司法考试—论司法考试各部门法对法律思维的培养

1、论司法考试各部门法对法律思维的培养Jm5班 韩飞 2013281060262党的十八大报告中，根据到2020年全面建成小康社会的新形势和新要求，做出了“全面推进依法治国”的重大决策和战略部署，明确指出：“法治是治国理政的基本方式。要推进科学立法、严格执法、公正司法、全民守法，坚持法律面前人人平等，保证有法必依、执法必严、违法必究。”党的十八大报告吹响了在新的历史起点上全面推进依法治国的进军号，对加快建设社会主义法治国家具有重要指导意义，而合格法律人才的培养和选拔则是中国法治事业的基础。 自改革开放以来，全国高校的法学教育为国家输出了大量的法律人才。始于1986年的全国律师资格考试更是为我国律师

2、行业遴选了一大批法律专业人才，其中很多人已成为律师行业的骨干，他们在执业中，努力依法维护当事人的合法权益，努力维护法律的正确实施，为我国民主与法制建设作出了应有的奉献。自2002年后，律师资格考试增加了检察官考试和法官考试两类系统内部职业资格考试考核，开始统称为国家统一司法考试。十多年来，司法考试为国家选拔了数以万计的法律人才，他们不仅充实了律师、法官、检察官以及公证员队伍，提高了这些行业从业者的素质和业务水平，而且还构成了我国法律人才的巨大储备库。另一方面，由于司法考试的统一要求，也在一定程度上使得上述从业者具备了共同的知识和技能，也可能形成了某些共同的法律观念，甚至是法律信仰，这对推进所谓

3、法律职业共同体的建构、实现法律的统一适用都起到了一定的作用。不可否认，司法考试在培养法律人才的进程中发挥着无可替代的作用。但是近年来，面对激烈的社会竞争，很多人变身为“考证族”，奉行“证多不压身”主义，而司法考试由于要求宽松但含金量高，成了很多考证族的首选。同时，很多法学专业的学生亦趋于以通过司法考试为目标，违背了该考试设立的初衷。以上种种现象，显然背离了司法考试应有的本义。这也是导致法律从业成为滥觞以及法律从业主体能力下降的源头之一。笔者认为，司法考试的设定只不过是一块检验自己法学功底的试金石，引导我们把握法学的范围和方向，除此无他。身为法律人，我们不能仅把它当成一场考试，一个证书，重要的是

4、要在备考过程中养成一个法律人应有的法律思维，以深厚的法律功底和法学思维应对纷繁的法律世界。司法考试各部门法的设置安排则为我们培养法律思维予以启发。总体来讲，司法考试的部门法主要分为三大块：理论法学、实体法、程序法。理论法学包括：法理学、法制史、社会主义法治理念、司法制度与法律职业道德；实体法包括：刑法、民商法、行政法、宪法、经济法、国际法、国际私法、国际经济法；程序法包括：刑事诉讼法、行政诉讼法与民事诉讼法含仲裁制度。各部门法共同构建了庞大的司法考试体系，为我们法律思维的培养提供了指引。 首先，理论法学中，法理学是以整个法律现象的共同发展规律和共同性问题为研究对象的学科。它的研究范围十分广泛，

5、主要包括法律的起源、发展和消亡、法律的本质和作用、法律和其他社会现象的关系、法律的创制和实现、法律的价值等。法理学以最基本的法律概念和法律逻辑带领我们敲开法律之门，是理解其他实体法和程序法的基础。通过学习法理学来比较分析法律与其他社会现象的关系，有助于理解法治作为文明的核心要素、社会最为根本和最为重要的控制方式的意义。法制史是研究法律及相关制度的发生、发展、演变及其规律的科学,方向包括中国法制史、外国法制史主要是西方法制史、中国传统法律文化、西方法律思想史与法理学交叉等等。通过对古今中外法律文化的初步认识，了解中国法律文化的独特性，进一步认识当代中国依法治国，建设社会主义法治国家的重要性和必要

6、性。同时，了解法律发展的来龙去脉，亦有利于我们在法律理论和法律实务中把握其发展方向。学习社会主义法治理念则可以让我们每个人把握时代命脉，将自身职责与当代主流文化相结合，不偏离 社会主流。而自身的职业修养和今后的处世原则、做人准则，则离不开司法制度与法律职业道德的学习。其次，实体法中，法谚有云：“欲学法者，当先学民法。”诚哉斯言！民法学，毫无疑问，是为法学中的一门基础性的学科，是整个法律科学所由建立的最最基础。欲研习法律者，必先研习民法。民法作为现代国家重要的基本法之一，是一定社会调整特定的财产关系和人身关系的法律标准的总和。民法的基本原则更是扩展到各个法律领域。狄骥认为法国民法典只有三个原则：

7、契约自由、私权不可侵犯以及过失责任。德国民法典对其进行了发展主要为：民事主体平等、意思自治、过错责任、权利本位、老实信用；拥有独立的物权原则。这些原则中，老实信用原则尤为普及，堪称“帝王法则”，在各部门法中均有表达。由民法发展而来的商法、经济法无不以民法的基本原则为指引。如果民商法是私法的话，刑法和行政法则为公法。刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，是掌握政权的统治阶级为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪并应当负何种刑事责任，给予犯罪人何种刑事处罚的法律。汉桓宽盐铁论·诏圣：“礼让不足禁邪，而刑法可以止暴。”刑法是我们理解世间实体法的基础。掌

8、握好了刑法的深层本质，才可以把握社会的准则道义。而调整行政主体在行使行政职权和接受行政法制监督过程中而与行政相对人、行政法制监督主体之间发生的各种关系，以及行政主体内部发生的各种关系的行政法，则为我们今后与行政主体打交道提供了行为指南。宪法、国际法、国际私法、国际经济法由于着眼点较高，视野较为宽泛，因而不被重视，很多人认为其学习实无必要，笔者不以为然。笔者以为，对于三国法及宪法的学习，或许在实务中运用较少，但它可以让我们从宏观的角度把握国内及国际法律方向，同时对我们处理其他法律事务亦可予以启迪。再次，就程序法中，刑事诉讼法、民事诉讼法和行政诉讼法作为标准诉讼活动的法律，是具体运用实体法的参考准

9、则，学好诉讼法可以帮助我们合理有序的参与诉讼活动。同时，在处理法律实务问题时，掌握好诉讼规则可以合理的规划安排，趋利避害，防止不必要的人力、物力、财力和时间的浪费。此外，运用好诉讼法中的时效制度、期间制度，亦有利于维权抑或是提出有力的抗辩。三大诉讼法与以之相应的三大实体法相辅相成，互为补充，为社会构建了一套良好有序的管理机制。学好实体法才可以更好的理解诉讼法，而只有掌握了诉讼法才能将书面化的实体法加以生活化、具体化、现实化。综上所述，司法考试的十四门科目基本涵盖了学习法学应有的理论功底和实务基础，只有将其有效贯穿才能储备自身的知识基础，通过该门考试是对自己法律能力的肯定。但是，我们不能仅把它当成一场考试，高分更不代表着高能，我们应该以之为导向，逐步培养自己的法学思维。同时，考试不