无稽之谈,但没有这两个法律概念来区别,很多东西我们解释起来就不太容易让人理解。(二)第二类是逻辑错误这里又可以分成两类,第一类是时间顺序颠倒,第二类陈述的事实与所举证不符。诉状陈述的事实要根据人物关系的时间顺序来写,时间不能颠三倒四的,不能从2017年写到2016年,也不能从11月份写到10月份,其次,要结合诉讼请求来写,与诉讼请求无关的情节就不要出现在诉状,这一点是区别律师专业和不专业的标准,不专业的人写的诉状可以写五六张纸诉状,而专业的律师则通过裁剪和概括的方式,过滤掉大部分与诉求没有关系的事实使诉状陈述的事实展现出

5、简洁和干练,让法官在极短的时间内一看就明白诉的是什么内容。我们要让法官瞄一眼就能找准争议的要点,这才算是一份好的诉状。第二类是陈述的事实与证据不符,这也是专业能力的问题,很多人的诉状粗看还觉得可以,但结合其证据目录来看,就发现弊病,要么证据能显示的事实,诉状中一句没有提到,要么证据无法显示的事实,在诉状中却说一大堆废话,不但对方不当一回事,让法官也觉得这份诉状尽是不实的空话,这一类现象就不限于实习律师了,而且多年执业的律师当中也存在这种毛病。诉状的最基本特征:1、叙述简洁。2、过程清晰。3、紧扣诉求。达到这三点,诉状的写作第一关就算过。二、诉状的三个事实,我分为隐藏的事实、待定的事实和肯定的事

6、实,写诉状就是要调配这三者的比例,比例恰到好处,是诉状写作的最高境界。这是我自己的分类,教科书上没有,很多技艺类的话,书上都不会有,只能由师父口传心授,讲不出来,也写不出,很多的绝活都不是用语言表达的,只能意会,这是拐个弯的诀窍。1、隐藏的事实是指对方肯定无法举证证明的不利事实,这部分事实绝对不应出现在自己的诉状中,要等对方举证。2、待定的事实是指对方可能举证不了的事实,或在起诉前我方尚不能肯定的事实,这部分的事实,也同样绝不能出现在自己的诉状中,也要等对方举证。3、肯定的事实是指自己一方能举证的事实或对自己有利的事实,这部分事实无须对方举证,因为对自己有利,所以一定要写在诉状中,如果对方工作

7、不仔细,草率答辩承认了,就直接拘束法官的认定。一份好的诉求就是这三者之间的比例调配,要点是:“写好肯定的事实,隐藏不利的事实,把待定的事实留给对方举证,最好由其承担举证不能的法律后果。”这就要求写诉状的时候要有目的的将待定事实和隐藏的事实,通过举证规则的分配方式留给对方,甚至逼着对方举证,这是高手的写法。我再简单归纳一下,就是:“诉状写一部分,心中隐藏一部分,让对方举证一部分,后招要无穷尽,要引而不发,要给自己留有余地,达到收放自如。”这是上佳的写法。因此,对肯定的十四,原告在起诉时可以放心大胆地写。但是对待定的事实和隐藏的事实就需要格外注意。要学会小心取舍,特别是要注意没有证据支持,如果没有

8、把握,就不要轻易的在诉状中将待定的事实转变为肯定的事实,不轻易自认,自认等于是免除对方的举证义务,陷自己于绝境,新手一定要记牢。总的原则就是:“原告在诉状中需要全方位综合考虑待定事实的利弊以及举证的难度。事实对自己有利,且对方举证难以反驳的事实,可以安全的出现在诉状中;事实对自己不利,且对方举证难度很大的事实,就越要避免出现在自己的诉状中。”因此,这一节,我归纳一下诉状写法的要点:1、要有所指,但不要指实。2、剑锋所指,但要引而不发。3、诉状要起到迫使对手全面举证或者举证不能。4、要为法庭上攻其举证不能创造条件。有所指,但不要指实,是指起草诉状时,对肯定的事实要写实,对待定的事实如果要逼对方举

9、证,就要有所指,但不能指实,写实了就意味着招数用老,以后就无法变招,因此,这一部分是虚实相间,一切视庭上的变化而定,对方不能举证,则可以化虚为实,对方若能举证,则也可以实化虚,虚实相间,目的是要给自己留有余地,一边在法庭上有腾挪空间。剑锋所指,但要引而不发,这是指原告的诉讼请求就是剑锋,但一定要充分认识到,原告起诉时准备的证据以及叙述的事实只是“部分事实”,并非“全部事实”,还有“另一部分”事实是要被告来完成,而被告究竟如何来完成在诉前存在不确定性,正是由于原、被告双方都只掌握了部分事实和证据,所以,将来在法庭上原、被告举证、质证以后就不可避免地会出现断点,而断点正是案件的突破口,也是法庭上进

10、攻的地方,写诉状就要考虑这些断点出现的可能性,要预先评估才写诉状。剑锋的指向就是有意逼对方出错,有所指就是要让对方觉得原告处处可以攻击,用以加大被告防守的难度,但要引而不发,才能让对手不知道原告真正的攻防点,这是逼对方处处设防,而一个案子对方只要不分重点全面设防,就一定会出现断点,甚至会提供原告不掌握的有利证据,突破一点,攻破全部,这就是引而不发的要旨。但引而不发不仅止于此,关键是要有后招的应对,否则虚引是没有实际意义的,反过来,我们做被告也是一样。这一节归纳起来的要点就是:1、原告起诉时,诉状所写的事实只是一部分证据事实。2、被告答辩或举证时,也只提供了一部分事实。3、原被告所陈述事实之间的

11、矛盾就是案件的断点。4、断点就是双方攻防的突破点,也是法庭调查的重点。5、破其一点,突破对手全部证据体系。三、结束语综合来看,无论案件大小或简易,都不外乎由肯定的事实、待定的事实和隐藏的事实三部分组成,区别只是这三部分各自的比例多少的问题,权利义务关系简单、事实清楚的案件中,肯定事实所占比例大,但是这并不意味着就不存在待定事实和隐藏事实,只是比例较小,这一点要明白。另外,还要强调的一点,隐藏一部分事实,不是要让律师去做伪证,不要沦落到通过伪造、篡改证据等方式改变客观事实,一个案子汇总隐藏事实和待定事实占多少比例,要根据证据规则来确定,是诉讼攻防的结果,不是伪造证据的结果,这个新人千万不能误入歧途。这里再扩大讲一个问题,如果我们采取这种技法,法官会怎么办,法官会不会被我们骗了?我告诉你,不会。上过法庭的律师都知道,双方都确认的肯定事实,法官不会列入调查,法官调查的事实一定是待定事实和隐藏事实,法官的职责是查明待定事实,发现隐藏事实,努力转化为肯定事实。只要原被告在法庭上有攻防技法,法官就能查明待证事实,发现隐藏事实,所以,要骗过法官不容易,但是如果反过来讲,你不通

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