刑事诉讼法真题

1、无罪推定原则罗开友杀妻案的认识（一）无罪推定原则在我国的刑事诉讼法中，无罪推定原则在我看来是属于需要修改的 原则。需要修改的原则应该不止这一个，为什么首先谈这个原则呢？ 因为无罪推定原则是刑事诉讼的基本原则。 学术界普遍认为，近现代 刑事法律的进步主要体现在两个原则上，第一个原则是刑法的罪行法 定原则，第二个原则是刑事诉讼的无罪推定原则。 无罪推定原则因为 具有这么重要的地位，所以我们首先针对这个原则谈我们的修改意 见。无罪推定为什么会成为刑事诉讼法中需要修改的一个原则呢？因 为，根据现行刑事诉讼法第12条的规定，我们认为，这还不是无罪 推定原则的一个典型表述。刑事诉讼法第 12条规定：任何人

2、未经法 院判决有罪之前不得确定有罪。然而，这并不是无罪推定原则的经典 表述。无罪推定原则的经典表述，如法国人权宣言的表述，或者现在 被公认的表述是国际人权公约的表述， 都和此不同。法国人权宣言的 表述，重点在于对被告人假定或推定无罪，即：在未经法院依法判决 以前应该当假定（或者推定）被告人是无罪的；国际人权公约的表述， 重点是权利，即：任何人都有权在法院未经依法裁判以前被视为无罪。我国1996年修改刑事诉讼法所确定的第12条的内容，应该说从历史上来看，也是一个进步，因为在此之前刑事诉讼法还没有这个内容， 但这是一个有限的进步。这就是我对我国刑事诉讼法中该原则现实情 况的一个基本判断。为什么说这

3、是一个进步呢？因为，第一，该规定确定了只有经过法 院的裁判，才能确定一个人有罪。公安机关没有这个职权，检察机关 也没有这个职权。至于司法体制以外的其他机关，那就更没有这个职 权了。相对于以前刑事诉讼法缺乏这样的规定， 相对于以前刑事诉讼 法规定的检察机关可以通过免予起诉来认定有罪，这是一个进步。第 二个进步则在于，为了体现或者贯彻落实第 12条规定所反映出的无 罪推定原则的精神，刑事诉讼法第162条第2项，还专门规定了对指 控证据不足的应当作出无罪判决的要求， 也就是疑罪从无。这是无罪 推定原则或者至少是其主体精神的反映。但为什么又说这是一个有限的进步呢？正如当时的权威人士（全国人大法工委主任

4、）对第12条的解释一样，由于我们国家既否定有罪 推定，也不承认无罪推定，或者说有罪推定和无罪推定都是错误的， 我们都不同意，所以第12条的规定并不表示对无罪推定的肯定。由此可见，我们的刑事诉讼法通过一个和众不同的表述、 很具有中 国特色的表述，来表达了一种既想吸收无罪推定原则的一些思想， 同 时又认为能够排斥无罪推定原则中所包含的那些错误成份的考虑。 然而，这种做法貌似有理，但这是有问题的那么它带来的问题是什么呢？现在我就要分析其中的问题。刚才我们所作的工作可以说是现状描述，现在进行问题分析。在我看来，女口 此表述所引出的最严重的问题，是我们难以充分认识无罪推定原则的 基本精神，并且由于没有充

5、分的认识，导致了我们的立法和司法实践 在很多方面没有真正地、完全地贯彻无罪推定原则。类似于余祥林的 案件是其典型表现。因此，我们要做的首先是对无罪推定原则的基本精神予以完整揭 示，以纠正对其的错误认识。那末，无罪推定原则的完整的、核心思 想有哪些呢？第一，也就是最原始的含义是：不能像对待罪犯那样对 待犯罪嫌疑人和刑事被告人。这句话实际上是两百多年前的意大利的 刑法学家贝卡利亚提出的（顺便说一句，他也是罪行法定原则的鼻 祖）。他的原意是：不能像对待罪犯那样拷打、关押被告人，这就是 无罪推定原则最初的基本含义。也就是不能像对待罪犯那样对待被告 人，因为他还是没有被法院依法判决为有罪的人。第二，从最

6、初的基 本含义所引出的无罪推定原则的另一个基本含义是：应当把被追诉的人作为诉讼的主体来看待，他应当享有一系列的诉讼权利，刑事被告 人不是诉讼的客体。无罪推定原则的第三个含义是：证明被追诉之人 为罪犯的责任在控方，被指控的人没有责任、没有义务证明自己无罪。 如果控方不能证明，那就应当做无罪处理。以上就是该原则的三个基本含义。然而，我们以往的理解，是把无罪推定和有罪推定同等对待，都是 作为唯心主义认识论的表现，而不是将其作为刑事诉讼法律价值观的 反映。如果我们仅仅看无罪推定的文字表述的话，确实容易产生这样 的认识。为什么这样说呢？显然，在证实犯罪以前若要推定或者假定 他无罪，那么，凭什么假定他无罪

7、？这确实给人以唯心的和先验的感 觉，以至于可以判断其和推定有罪一样，属于唯心主义的、先验论的。 但是，我认为，对无罪推定和有罪推定进行这样的字面理解是错误的。 为什么说是错误的？以下我们作进一步分析。通过对无罪推定原则的三个基本含义的揭示，我们已经可以，看到无罪推定原则和唯心论和先验论完全是两回事， 这并不是个关于认识 论的原则。进一步的分析我们可以从无罪推定原则的对立面着手。大家知道，无罪推定和有罪推定是一个对立的概念， 而有罪推定是什么 意思呢？我们在哪部法典中看到过 "有罪推定"这样的规定呢？可以 说，哪一部法典都没有关于有罪推定的经典表述， 这和无罪推定原则 大不相

8、同。有罪推定在古今中外的任何法典中都不能见到如同无罪推 定原则那样的表述。关于有罪推定的法典，人们经常举的例子是欧洲 中世纪野蛮、残酷、专横、擅断的法律，然而，在这些法典中却并没 有"有罪推定"这几个字。那么，我们为什么把它叫作有罪推定呢？这 是由于：它采用的一系列地针对被告人的方法以及它的刑事诉讼程序所显示出的各种特点，都表明了把被告人当作罪犯一样来对待， 把被 告人作为诉讼客体来对待，以及疑罪从有的规定，人们将这样的刑事 诉讼制度叫作有罪推定。由此看来，无罪推定和有罪推定的对立，并不是表现在审判前应当 如何推定两者不一样，更不是判决前认识论意义上的假定内容上的区 别，而

9、是表现在价值观上的对立：是不是将被告人作为诉讼主体来看 待，能否区别于罪犯来对待刑事被告人并据此设计相应的诉讼程序等 等。当然，如果在审理之后，案件处于"疑罪"状态时，这两个原则在 认识论意义上的区别，是应当予以肯定的，即或者推定无罪，或者推 定有罪。但这种区别更多的是诉讼制度上的设计， 因为我们总不能因 此作出"不能肯定无罪或者有罪"的判决吧，因此，这和唯心主义和先 验论完全不同。不仅如此，如果将无罪推定仅仅作为认识论上的原则来看待的话， 我们很容易得出一些虽然符合逻辑却很荒唐的判断。 例如，我们会得 出的结论将是：资本主义的刑事诉讼制度比有罪推定的封

10、建社会的刑 事诉讼制度还要野蛮、还要落后、还要蛮不讲理。为什么这么说呢？ 因为，有罪推定是在有人指控某人犯罪，或者官员怀疑这个人是罪犯， 这个时候才会进行刑事追究，圭寸建社会作为有罪推定的刑事诉讼制 度，只有在这种情况下被告人才因此受到如同罪犯那样的对待。然而,如果无罪推定只是认识论中先验论、唯心论的反映，那么，从逻辑上说，此时的刑事诉讼变成了：在推定被告人无罪时可以把他羁押起来， 在假定他无罪时还起诉他。这不是更野蛮、更愚蠢吗？果真如此，到 了资产阶级革命胜利、确定了无罪推定以后，刑事诉讼将因此反而倒 退了，这显然不是历史事实。由此可见，有罪推定和无罪推定的差异 不应从文字表述上作分析，其差

11、异也不是个认识论的问题，它是一个 关于刑事诉讼的基本指导思想上的、价值观上的根本差异问题。这是我们改变认识的一个关键， 对此的理解会带来什么呢，那就是 对刑事诉讼法律的制定及实践问题的反思。例如，我们在公安的审讯 里面经常见到的是，把人抓进来后首先第一句问话是：你知道你为什 么被抓进来吗？实际上，按照无罪推定原则，首先第一句话应该说的 是：因为你涉嫌某种犯罪，或者我们指控你犯什么罪，等等，然后才 是要求其回答相关的问题。当然，这还是问话方面的一个问题，更多 的还有刑事诉讼制度设计方面的问题。 比如，我们确定的刑事诉讼的 目标和任务，其中有正反两个方面的表述：准确打击犯罪和保障无辜 者免遭刑事追

12、诉，这看起来是两个任务，实际上是一个任务，是一个 任务的两个方面。应当看到，无罪推定原则的特定要求超出这个任务 之外。就这个任务而言，即准确打击犯罪、保障无辜者免遭刑事追诉， 这是古今中外所有刑事诉讼制度都要追求的目标。 哪一个国家的刑事 诉讼制度，甚至包括封建社会的刑事诉讼，它公开标榜的也不是要惩 罚无辜，谁都不会这样主张。中国古时候对窦娥之冤是怎样的心态 呢？窦娥之冤六月要下大雪，那意味着什么？意味着冤案自古以来就是不得人心的，都是要遭到反对的。因此，追求准确打击犯罪、保障 无辜，这是自古都有的目标和任务，不是无罪推定原则特定的要求。 无罪推定原则特定的要求，就是把被追诉的对象作为诉讼的主

13、体来对 待，使他享有相应的诉讼权利，并保障他的诉讼权利，要求我们的职 权机关在进行刑事追诉的时候应该文明、 规范行使职权等等，这些才 是无罪推定原则对现代刑事诉讼特有的要求。然而，恰恰就是无罪推定原则特有的要求， 在我们的诉讼目标设计 当中未被足够重视，尽管我们的刑事诉讼法也有另外一条"应当保障诉讼参和人的诉讼权利"的规定，但这却并列不在诉讼的基本任务中， 因此，这一条显然是作为从属的地位来看待的。其实，根据无罪推定 原则的要求，这一条应当作为极为重要的问题来看待。至于因为尚未充分、真正认识无罪推定原则的价值和意义， 我们在 立法中没有完全贯彻无罪推定原则的精神， 而导致司

14、法实践中的问题 就更多了，限于时间原因，我在这里就不作个案分析了，有兴趣的话， 大家可以对佘祥林案件进行分析。那么，我国刑事诉讼法对无罪推定原则的规定应当如何修改呢？我 主张应当按照国际人权公约的规定来表述， 我们既没必要创造，也不 需要创新，国际人权公约我们一旦批准加入了， 将其规定直接用来作 为刑事诉讼法的表述就可以了。不应再采用半遮半掩、不清不楚的方式来规定无罪推定原则了。当然，明确规定无罪推定原则之后，由此 我们在修改刑事诉讼法的其它各章节时，如何贯彻无罪推定原则的各 项具体要求，将是一个重要任务。需要说明的是，对无罪推定原则的 认识，现在可能依然面临着困惑和疑问，但这只是一部分同志的问题， 应该说，学术界目