王迁知识产权法教程笔记

1、知识产权法教程笔记第一章总论第一节知识与财产波斯纳认为法律上的财产应符合：价值，排他性，可转让性。劳动产品不是财产，拥有价值也不一定是财产，拥有价值并且可人为控制也不一定是财产。发明创造、文艺作品等由信息构成的成果之所以能够成为法律上的财产，是出于推动科技发展、社会进步和保护某些特定利益的公共政策需要。第二节知识产权的概念和范围概念：知识产权是人们依法对自己特定智力成果、商誉和其他特定相关客体等享有的权利。【是指自然人、法人、其他组织享有的基于智力活动创造的成果和经营管理活动中使用的标志等而依法享有的专有权利。】【首先，知识产权的客体不是有形物质，而是智力成果或商誉等非物质性客体，区别于物权。

2、其次，只有符合知识产权法规定的特定形态和特征的知识形态才可能成为知识产权的客体。再次，知识产权的客体并不一定与智力创造有关，比如把自然界的图案作为商标。】范围：著作权、专利权、商标权。以及新型知识产权。第三节知识产权的特征和性质概念：知识产权的特征是指知识产权相对于物权而言所具有的特征。一、特征：（一）客体具有非物质性【作品、发明创造、外观设计和商标标识等。】；获得了物质载体并不等于享有物质载体所承载的客体的知识产权。（二）专有性，是指非经知识产权人许可或法律特别规定，他人不得实施受知识产权专有权利控制的行为；【即独占性和排他性。】（三）地域性，是指除非有国际条约、双边或多边协定的特别规定，否

3、则知识产权的效力只限于本国境内；必须分别向对方的国家重新申请。（四）时间性，是指有多数种类知识产权的保护期是有限的，一旦超过法律规定的保护期限就不再受保护了。【对于商业标记、商业秘密等非智力创造成果或非公开性信息而言，由于其原本就不是他人进行创作或创造活动的基础，或者原本就不能为公众所获得，所以可以一直进行保护，但对于注册商标需要在法定期限内进行续展才能获得持续的保护。】二、性质：知识产权调整的关系主要是民事主体之间等价有偿的财产关系，权利的行使主要取决于民事主体之间的意思自治，所以知识产权是私权。知识产权属于私权并不意味着知识产权的行使完全不受国家公权力的调整和干预。【专利权是国家授予的，没

4、有专利局代表国家进行授权，专利权就无从产生，因此专利权带有行政权性质。这一观点是错的】三、知识产权法的基本原则：鼓励和保护智力创造活动;利益、社会公共利益；立足于国内兼顾国际惯例。促进智力成果推广应用；维护国家第四节知识产权侵权救济的程序保障、临时措施概念：是指法院在对案件的是非曲直做出最终判决之前，包括诉前责令停止侵权、诉前证据保全和诉前财产保全。先行采取的保护当事人利益的措施。（一）诉前责令停止侵权申请人应当递交材料：将实施侵权行为的证据;书面申请状；有关享有知识产权的证明；证明被申请人正在实施或即相应的担保，如果被申请人可能因该措施造成更大损失的,法院可以责令申请人追加担保。不追加的，法

5、院可以解除停止措施。【独占许可合同的被许可人可以单独提起申请；排他使用许可合同的被许可人在知识产权人不申请的情况下可以提出申请；普通使用许可合同的被许可人则不能单独提出申请。止措施采取后，申请人应当在15日内对被申请人提起诉讼。】有关停（二）诉前证据保全二、管辖与时效专利权由省级政府所在城市中级人民法院和最高院指定的中级人民法院,中级以上人民法院管辖，对于著作权各高院可以确定基层法院一审，准，高院可在较大城市确定1-2个基层法院一审。著作权和商标权由对于商标权经最高院批第一节著作权概念第二章著作权法律制度概述概念：著作权是民事主体依法对其作品及相关客体所享有的专有权利。我国著作权法规定版权与著

6、作权系同一语。著作权有狭义和广义之别，前者仅指对作品的权利，后者则除了对作品的权利外，还包括相邻客体的权利，即邻接权。第二节著作权制度的产生和发展特许出版权时期和现代著作权保护时期。特许出版权并不是真正的著作权，是一种公权力,只有出版商能够获取。现代著作权，安娜女王法第一部现代意义的版权法。中国：1910年第一部著作权法大清著作权律出版特权著作权只保护出版商1先保护作者依法产生符合法定条件就享由岩土或政府授予，是恩赐有是公权力是私权力著作权版权大陆法系英美法系注意保护精神权利强调保护经济权利视作为人格的延伸和精神的反映普通财产法人不学后完整者作权（还包括工人）法人学有完整版权（工人归雇主所有）

7、著作权转让受限版权可以自由转让第三章著作权的客体第一节作品的概念概念：著作权法所称的作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。即，首先，作品必须是人类的智力成果；其次，作品必须是能够被他人客观感知的外在表达；再次，只有具有“独创性”的外在表达才是作品。第二节独创性独创性不是首创也不是独一无二。一、独创性的“独”独创性的独是指“独立创作，源于本人”。（一）“独”的两种情况劳动成果在两种情况下符合“独创性”中“独”的要求：第一，劳动成果是劳动者从无到有独立创造出来的；第二，以他人已有作品为基础进行再创作，而由此产生的成果与原作品之间存在着可以被客观识别、并非太过细

8、微的差别。【演绎作品】【两位摄影师拍下相同的作品，3岁儿童随手画的图被一家公司用做商标，一家电话公司号码薄，有一名记者速记方法准确记下每个字，临摹名画，路人碰巧抓拍了警察与歹徒的情景：从结果反推，达到独创，分辨事实行为】二、独创性的“创”独创性的“创”是指一定水准的智力创造高度。应具备最低限度的智力创造因素，而不能仅仅是“额头流汗”。【翻译具有创，五线谱谱写成简谱和把汉文改成盲文不具创】三、独创性与侵权认定接触+实质性相似在著作权侵权诉讼中，即使被告的成果与原告作品实质性相似，但若被告能够举证该部分并非原告独创，而是源于第三人，那么原告的诉讼请求也不能成立。【向前找】第三节不受著作权法保护的对

9、象不受著作权法保护的对象：【不受著作权保护并不意味着不受其他法律保护】一、思想：思路、观念、理论、构思、创意、概念；（注意思想与表达的分界、混合原则与场景原则）思想无版权。【著作权只保护表达形式，不保护内容。是错的，著作权只保护表达，而不保护思想】【如果一种“思想”实际上只有一种或非常有限的集中表达，那么这些表达也被视为“思想”而不受保护，这就是“混合原则”。在文学作品中，如果根据历史事实或者人们的经验、观众的期待，在表达某一主题的时候，必须描述某些场景，使用某下场景的安排和设计，那么这些场景即使是由在先作品描述的，在后作品以自己的表达描写相同场景也不构成侵权。】二、操作方法、技术方案和实用功

10、能；某些物品既具有实用功能，又具艺术美感【实用艺术品】。只有当实用艺术品中的艺术成分能够在物理上或观念上独立于其实用功能而存在时，著作权法才对该艺术成分加以保护。三、事实及对事实无独创性的汇编；客观事实本身不受著作权法保护。著作权法不适用于时事新闻，但如果其不是单纯的“单纯事实消息”，而是加入了以文艺手法创作的新闻评论，则其中具有独创性的表达仍然受保护。四、被法律禁止出版、传播的作品【内容违法的作品】。五、法律、法规、政府决议、决定、命令、法院判决等具有立法、行政、司法性质的官方正式文件。六、竞技体育活动；其展示的是运动力量与技巧，而非以展示文学艺术或科学美感为目标，不能成为作品。七、公有领域

11、的作品。第四节作品的分类一、文字作品：小说、诗词、散文、论文等以文字形式表现的作品。二、口述作品：即兴的演说、授课、法庭辩论等以口头语言形式表现的作品。三、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品。四、美术、建筑作品：建筑作品并不包括平面建筑设计图和建筑模型。实用艺术品受保护的条件：实用功能与美感必须能够相互独立；能够独立存在的艺术设计具有独创性；应该达到较高水准的艺术创造高度。五、摄影作品：借助器械在感光材料或其他介质上记录客观物体形象的艺术作品。六、影视作品：摄制在一定介质之上，由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并借助适当装置放映或以其他方式传播的作品。七、图形作品和模型作品：图形作品：为施工

12、、生产绘制的工程设计图、产品设计图，以及反映地理现象、说明事物原理或者结构的地图、示意图等作品。其由点线面和各种几何图形组成，包含设计者眼中的严谨、精确、简洁、和谐与对称之美。如他人未经许可按照设计图建造或者制造出了工程或产品，是否构成著作权侵权要看该工程或艺术的美感与其实用功能是否能够分离。模型作品：为展示、实验或观测等用途，根据物体的形状与结构，按照一定比例制成的立体作品。八、计算机软件。计算机程序及有关文档。第四章著作权的内容第一节著作人身权【精神权利】著作人身权带有民法上一般人身权的特征，是不可转让或继承的。一、发表权：是指作者有权决定是否将其作品公之于众，于何时、何处公之于众，以及以

13、何种形式公之于众的权利。“公之于众”：“是指著作权人自行或者经著作权人许可将作品向不特定的人公开，但不以公众知晓为构成条件。”发表权的特点：（一）发表权只能行使一次；（二）如果作者已转让著作财产权或许可他人以特定方式行使著作财产权，通常可以视情况推定作者许可发表作品；（三）作者对发表权的行使还可能受到他人人事权利的制约。二、署名权：是指作者有权在自己创作的作品上署名，向世人宣告自己与特定作品之间的关系。包括署真名、假名或暂时不署名。抄袭他人作品不仅侵犯了著作财产权中的复制权，还侵犯了著作人身权中的署名权。作者最初发表作品时选择暂不署名，并不代表他放弃了署名权。对于基于原作品而产生的演绎作品，原

14、作品作者享有署名权。三、修改权：是指修改或者授权他人修改作品的权利。修改是对作品内容作局部的变更以及文字、用语的修正。修改或者授权他人修改作品的权利。四、保护作品完整权：即保护作品不受歪曲、篡改的权利。歪曲是指故意改变事物的真相或内容，篡改是用作伪的手段对作品进行改动或曲解。该权利受到必要限制：如建筑设计者在创作出了建筑作品之后，建筑者可以根据实际需要做必要的改动；对于电影摄制，对小说或剧本的重大修改，只要没有从根本上改变作者的原意和思想感情，就不构成对该权利的侵犯。五、特殊权利，是确认作者可以实施某种影响他人利益的行为，且他人在合理条件下不能拒绝。主要有收回作品权、接触作品权、追续权等。第二

15、节著作财产权作者和其他著作权人享有的以特定方式利用作品并获得经济利益的专属权利。一、复制权：是著作财产权中最为核心的权利，是指以印刷、复制、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。复制行为的构成要件：（一）该行为应当在有形物质载体上再现作品；（二）该行为应当使作品被相对稳定和持久地“固定”在有形物质的载体上，形成作品的有形复制件。著作权法意义上对工程技术图、产品设计图的复制，仅指以印刷、复印、翻拍等复制形式使用图纸，而不包括按照工程设计图、产品设计图进行施工、生产工业产品。数字环境中的复制行为：（一）将作品以各种技术手段固定在芯片、光盘、硬盘和软件磁盘等媒介之上；（二）

16、将作品上传至网络服务器；（三）将作品从网络服务器或他人计算机中下载到本地计算机中（在线阅读、浏览或欣赏作品等行为不算）；（四）通过网络向其他计算机用户发送作品。分类：从平面到平面；从平面到立体，主要指按照美术作品或设计图制作立体艺术品，以及根据建筑设计图建造建筑作品的行为；从立体到平面的复制；从立体到立体的复制；从无载体到有载体的复制。二、发行权：是指著作权人享有的以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或复制件的权利。发行行为的构成：（一）该行为应当面向“公众”提供作品的原件或复制件；（二）该行为应当以转移作品有形物质载体所有权的方式提供作品的原件或复制件。发行与网络传播的区别：发行权是向公众

17、提供作品原件或复制件的权利，而信息网络传播权是向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。“提供作品的原件或复制件”意味着转移作品的有形物质载体，而“提供作品”则并不涉及有形物质载体的转移。凡是通过网络向公众传播作品的行为就绝不可能是我国著作权法意义上的发行行为。发行权一次用尽原则，又称首次销售原则和权利穷竭原则，是指虽然著作权人享有以所有权转移方式向公众提供作品原件或复制件的发行权，但作品原件和经授权合法制作的作品复制件经著作权人的许可，首次向公众销售或赠与之后，著作权人就无权控制该特定原件或复制件的再次流转了。合法获得该作品原件或复制件所有权的人可以不经著作权人许可将

18、其再次出售或赠与。发行权一次用尽原则的适用有两个条件：（一）作品复制件必须经著作权人授权或根据法律规定合法制作；（二）作品原件和合法制作的作品复制件已经经过著作权人许可或根据法律规定向公众销售或赠与。【没有发表的作品不适用发行权的一次用尽】三、出租权：是指有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外。【文字作品不享有出租权】四、公开传播权：其控制的是以不转移作品有形载体所有权或占有的方式向公众传播作品，使公众得以欣赏或使用作品内容的行为。以下几种也是公开传播：受众在地理上是分散的，但是同一时间不特定的公众能够欣赏作品；受众欣

19、赏作品的时间分散，但日积月累的效果是大量公众能够欣赏作品；在半公开场合，如学校、机关和工厂等传播作品。包括：（一）表演权，是公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。包括现场表演和机械表演；机械表演在我国仅指将对作品的表演使用机器设备予以公开播放的行为，而不包括公开放映电影和通过广播传播作品的行为。（二）放映权，是通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。（三）广播权，是以无线方式公开播放或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利。（四）

20、信息网络传播权，是以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。是一种交互式传播，也即点对点式的按需点播。与广播权区分：1、传播方式不同；2、公众的可选择性不同；3、权利实际行使主体不同，信息网络传播权可直接由作者行使，而广播权大多数应许可他人行使。（五）展览权，是指公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利。著作权法第18条规定的例外：美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。五、演绎权：其控制的是在保留原有作品基本表达的情况下，在原作品基础之上创作新作品并加以后续利用的行为。演绎行为包括翻译、改编

21、、摄制电影和汇编等，由此形成的新作品被称为“演绎作品”。（一）摄制权，是指摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利。（二）改编权，是改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利。（三）翻译权，是将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利。【将汉语变为盲文是复制行为而非翻译行为】（四）汇编权，是将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利。【需在选择或编排作品方面体现独创性。】第五章著作权主体和著作权的归属第一节著作权主体概述著作权主体即著作权人，是指对作品享有著作权的人。一、作者作为著作权主体和非作者作为著作权主体首先，作者可以将著作权中的财产权转让给他人。其次，在

22、特定情况下，作者并不享有著作权或只享有有限的著作权。【职务作品】二、著作权的原始主体和继受主体著作权原始主体是指在作品创作完成后，直接根据法律规定或合同约定享有著作权的人。著作权的继受主体是指通过受让、继承、受赠和其他法定方式从著作权原始主体手中取得著作权的人。著作权的继受主体不能享有完整的著作权，原因在于著作人身权是不能转让的。三、外国人在我国获得著作权保护的条件：（一）外国人的作品首先在中国出版，或者在中国境外首先出版后，30天内在中国境内出版。（二）其所属国或者经常居住国与中国签订了相互保护著作权的协议或共同参加了保护著作权的国际条约，包括伯尼尔公约、世界版权条约和TRIPs协议。（三）

23、外国人的作品首次在上述中国参加的国际条约的缔约国首先出版，或者再非缔约国首先出版之后，30天内在缔约国出版。第二节作者一、自然人作者创作作品的公民是作者。【发表、登记不是享有著作权前提。伯尔尼公约基本原则】（一）著作权自动取得制度（二）自然人作者是实际创作者。仅仅组织他人创作，或提供物质条件或者承担资料收集和其他辅助工作的都不是作者；提供思想和创意的人不是作者。创作作品的行为是典型的事实行为，而不是法律行为，对作者不要求行为能力。二、视为作者的法人或其他组织由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或其他组织承担责任的作品，法人或其他组织视为作者。【法人作品】创作者没有著作

24、权的任何权利，包括署名权。第三节特殊作品的著作权归属与行使一、职务作品公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品。构成职务作品必须符合两个条件：（一）创作作品的自然人必须是法人或其他组织的工作人员，与单位有实质意义上的劳动或雇佣关系，包括固定工作人员吗、临时招聘的工作人员、正式工作人员、临时工、实习生或试用人员；（二）作品必须因履行职务行为的需要而创作，也即为了完成单位的工作任务而产生。我国著作权法将职务作品分为两种情况，分别规定了其著作权归属：1、对于主要是利用法人或其他组织的物质技术条件创作，并由法人或其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品，以及

25、法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或其他组织享有的职务作品，创作作品的自然人只享有署名权，著作权的其他权利由单位享有。2、对于其他职务作品，著作权由作者享有，但法人或其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。二、委托作品概念：委托作品是指受托人根据委托人的委托而创作的作品。我国著作权法第17条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。根据相关司法解释，如果委托作品著作权归属于受托人，则委托人在约定的使用范围内享有使用作品的权利，双方没有

26、约定使用作品范围的，委托人可以在委托创作的特定目的范围内免费使用该作品。【约定著作权，没有人身权，有财产权】三、合作作品概念：合作作品是指两个以上的作者经过共同创作所形成的作品。要构成合作作品，合作作者们必须有共同的创作意愿。著作权法第13条规定：两个以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。根据合作作品能否被分割分两种情况规定：（一）对于可以分割使用的合作作品，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权，合作作品作者不能超越自己的权利界限行使属于他人的权利。（二）对于不可分割使用的合作作品，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使，不能协商一

27、致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让权以为的其他权利，但所得收益应当合理分配给所有合作作者。合作作者之一死亡后，其对合作作品享有的财产权利无人继承又无人受遗赠的，由其他合作作者享有。另外，合作作品的保护期与普通作品也有所不同，为最后死亡的作者有生之年加50年。四、演绎作品概念：演绎作品又称派生作品，是指在保持原有作品基本表达的基础上，增加符合独创性要求的新表达而形成的作品。对作品进行改编和翻译是最为典型的演绎作品。第三人使用演绎作品，必须征得原作作者和演绎作品作者的双重同意。演绎作品的著作权人在行使其权利时不得侵犯原作品的著作权。五、汇编作品汇编作品是指汇编若干作品、作品的片段或

28、者不构成作品的资料或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品。合作作品与汇编作品的区别：合作作品的作者之间必须有共同创造的合意，而汇编作品则要求对各作品的选择或编排体现独创性。【著作权法保护的是有独创性的表达，而不是创造性的方法。因此如果汇编者首创了一种新的方法对作品或者其他材料加以选择，则这种新方法是不受保护的。如果任何人运用这种方法对同样的作品或材料进行选择的结果是相同的，说明使用该方法的过程没有给汇编者留下发挥聪明才智的空间。汇编者与众不同的个性无从发挥，由此获得的结果并不是汇编作品。】六、电影作品和以类似摄制电影的方式创作的作品电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权

29、由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。（一）一旦原作作者已经许可他人将其作品拍成电影，就不能再阻止对电影作品的正常利用。（二）电影作品整体著作权由制片人【一般指电影公司】行使。但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合约获得报酬。（三）对电影作品的制作做出创造性贡献的人有权获得报酬，并在不损害电影作品整体著作权的情况下对自己创作的作品进行单独利用。七、作者身份不明的作品著作权法实施条例第13条规定：作

30、者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名权以外的著作权。作者身份确定后，由作者或者其继承人行使著作权。第六章邻接权第一节邻接权概述一、邻接权产生原因（一）产生原因：是某些有价值的非物质劳动成果由于不具备“独创性”而无法受到狭义著作权的保护。（二）解决方案：1、降低对著作权作品的要求；2、另行制定特别法。【表演活动，录音录像制品】（三）三个公约：1961罗马公约，1970日内瓦公约，1996WPPT。中国未加入罗马公约。邻接权的概念：邻接权是指不构成作品的特定文化产品的创造者对该文化产品所享有的排他性权利。在我国著作权法中，邻接权特指表演者对其表演活动、录音录像制作者对其制作的录音录像、广

31、播组织对其播出的广播信号以及出版者对其出版设计所享有的专有权利。二、邻接权的概念及与狭义著作权的关系邻接权：不构成作品的特定文化产品的创作者对该文化作品所享有的排他性权利。联系：（一）邻接权的客体与作品存在一定关联；（二）邻接权与狭义著作权在性质上都是专有权利，而且邻接权人享有的许多专有权利不仅与狭义著作权享有的专有权利名称相同，也控制相同的行为。区别：（一）两种客体不同，狭义著作权的客体是符合“独创性”要求的作品，而邻接权的客体则是未达到“独创性”标准，不构成作品的其他劳动成果；（二）由于邻接权客体的创造性程度低于作品，其享受的法律保护水平相应地也较低。第二节表演者权概念：表演者对其表演活动

32、所享有的专有权利。【1、对作品进行表演的人就是表演者。（作品期限或著作权等不作考虑）；2、如果被“表演”的不是著作权法意义上的作品，则不是著作权法意义上的“表演者”，当然不享有表演者权。一、主体：表演者，指演员、演出单位或者其他表演文学、艺术作品的人；二、客体：表演活动。【表演者对每一次表演活动都享有表演者权】三、内容：是唯一由人身权利和经济权利构成的邻接权。（一）表明表演者身份权。（二）保护表演形象不受歪曲权，表演者有权禁止他人对自己在表演中的形象加以歪曲和篡改，防止对表演者声誉和声望的损害。（三）现场直播权，表演者对其表演享有许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬的权利。但现场

33、直播权仅能控制对现场的表演进行同步直播的广播行为。如许可他人对现场表演进行录制，广播电台或电视台播放由此制成的录音录像制品则无须经过表演者的许可，也无须向表演者支付报酬。（四）首次固定权，表演者有权许可他人对其表演录音录像并获得报酬【固定在有形物质载体上】。（五）复制、发行权，表演者有权许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品并获得报酬（六）信息网络传播权，未经表演者许可，将录有表演活动的录音录像制品上传到网络中，供公众在其个人选定的时间和地点欣赏的行为构成对表演者权的侵犯。著作权法第38条规定，表演者权中的表明表演者身份权和保护表演形象不受歪曲权因具有人身性，其保护期不受限制。而其他4项权

34、利为财产权，受保护期为50年，截止于该表演发生后第50年的12月31日。【除了属于“合理使用”的免费表演之外，表演者如欲公开表演他人作品，应经过著作权人的许可。】第三节录音录像制作者权一、内容：复制权；发行权；信息网络传播权；出租权；录像制作者享有许可电视台播放权。【录制者的录音、录像活动均受著作权人和表演者专有权利的控制，除“合理使用”和“法定许可”外，均应获得他们的许可。】第四节广播组织权一、广播组织权的主体与客体概念：是指广播组织就自己播放的节目信号享有的专有权利。【广播组织：“无线广播组织”，“有线广播组织”，我国不包括“网路组织”】其客体是广播组织播放的节目信号，而非广播组织制作的广

35、播、电视节目。广播组织获得广播组织权的依据并非是制作节目，而是播放节目，无论该节目是否为广播组织自己制作，只要是广播组织合法播放的，广播组织对节目信号都享有广播组织权。二、内容：（一）转播权（所谓转播，是指一个广播组织同时播放另一广播组织的广播电视节目。需同时，先录再播并不是转播）；（二）录制、复制权。三、广播组织与著作权人、表演者、录制者的关系广播组织在进行现场直播或者播放载有表演活动的录像制品时，应当尊重著作权人、表演者和录像制作者的权利；表演者表演他人作品时，广播电台、电视台如果要对现场表演加以现场直播，必须同时获得被表演作品的著作权人和表演者的许可；如果电视台播放的录像制品是对表演活动

36、的录像，则电视台同时经过录像制作者和被表演作品的著作权人的许可，但无须经过表演者的许可。保护期为50年，截止于表演发生后第50年的12月31日。广播组织对自己播放的广播、电影享有广播组织权，而对自己制作的符合独创性的节目，可以作为制片人享有狭义著作权。第五节其他邻接权我国著作权在三种传统的邻接权外，还创设了“版式设计权”。出版者有权许可或者禁止他人使用其出版的图书、期刊的版式设计。前款规定的权利保护期10年，截止于使用该版式设计的图书、期刊首次出版后第十年的12月31日。第七章对著作权的限制第一节对著作权的限制概述我国对“专有权利”的限制就分为两类：一类是“合理使用”；一类是“法定许可”。第二

37、节合理使用合理使用三步检验标准：在特殊情况下作出；与作品的正常利用不相冲突；没有无理损害权利人合法权益。我国标准：已经发表的作品；不得影响该作品的正常使用；不得不合理损害著作权人的合法利益。【"三步检验标准”是法院在作出判断时必须依据的最终标准】一、个人使用为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品。【不能认为只要是“为个人学习、研究或者欣赏”而进行的复制，不问被复制作品的来源、复制的方式和数量等，都构成“合理使用”1【1、只有商业性使用才可构成侵权；2、为个人欣赏目的不侵权。上二观点都错】二、适当引用：为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品，

38、包括在通过信息网络提供他人作品中适当引用已经发表的作品。三、时事新闻报道中的使用：为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中，以及在通过网络向公众提供的作品中不可避免地再现或者引用已发表的作品。四、对时事性文章的使用，作者声明除外：刊登或播放已发表的关于经济、政治、宗教问题的时事性文章，以及向公众通过网络提供已经在网络上发表的关于政治、经济问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外。五、对公众集会讲话的使用：刊登或播放或者通过网络传播在公众集会上的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外。六、在课堂教学和科研中使用：为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教

39、学或者科研人员使用，但不得出版发行，以及通过网络向少数教学、科研人员提供少量已经发表的作品。应当承认合理范围内相学生散发作品片段并以其他方式为教学目的的使用为合理使用。七、国家机关公务性使用：国家机关为了执行公务在合理范围内使用已经发表的作品，包括在合理范围内通过网络向公众提供已经发表的作品。八、图书馆等对馆藏作品的特定复制和传播（一）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等，为了陈列或者保存版本的需要，可以在不经过著作权人许可并支付报酬的情况下复制本馆收藏的作品，包括以数字化形式复制本馆收藏的作品。（二）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等可以在不经过著作权人许可，通过信息系统向本馆馆舍

40、内服务对象提供本馆收藏的合法出版的数字作品和依法为了陈列或者保存版本的需要而以数字化形式复制的作品，不向其支付报酬，但不得直接或间接地获得经济利益。【已经损毁或者濒临损毁、丢失或者失窃、或者其存储格式已经过时，并且在市场上无法购买或只能以明显高于标定的价格购买的作品】九、免费表演：仅指现场表演，不包括机械表演，且既不向公众收取费用也不向表演者支付报酬，与义演不同。十、对室外艺术品的复制，主要是临摹、绘画、摄影、录像等无接触方式。十一、制作少数民族语言文字版本：注意是中国公民法人或其他组织发表的作品，对外国的要经许可。十二、制作盲文版本：将已经发表的作品改成盲文出版，以及通过网络以盲人能够感知的

41、独特方式向盲人提供已经发表的文字作品，但不得以营利为目的。第三节法定许可无需经著作权人许可，但应向著作权人支付报酬。一、报刊转载法定许可：只适用报刊之间相互转载，书籍之间、报刊书籍之间的转载不可以，同时要尊重作者的署名权；另外，司法解释规定转载网络上传播的作品这一项01年说不侵权，彳!是06年又删除了这一条。【自适用该作品起2个月内向著作权人支付报酬】二、制作录音制品的法定许可：录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经许可，但支付报酬。著作权人声明不许使用的不得使用。【只是对音乐作品著作权人的机械复制权】注：如果音乐作品作为配乐被电影作品所使用，对电影的制作和出

42、版不能视为巴将音乐作品合法录制为录音制品”；该法定许可只允许使用词曲本身，根据法定许可制作录音制品者，必须自己聘用乐队，与歌手签约，并将歌手的歌唱录制下来制成录音制品。三、播放作品的法定许可和播放录音制品的法定许可，不适用于电视台播放电影作品，也不适用于播放已经录制为录音制品的音乐作品，以及电视台播放已经录制为录像制品的其他作品。四、编写出版教科书法定许可。未实施九年制义务教务和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不得使用外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并不得侵害著作

43、权人的其他权利。五、制作和提供课件法定许可。未实施九年制义务教务和国家教育规划而编写出版教科书，可以不经著作权人许可，将已经发表的作品片段或短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品制作成课件，由制作课件或依法取得课件的远程教育机构通过信息网络向注册学员提供，但应支付报酬。六、通过网络向农村提供特定作品的准法定许可：为扶助贫困、免费提供、在提供前需公告。第九章专利法律制度概述第一节专利的概念和特征一、专利权定义：专利权是国家根据发明创造人或设计人的申请，以向社会公开发明创造或设计的内容，以及发明创造或设计对社会具有符合法律规定的利益为前提，根据法定程序在一定期限内授予发明创造人或设计

44、人的一种排他性权利。二、专利权的特征：（一）独占性更强；（二）以向社会公开技术为条件；（三）经审查后才能依法定程序授予；（四）地域性等限制更加突出，仅要求各个缔约国在专利申请方面对来自其他缔约国的申请人实行国民待遇，并未要求各缔约国获得的专利权。第二节专利制度的作用专利制度的作用：一、鼓励发明创造；二、促进发明创造投入实际应用；三、提供技术信息和资料。第三节其他专利制度与发明奖励制度一、所有权归属不同：后者所有权归国家。二、获得程序不同：前者有法定程序，后者行政隶属，逐级上报。三、对技术领域的限制不同。四、涉外情况不同，后者仅限于国内。第十章专利权的客体第一节发明一、概念：发明是指为解决较为重

45、大技术问题而对产品、方法和改进提出的新的技术方案。二、发明构成条件：（一）必须是正确利用自然规律的结果；（二）必须是一种技术方案；（三）能够被较为稳定地重复实施。三、发明的种类：（一）产品发明：产品发明是指通过智力劳动创造的，能以有形形式表现的各种制成品或产品。（二）方法发明：方法发明是指把一种物品或者物质改变成另一种状态或另一种物品或物质所利用的手段和步骤的发明。【改进发明：或针对产品，或针对方法。对改进发明的事实需要获得基础发明专利人的许可。】第二节实用新型概念是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。一、实用新型的特征：（一）实用新型必须是一种具有形状或者构造的产品

46、；（二）该形状、构造或组合能够解决技术问题。二、实用新型专利和发明专利的区别（一）两者的专利性要求不同。较之发明专利而言，实用新型的创造性水平较低。（二）两者的保护范围不同。获得发明专利保护的可以是产品发明、方法发明，也可以是改进发明。而实用新型专利保护的范围仅限于对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案，实用新型不涉及新方法。（三）两者的申请审批程序不同。实用新型专利申请手续比较简便，只需初步审查，不进行实质审查。而对发明专利申请既要经初步审查，还要经过公开和实质审查方可作出授予专利权的决定。（四）两者的保护期限不同。实用新型专利保护期限为10年，发明专利的保护期限为20年

47、。第三节外观设计概念：是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。一、外观设计的特点：【外观设计、发明与实用新型有本质区别：法律并不要求外观设计解决任何实际技术问题】（一）是对工业产品外观的设计；【要求图案固定可见，并且是对产品的整体设计】（二）是对产品形状、图案和色彩的设计；【色彩不能单独构成外观设计】（三）富有美感。【如果一种对产品形状的设计既富有美感，有事一种技术方案，设计人可以选择申请实用新型或外观设计。是可以选择的】第四节不予授予专利权的对象一、违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造；【获得专利并不等于专利人就可以自行实施专利

48、】二、依赖以违法方式获取或利用的遗传资源完成的发明创造；并依赖该遗传资源完成的发明创造。三、向外国申请专利前，为依法报请保密审查的在中国完成的发明或者实用新型。四、专利法特别予以排除的对象：（一）科学发现；（二）智力活动的规则和方法；（三）疾病的诊断和治疗方法；（四）动物和植物品种；【细菌、真菌和病毒等微生物在专利法上既不是职务也不是动物，因此，如果有产业用途即可授予专利权。培育方法也受保护】（五）用原子核变换方法获得的物质；（六）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。第十一章专利权的主体第一节发明人或设计人概念：发明人或设计人是指对发明创造或外观设计的实质性特点作

49、出创造性贡献的人；发明人专指专利法上发明的完成人；设计人专指实用新型或外观设计的完成人。一、发明人的条件：第一，发明人必须是直接参加发明创造活动的人；第二，发明人必须是对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。【发明创造和设计区分为职务发明创造和非职务发明创造。对于非职务发明创造，申请专利的权利归属于实际完成了发明创造或设计的自然人。对于申请专利权归属于单位的职务发明创造，实际完成发明创造或设计的自然人仍然有在专利申请文件或专利文献中写明自己是发明人或设计人的权利】第二节发明人或设计人的单位概念：职务发明是指发明创造人执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。一、职

50、务发明包括以下两种情况：（一）执行本单位的任务所完成的发明创造（专利权归单位）。具体包括：1、在本职工作中作出的发明创造。2、履行本单位交付的本职工作之外的任务所完成的发明创造。3、退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。【专利申请权归属于单位，个人不能通过约定而取得专利申请权或者在申请被批准后获得专利权。（二）主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。本单位的物质技术条件是指单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。（专利归属可约定，2000年法修订时规定）【职务发明创造被授予专利权后，发明人或设计人的权利：署

51、名权，单位对其给予奖励，根据专利取得的经济效益，获得合理报酬，同等条件下的优先购买权】第三节合作发明与委托发明的权利人一、合作发明（一）专利申请权除有约定外，属于合作开发的当事人共有。（二）当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他合作方有优先购买权（三）当事人一方放弃其共有的专利申请权的，可由其余合作人申请。（四）当事人一方不同意申请专利的，其他各方不得申请（五）专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利；许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。除前款规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权

52、应当取得全体共有人的同意。二、委托发明概念：委托完成的发明创造，是指一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托的研究、设计任务所完成的发明创造。委托完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。【除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。】【有约定按约定，无约定归完成方（受托方），委托方可在合同规定范围内免费实施。】【1、专利权只对应国内，若要针对国外，应当再次申请，但申请国外的专利的专利实

53、用新型、发明需要进行保密审查，外观设计无此限制。2、外国人专利权。加入巴黎公约或两个间有条约或无条约但在条约国有惯常居所可在中国申请专利权，在中国没有经常居所地或营业所，应委托依法设立的专利机构办理。3、“申请专利的权利”与“专利申请权”不同，后者是指在提出专利申请之后，作为专利申请人享有的权利，也包括在专利获得批准之后成为专利权人的权利；而前者则是指完成发明创造或设计之后，向国家专利行政部门提出专利申请的权利。】第十二章专利申请、审查与授权的实质条件第一节专利申请日专利申请日：最先申请以专利申请日为准。当面递交专利申请文件的，以递交日为申请日；以邮寄方式申请的，以寄出的邮戳日为递交日；邮戳日

54、不清晰的，除当事人能够提出证明外，以国务院专利行政部门收到日为申请日。一、先申请原则：两个以上申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。以申请日来判断。二、优先权原则（一）国际优先权概念：申请日自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。申请条件：1、申请人必须是前述有资格在我国申请专利的人并且是第一个申请的。缔约国2、作为优先权基础的在先外国申请必须是正规申请。3、作为优先权基础的在先外国申请必须是申请人就同一主题提出的第一个申请。效力：优先权与宽限期的效力是完全不同的。优先权日被视为在中国的申请日。（二）本国优先权概念：申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。第二节专利申请文件书面原则：电子信息也开始被视作书面形式。一、申请发明或实用新型专利应当提交的文件：请求书、说明书及其摘要、权利要求书、对遗传资源来