众筹的形式、发展与法律问题

1、众筹的形式众筹的形式股权众筹股权众筹 其发展与简述其发展与简述Page 2目录目录股权众筹的法律层面股权众筹的税负层面众筹的概念、意义、分类及其简介123股权众筹的简介股权众筹简介股权众筹简介Page 3众筹：翻译自国外crowdfunding一词，即大众筹资或群众筹资，香港译作群众集资，台湾译作群众募资。由发起人、跟投人、平台构成。具有低门槛、多样性、依靠大众力量、注重创意的特征，是指一种向群众募资，以支持发起的个人或组织的行为。现代众筹指通过互联网方式发布筹款项目并募集资金。众筹的意义众筹的意义 筹的概念及意义Page 4众筹的分类及其简介众筹的分类及其简介今天的今天的主题。主题。目前国内

2、基目前国内基本上都是无本上都是无担保股权众担保股权众筹，只有贷筹，只有贷帮的众筹项帮的众筹项目提供担保目提供担保服务。服务。以投资以投资回报作回报作为划分为划分标准的标准的众筹分众筹分类之间类之间的对比的对比这个是早期的数据，现在股权众筹所占的比例应该更大。股权众筹的简介股权众筹的简介右边是右边是我国关我国关于股权于股权众筹的众筹的大事件大事件，我们，我们一起来一起来回顾一回顾一下。下。 中国第一家股权众筹平台“天使汇”上线。 中国首个股权众筹项目”LavaRadio”在“天使汇”成功融资。 证监会奔赴北京、深圳等地对股权众筹进行调研。 天使汇通过股权众筹为100个创业项目募集3亿元资金。 证

3、监会表态：股权众筹有积极意义，将适时出台指导意见。 证监会在上海拟定中的股权众筹管理办法征求业内人士意见。 股权众筹管理办法出台。 中国(深圳)第一届股权众筹大会暨股权众筹行业联盟成立仪式” 在深圳成功举办。 国务院常务会议指出要“建立资本市场小额再融资快速机制，开展股权 众筹融资试点”证券业协会召开股权众筹中介机构座谈会，讨论议题是 股权众筹融资中介的运作模式和存在的主要问题及解决建议，以及如 何对融资中介进行备案管理。 36氪股权众筹平台等3家平台问世； 证监会就推出股权众筹融资试点，推动特殊股权结构类公司上市等问 题进行积极研究，初步形成试点方案，在履行必要的程序中。 2011年年11月

4、月2014年年3月月2014年年5月月2014年年6月月2014年年10月月 2014年年11月月2015年年6月月2014年年2月月2014年年3月月2013年年2月月股权众筹的简介股权众筹的简介项目筛选项目筛选退退 出出投后管理投后管理正式投资正式投资签订投资协议签订投资协议创业者约谈创业者约谈确定领投人确定领投人引进跟投人引进跟投人引进跟投人引进跟投人设有限合伙设有限合伙创业企业注创业企业注册或变更册或变更股权众筹流程股权众筹流程股权众筹的简介股权众筹的简介股权众筹的宣传是股权众筹流程中很重要的一环股权众筹的宣传是股权众筹流程中很重要的一环，接下来我们一起来了解股权众筹的宣传的流程，接下

5、来我们一起来了解股权众筹的宣传的流程和方式和方式Page 11目录目录股权众筹简介股权众筹的税负层面众筹的概念、意义、分类及其简介123股权众筹的简介股权众筹的法律层面股权众筹的法律层面股权众筹的法律层面关于此类众筹的法律风险问题。2006 年12 月国务院办公厅关于严厉打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知 (国办发 2006 99 号)， 对非公开发行股票的某些行为作了限制:向特定对象发行股票后股东累计不超过向特定对象发行股票后股东累计不超过 200 人的，人的， 为为非公开发行非公开发行;非公开发行股票及其股权转让，非公开发行股票及其股权转让， 不得采用广告、不得采用广告、 公

6、告、公告、 广播、电话、广播、电话、 传真、传真、 信函、信函、 推介会、推介会、 说明会、说明会、 网络、网络、 短信、公开劝诱等公开方式或变相公开方式向社会公众发行短信、公开劝诱等公开方式或变相公开方式向社会公众发行;严禁任何公司股东自行或委托他人以公开方式向社会公众转让股严禁任何公司股东自行或委托他人以公开方式向社会公众转让股票票;向特定对象转让股票，向特定对象转让股票， 未依法报经证监会核准的，未依法报经证监会核准的， 转让后，转让后， 公司股东累计不得超过公司股东累计不得超过 200 人。人。目前， 中国的股权回报类众筹项目人数多有限制(比如大家投限定在 40 人以内)， 其预先注册

7、并经过筛选出的天使投资者属于特定对象(如天使汇)， 发行股票后通常股东累计不超过 200 人， 故而这种方式可以认定为非公开发行。向非特定对象公开发行股票， 或者对超过200 个特定对象发行股票， 都属于公开发行股票， 如果是公开发行股票， 发行主体都必须达到相关的监管要求。大家投的创始人李群林认为其与被证监会叫停的美微传媒有区别， 原因在于后者的众筹规模达到成百上千人， 而大家投规定最低跟投门槛是融资额度的 2 5%， 每个项目参与众筹的人数不会超过 40 人。不过，此处涉及到对“公开” 的认定问题。若采用广告、若采用广告、 公告公告、 广播、广播、 电话、电话、 网络、网络、 短信等公开方

8、式向社会公众发行，短信等公开方式向社会公众发行， 即使认购人数未超过即使认购人数未超过 200 人，人， 也属于公开发行股票。因此，也属于公开发行股票。因此， 只只要众筹平台以网络等公开方式将融资项目向社会公众公示，要众筹平台以网络等公开方式将融资项目向社会公众公示， 以吸引其它不特定对象加入投资者之列，以吸引其它不特定对象加入投资者之列， 这就涉嫌以公开方式向这就涉嫌以公开方式向社会公众转让股票。社会公众转让股票。这恰属国务院办公厅关于严厉打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知 严禁之例， 且 证券法 第 10 条第三款也规定 :“非公开发行证券， 不得采用广告、 公开劝诱和变相公

9、开方式。 ”另外， 我国 公司法 第四章、 第五章(尤其是第 84 条)分别对股份有限公司的股票和公司债券的发行条件、 程序及审批制度作了严格的规定， 要求公司向社会公开募集股份时， 必须向国务院证券管理部门递交募股申请、 批准。目前， 股权回报类众筹平台均未获得此类批准。最后，最后， 根据我国刑法，根据我国刑法， 涉及与股权回报类众筹相关的主要有如下几个罪名，涉及与股权回报类众筹相关的主要有如下几个罪名， 即即“擅自发行股票、擅自发行股票、 公司、公司、 企业债券罪企业债券罪” 、 “非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款罪非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款罪” 与与“集资诈骗罪集资诈骗罪”

10、 。除了可能涉嫌前述变相吸收公众存款。除了可能涉嫌前述变相吸收公众存款(罪罪)外，股权回外，股权回报类众筹最接近报类众筹最接近 “擅自发行股票擅自发行股票(罪罪)” 。根据刑法第 179 条对“擅自发行股票罪” 的规定， 如果擅自发行的股票的行为情节严重， 通常为给投资者造成重大损失， 则项目发起人与网站平台构成犯罪;如果项目发起人或网站平台一开始以非法占有为目的， 涉案数额巨大，涉案数额巨大， 则构成集资诈骗罪。则构成集资诈骗罪。股权众筹的法律层面股权众筹的法律层面除上述主要法律风险外， 众筹模式还存在其它一些风险， 既涉及平台， 也可能涉及众筹项目发起人。众筹平台营运时， 出资人的资金通常

11、先注入平台所设帐户。虽然有的网站宣称此属托管的第三方帐户(比如大家投与兴业银行合作的投付宝)， 但此类但此类帐户多受众筹平台掌控，帐户多受众筹平台掌控， 账户资金并未受到监管机构的监督。众筹平台本身并未获得批准从事吸收资金的资格，账户资金并未受到监管机构的监督。众筹平台本身并未获得批准从事吸收资金的资格， 涉嫌设置资涉嫌设置资金池，金池， 而一旦营运出现问题或平台实际控制人出现道德风险，而一旦营运出现问题或平台实际控制人出现道德风险， 目前并无避免平台控制人卷款跑路的有效措施，目前并无避免平台控制人卷款跑路的有效措施， 则平台控制人则平台控制人可能构成刑法第可能构成刑法第 192 条规定的集资

12、诈骗罪。条规定的集资诈骗罪。虽然实物回报类众筹声称其性质实为预购加团购， 但其与通常的预购或团购有重大区别。团购的标的大多已经制造成型， 实物回报类众筹涉及的项目在发布时通常未生产成品， 其最后是否能必然按预期生产并且及时交付给投资人， 存在诸多变数。在当前中国信用比较缺失的背景下，在当前中国信用比较缺失的背景下， 实物回报类项目发起人若无法按期完成项目，实物回报类项目发起人若无法按期完成项目， 或或者即使完成项目也不兑现承诺，者即使完成项目也不兑现承诺， 则众筹平台预先拨付的资金难以收回。则众筹平台预先拨付的资金难以收回。对于此种违约行为， 由于项目发起人、 众筹平台和投资者各处异地、 诉讼

13、成本高企等因素， 诸如点名时间等众筹平台只能将项目发起人列入黑名单、 在网上给予公示， 这种惩处力度比较有限， 并且目前并未见到此类平台有类似公示。在此过程中， 项目发起人如有不兑现承诺的故意， 以及项目发起人非法或者不当使用筹集的资金， 涉及金额达到一定数目时， 则项目发起人涉嫌集资诈骗罪。另外， 实物回报类众筹平台的项目从展示、融资成功到产品制造成型一般有数月时间， 这段时期项目知识产权(创新、 创意)因在平台公示而面临被他人侵犯的风险，同时， 发起人的项目也可能涉及侵犯他人知识产权。众筹平台上的项目虽事先需经过网站工作人员审核，发起人的项目也可能涉及侵犯他人知识产权。众筹平台上的项目虽事

14、先需经过网站工作人员审核， 但由于专业但由于专业审核人员的欠缺或客观因素的制约，审核人员的欠缺或客观因素的制约， 有时仍难以发现项目发起人造假、有时仍难以发现项目发起人造假、 侵权。侵权。比如 Kickstarter 上的电影项目 “同步” 成功融资且所拍电影获奖后， 才被发现该电影抄袭法国动画短片 “重播” 。 如果众筹平台不能证明其已经做了尽职审核的话， 则可能与项目发起人构成共同侵权。最后， 股权回报类项目发起人可能存在故意虚构项目方案和盈利前景， 如果经众筹平台未作尽职审核即发布项目信息， 发起人与平台可能构成共犯。股权众筹的法律层面股权众筹的法律层面股权众筹法律风险的防范股权众筹法律风险的防范投资者投资者股权众筹的法律层面股权众筹的法律层面股权众筹法律风险的防范股权众筹法律风险的防范股权众筹平台股权众筹平台Page 16目录目录股权众筹的法律层面众筹的概念、意义、分类及其简介123股权众筹的简介股权众筹简介股权众筹的税负层面 从税负层面看，采用有限合伙形式可有效避免双重税负，从税负层面看，采用有限合伙形式可有效避免双重税负，有限合伙企业不作为所得税纳税主体，合伙制企业采取有限合伙企业不作为