民法学债的移转与消灭

1、民法学第四章债的移转与消灭民法学第四章债的移转与消灭一、债的移转的概念一、债的移转的概念n不改变债的内容（或者说不失其同一性），而将不改变债的内容（或者说不失其同一性），而将债由原主体转移于他主体的一种法律行为。债由原主体转移于他主体的一种法律行为。不失其同一性包括：效力不变；利益不受影响；不失其同一性包括：效力不变；利益不受影响；瑕疵不受影响；从属的权利继续存在等。瑕疵不受影响；从属的权利继续存在等。债的移转原因：有的基于法律规定；有的基于裁债的移转原因：有的基于法律规定；有的基于裁判；有的基于民事行为。判；有的基于民事行为。债的移转类型：变更债权人的，称为债权让与；债的移转类型：变更债权人

2、的，称为债权让与；变更债务人的，称为债务承担；债的一方主体将变更债务人的，称为债务承担；债的一方主体将其债权、债务整体或部分移转给第三人的，称为其债权、债务整体或部分移转给第三人的，称为债的概括承受。债的概括承受。二、债权让与二、债权让与n（一）债权让与的概念与特征（一）债权让与的概念与特征债权让与是指债的关系不失其同一性，债债权让与是指债的关系不失其同一性，债权人将其债权移转于受让人的法律制度。权人将其债权移转于受让人的法律制度。例例甲欠乙甲欠乙1万元，后来乙与丙约定，将乙对万元，后来乙与丙约定，将乙对甲的债权转让给丙，而由丙成为甲的债权人。甲的债权转让给丙，而由丙成为甲的债权人。 甲甲 乙

3、乙 丙丙思考思考:债权让与合同与债的契约的关系债权让与合同与债的契约的关系?例例甲与乙订立电视机的买卖合同，甲将收款甲与乙订立电视机的买卖合同，甲将收款的权利转让给丙。甲与乙之间的买卖合同与丙的权利转让给丙。甲与乙之间的买卖合同与丙之间的债权转让合同是两个不同的法律关系。之间的债权转让合同是两个不同的法律关系。如果基础合同关系无效，债权转让合同的效力如果基础合同关系无效，债权转让合同的效力如何？如何？1。分离说。分离说。 （1）债权让与具有处分行为性）债权让与具有处分行为性债权让与从性质上说是一种准物权契约。债权让与从性质上说是一种准物权契约。（2）无因性）无因性债权让与一经生效，不因债的契约

4、无效而受到债权让与一经生效，不因债的契约无效而受到影响。影响。2。结合说。转让合同与基础合同关系是。结合说。转让合同与基础合同关系是结合在一起的，不可分离的。结合在一起的，不可分离的。在法国等权利变动采纳意思主义的国家，在法国等权利变动采纳意思主义的国家，基础合同关系与转让的事实在法律上不作区基础合同关系与转让的事实在法律上不作区分，将权利的移转直接归诸基础合同的效力。分，将权利的移转直接归诸基础合同的效力。（1）原因关系根本不存在时，债权债务不）原因关系根本不存在时，债权债务不得转让。得转让。（2）原因关系无效直接影响到转让的效力。）原因关系无效直接影响到转让的效力。此为我国学界通说，即债权

5、让与为债权让此为我国学界通说，即债权让与为债权让与合同生效的结果。与合同生效的结果。n（二）债权让与的条件（二）债权让与的条件1债权的有效存在。债权的有效存在。下列债权仍可作为让与合同的标的：下列债权仍可作为让与合同的标的：（1）已过诉讼时效的债权；）已过诉讼时效的债权；（2）因可撤销民事行为而产生的债权；）因可撤销民事行为而产生的债权；（3）附条件和附期限的债权等。）附条件和附期限的债权等。2债权让与人与受让人须就债权的让与达债权让与人与受让人须就债权的让与达成合意。成合意。思考思考:如何理解如何理解民法通则民法通则第第91条的规定，条的规定，合同的转让不得牟利合同的转让不得牟利?3让与债权

6、须有可让与性。让与债权须有可让与性。合同法合同法第第79条规定三类债权不得转让：条规定三类债权不得转让：（1）根据债权性质不得转让。一般包括：）根据债权性质不得转让。一般包括：pA。以人格信赖为基础、劳务性或特殊技能债。以人格信赖为基础、劳务性或特殊技能债权。权。pB。不作为债权。思考：竞业禁止的债权可否。不作为债权。思考：竞业禁止的债权可否转让？转让？pC。从权利债权。从权利债权不能单独让与。从权利债权。从权利债权不能单独让与 ；从权利随主权让与从权利随主权让与 ，但该从权利专属于债权人但该从权利专属于债权人自身的除外。自身的除外。 此外，契约的解除权、撤销权及终止权也不得此外，契约的解除权

7、、撤销权及终止权也不得单独单独让与。让与。（2）按照当事人约定不得转让。）按照当事人约定不得转让。但为保证交易的安全，不得以此对抗善意第但为保证交易的安全，不得以此对抗善意第三人。三人。（3）依照法律规定不得转让。）依照法律规定不得转让。如如担保法担保法第第61条规定，最高额抵押担保条规定，最高额抵押担保的主合同债权不得转让。（已废除）的主合同债权不得转让。（已废除）注意比较：注意比较：物权法物权法第第204条规定：最高条规定：最高额抵押担保的债权确定前，额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。的

8、除外。（三）债权让与的通知（三）债权让与的通知1。债权让与的通知的效力。债权让与的通知的效力（1）债权让与通知的立法例：自由主义；）债权让与通知的立法例：自由主义；通知主义；债务人同意主义。通知主义；债务人同意主义。 （2）我国的立法规定与选择）我国的立法规定与选择民法通则民法通则第第91条规定：条规定：“合同一方将合同一方将合同权利、义务全部或部分转让给第三人的，合同权利、义务全部或部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。，并不得牟利。”u以债务人的同意作为债权让与生效的要件。以债务人的同意作为债权让与生效的要件。对比对比:我国我国合同法合同法第第8

9、0条规定：条规定：“债权债权人转让权利的，人转让权利的，应当通知债务人应当通知债务人。未经通知，。未经通知，该转让对债务人不发生效力。该转让对债务人不发生效力。”u采用自由转让、通知生效的原则（又称通采用自由转让、通知生效的原则（又称通知对抗要件模式）。知对抗要件模式）。债权让与是债权人对其权利的处分，债权让债权让与是债权人对其权利的处分，债权让与合同是债权人与第三人之间的关于移转债与合同是债权人与第三人之间的关于移转债权的合同，债务人并非合同的当事人，因此权的合同，债务人并非合同的当事人，因此其同意与否，不影响合同的成立。其同意与否，不影响合同的成立。A。通知不是债权让与的构成要件。通知不是

10、债权让与的构成要件。B。债权转让协议非经通知不能当然约束债。债权转让协议非经通知不能当然约束债务人。务人。2。债权人转让的通知人为债权人。债权人转让的通知人为债权人。 u思考：受让人是否可为通知人？思考：受让人是否可为通知人？u问题问题:多重转让的情况下，哪一受让人的利多重转让的情况下，哪一受让人的利益能得到保护？益能得到保护？以通知的先后顺序来决定对受让人的保护。以通知的先后顺序来决定对受让人的保护。3。债权转让的通知不得撤销，但经受让人。债权转让的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。同意的除外。4。债权让与通知的例外：。债权让与通知的例外：（1）证券化债权。）证券化债权。（2）特殊债权的转

11、移应办理登记手续。）特殊债权的转移应办理登记手续。n（四）债权让与的效力（四）债权让与的效力债权让与合同一经生效，债权即转移给受让债权让与合同一经生效，债权即转移给受让人。人。1。债权让与的内部效力。债权让与的内部效力（1）债权由原债权移转于受让人。）债权由原债权移转于受让人。（2）从权利随之移转。）从权利随之移转。（3）债权人应交付债权证明文件并告知主）债权人应交付债权证明文件并告知主张债权的必要情况。张债权的必要情况。（4）让与人不负担保债务人支付能力的责）让与人不负担保债务人支付能力的责任。任。（5）让与人对其让与的债权应负瑕疵担保）让与人对其让与的债权应负瑕疵担保责任。责任。2债权让与

12、的外部效力债权让与的外部效力 （1）对于债务人的效力）对于债务人的效力 A债权让与对债务人的效力以债权让与债权让与对债务人的效力以债权让与通知为准。通知为准。 判断题判断题债权转让的，债权人必须通知债务债权转让的，债权人必须通知债务人，未经通知的，转让无效。人，未经通知的，转让无效。解析：根据合同法的规定，债权转让的，解析：根据合同法的规定，债权转让的，债权人必须通知债务人，未经通知的，该债债权人必须通知债务人，未经通知的，该债务转让对债务人不发生效力，但债权转让并务转让对债务人不发生效力，但债权转让并非无效。非无效。例例甲、乙订立买卖合同，甲已先给付货物，甲、乙订立买卖合同，甲已先给付货物，

13、乙尚未付款乙尚未付款10万元。万元。9月月1日甲与丙达成协议，日甲与丙达成协议，将甲对乙的债权让与丙。甲于将甲对乙的债权让与丙。甲于9月月5日当面通日当面通知乙。知乙。9月月6日丙请求乙付款，乙欣然付之。日丙请求乙付款，乙欣然付之。后甲告知乙自己受了丙的欺诈才让与债权给后甲告知乙自己受了丙的欺诈才让与债权给丙。问：乙对甲的债务是否消灭？甲应如何丙。问：乙对甲的债务是否消灭？甲应如何办？办？B表见让与的效力。当表见让与的效力。当债权人债权人将债权让将债权让与第三人的事项通知债务人后，即使让与并与第三人的事项通知债务人后，即使让与并未发生或者该让与无效，债务人基于对让与未发生或者该让与无效，债务人

14、基于对让与事实的信赖而向该第三人所为的履行仍然有事实的信赖而向该第三人所为的履行仍然有效。效。 uC抗辩权的援引抗辩权的援引债务人接到债权转让通知后，债务人对让与债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。（人的抗辩，可以向受让人主张。（合同法合同法第第82条）条）uD抵销的主张抵销的主张债务人接到债权转让通知时，债务人对让与债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。（让人主张抵销。（合同法合同法第第83条）条）

15、uE时效中断的效力。时效中断的效力。练习练习例例刘某欲将其对许某享有的债权转移给王某，该刘某欲将其对许某享有的债权转移给王某，该债权附有房产抵押并有其他专属于刘某自身的从权债权附有房产抵押并有其他专属于刘某自身的从权利。关于这一行为，下列表述哪些是正确的？利。关于这一行为，下列表述哪些是正确的？（1999年试卷三第年试卷三第46题）题） A。刘某转让其债权，应当通知许某。刘某转让其债权，应当通知许某 B。刘某转让其债权，有关从权利亦当然转移给王某。刘某转让其债权，有关从权利亦当然转移给王某 C由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只有由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只有在办理了房产抵押登

16、记手续后，该债权转让行为才在办理了房产抵押登记手续后，该债权转让行为才生效生效 D在债权转让后，如果刘某事前对许某履行债务不在债权转让后，如果刘某事前对许某履行债务不符合约定，许某可对王某主张因刘某履行不符合约符合约定，许某可对王某主张因刘某履行不符合约定所产生的抗辩定所产生的抗辩答案：答案：AD三、债务承担三、债务承担n（一）债务承担的概念与种类（一）债务承担的概念与种类债务承担是指债务人的变更，即第三人为债务承担是指债务人的变更，即第三人为承担债务人既存的债务与债务人或债权人达承担债务人既存的债务与债务人或债权人达成的协议。成的协议。广义的债务承担，包括免责的债务承担与广义的债务承担，包括

17、免责的债务承担与并存的债务承担。狭义的债务承担仅指免责并存的债务承担。狭义的债务承担仅指免责的债务承担。的债务承担。思考：为什么第三人甘受这种不利益呢？思考：为什么第三人甘受这种不利益呢？n（二）免责的债务承担（二）免责的债务承担免责的债务承担是指第三人取代原债务人免责的债务承担是指第三人取代原债务人地位而承担全部债务，使债务人脱离债的关地位而承担全部债务，使债务人脱离债的关系的债务承担方式。系的债务承担方式。u1。条件。条件（1）存在有效的债务。）存在有效的债务。（2）被移转的债务应具有可移转性。）被移转的债务应具有可移转性。（3）就债务的移转达成合意。）就债务的移转达成合意。这分三种情况：

18、这分三种情况：第三人与债务人订立债务承担合同，并第三人与债务人订立债务承担合同，并经债权人同意。经债权人同意。第三人与债权人订立债务承担合同。第三人与债权人订立债务承担合同。u思考：第三人与债权人订立债务承担合同，思考：第三人与债权人订立债务承担合同，是否需要取得债务人的同意？是否需要取得债务人的同意？一般认为，无需。但也有例外：一般认为，无需。但也有例外：一是债务人与债权人事先订有禁止债务转一是债务人与债权人事先订有禁止债务转移的契约的，须经债务人同意；移的契约的，须经债务人同意；二是有偿债务承担须经债务人同意。有不二是有偿债务承担须经债务人同意。有不同意见。同意见。三是债务人有反对的意思时

19、，合同不生债三是债务人有反对的意思时，合同不生债务承担的效力。务承担的效力。债权人、债务人与第三人之间共同达成债权人、债务人与第三人之间共同达成协议。协议。 2。免责的债务承担合同的效力。免责的债务承担合同的效力（1）承担人成为债务人，原债务人脱离债）承担人成为债务人，原债务人脱离债的关系。的关系。（2）新债务人可以主张原债务人对债权人）新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。的抗辩。（3）从债务一并转移，但专属于原债务人）从债务一并转移，但专属于原债务人的除外。的除外。担保法担保法第第23条规定：条规定：“保证期间，债权保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人人许可债务人转让债务

20、的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。不再承担保证责任。”n（三）并存的债务承担（三）并存的债务承担并存的债务承担，是指债务人并不脱离债并存的债务承担，是指债务人并不脱离债的关系，而由第三人加入到债的关系当中与的关系，而由第三人加入到债的关系当中与债务人共同承担债务的债务承担方式。特征：债务人共同承担债务的债务承担方式。特征：（1）原债务关系内容不发生改变且仍然有）原债务关系内容不发生改变且仍然有效。效。（2）由新的承担人加入债务关系，与原债）由新的承担人加入债务关系，与原债务人共负债务。务人共负债务。约定按份责任的

21、，依其约定。约定按份责任的，依其约定。无特别约定时，各债务人负连带责任。无特别约定时，各债务人负连带责任。（3）一般情况下，并存的债务承担，不需）一般情况下，并存的债务承担，不需取得债权人的同意。取得债权人的同意。u问题：是否需要债务人同意？问题：是否需要债务人同意？u注意：并存的债务承担合同的生效。注意：并存的债务承担合同的生效。并存的债务承担成立之时也就是生效之日并存的债务承担成立之时也就是生效之日 n（四）两者的区别：（四）两者的区别：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。（三人的，应当经债权人同意。（合同法合同法第第84条

22、）条）（1）性质不同。免责的债务承担是债务的）性质不同。免责的债务承担是债务的特定承受，并存的债务承担属于新的债务的特定承受，并存的债务承担属于新的债务的保证；保证；（2）主体的变更不同。免责的债务承担）主体的变更不同。免责的债务承担导致原债务人脱离债的关系，并存的债务承导致原债务人脱离债的关系，并存的债务承担第三人只是新加入到债的关系中来。担第三人只是新加入到债的关系中来。（3）条件不同。免责的债务承担，必须）条件不同。免责的债务承担，必须要取得债权人的同意才能生效；并存的债务要取得债权人的同意才能生效；并存的债务承担，原则上不须取得债权人同意，向债权承担，原则上不须取得债权人同意，向债权人

23、发出债务承担的通知即可。人发出债务承担的通知即可。（4）承担责任的方式不同。免责的债务）承担责任的方式不同。免责的债务承担是取代原债务人，并存的债务承担是第承担是取代原债务人，并存的债务承担是第三人与债务人共同承担连带责任。三人与债务人共同承担连带责任。综合练习综合练习甲公司对乙公司享有甲公司对乙公司享有10万元债权，乙公司对丙公司万元债权，乙公司对丙公司享有享有20万元债权。甲公司将其债权转让给丁公司并万元债权。甲公司将其债权转让给丁公司并通知了乙公司，丙公司未经乙公司同意，将其债务通知了乙公司，丙公司未经乙公司同意，将其债务转移给戊公司。如丁公司对戊公司提起代位权诉讼，转移给戊公司。如丁公

24、司对戊公司提起代位权诉讼，戊公司下列哪一抗辩理由能够成立？（戊公司下列哪一抗辩理由能够成立？（2011年司法年司法考试试卷三第考试试卷三第12题）题）A甲公司转让债权未获乙公司同意甲公司转让债权未获乙公司同意B丙公司转移债务未经乙公司同意丙公司转移债务未经乙公司同意C乙公司已经要求戊公司偿还债务乙公司已经要求戊公司偿还债务D乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束束答案：答案：B四、债的概括承受四、债的概括承受n债的概括承受又称为债的概括移转，是指债的概括承受又称为债的概括移转，是指债的一方主体将其债权债务一并移转于第三债的一方主体将其债权债务一并移转

25、于第三人。人。它具有以下特点：它具有以下特点：1。就债的概括移转的构成而言，包括债务。就债的概括移转的构成而言，包括债务承担和债权让与。承担和债权让与。2。主要适用于双务合同。主要适用于双务合同。3。概括移转在性质上发生合同的更新。概括移转在性质上发生合同的更新。它一般包括以下几种情况：它一般包括以下几种情况：u（1）合同承受）合同承受 例例甲、乙两公司订有买卖合同，甲交货甲、乙两公司订有买卖合同，甲交货10吨，乙付款吨，乙付款10万元。履行前，甲、丙订立合万元。履行前，甲、丙订立合同，甲同，甲“出局出局”，丙，丙“进入进入”。征求乙的意。征求乙的意思，乙同意。后丙应对乙负交货义务，并有思，乙

26、同意。后丙应对乙负交货义务，并有权请求乙清偿权请求乙清偿10万元万元. 合同承受可以基于约定，也可基于法定移合同承受可以基于约定，也可基于法定移转。转。 （2）企业合并与分立）企业合并与分立 例例1前例中，甲、乙订立合同后，乙分立为前例中，甲、乙订立合同后，乙分立为丙、丁两公司。则原甲、乙的合同应如何履丙、丁两公司。则原甲、乙的合同应如何履行？行？合同法合同法第第90条当事人订立合同后合并的，条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约

27、定的以外，由分立除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。有连带债权，承担连带债务。例例2设上例中乙分立前甲已交付货物，乙分设上例中乙分立前甲已交付货物，乙分立时丙、丁约定，对甲的债务承担分配原则立时丙、丁约定，对甲的债务承担分配原则如下：丙为如下：丙为70%，丁为，丁为30%。后甲请求丙付。后甲请求丙付10万元。丙称：至多付万元。丙称：至多付7万元。问：丙的主张万元。问：丙的主张是否有理？为什么？是否有理？为什么？u（3）企业整体转让）企业整体转让是企业出资人将企业作为一项整体的财产转是企业出资

28、人将企业作为一项整体的财产转让给他人，在转让企业财产的同时，也将企让给他人，在转让企业财产的同时，也将企业的债权债务概括地一并转让。业的债权债务概括地一并转让。u（4）继承）继承在被继承人死亡以后，被继承人的遗产（包在被继承人死亡以后，被继承人的遗产（包括债权）转让给继承人继承的同时，继承人括债权）转让给继承人继承的同时，继承人也应当概括继承被继承人的债务。当然，对也应当概括继承被继承人的债务。当然，对被继承人的债务应当在被继承的遗产的范围被继承人的债务应当在被继承的遗产的范围内予以清偿。内予以清偿。债权债务的概括转移，类推适用债权让与与债权债务的概括转移，类推适用债权让与与债务承担有关规定。

29、债务承担有关规定。第二节第二节 债的消灭债的消灭n一、债的消灭的概念一、债的消灭的概念债的消灭是指债权债务关系在客观上不再债的消灭是指债权债务关系在客观上不再存在。说明：存在。说明：1债的消灭与债权效力停止不同。债的消灭与债权效力停止不同。债的消灭并不是消灭后当事人之间就不再受债的消灭并不是消灭后当事人之间就不再受法的约束，而无其他法律关系存在。法的约束，而无其他法律关系存在。如仍负后合同义务。如仍负后合同义务。2债的消灭与债的变更不同。债的消灭与债的变更不同。n二、债的消灭原因二、债的消灭原因通常可以分为三类：通常可以分为三类：一是基于当事人的意思。如免除、解除、一是基于当事人的意思。如免除

30、、解除、抵销。抵销。二是基于债的目的。如清偿、混同。二是基于债的目的。如清偿、混同。三是基于法律规定。如提存。三是基于法律规定。如提存。根据各国民法的规定，除以上六种外，还有根据各国民法的规定，除以上六种外，还有很多种。很多种。（1）目的达到。）目的达到。（2）时间的经过。）时间的经过。（3）其他法定之债的消灭原因。）其他法定之债的消灭原因。三、清偿三、清偿n（一）概念（一）概念指债务人依债的目的实现债务内容的给付指债务人依债的目的实现债务内容的给付行为。行为。债可以由债务人清偿，也可以由第三人清偿，债可以由债务人清偿，也可以由第三人清偿，他们被称为清偿人（而不是债务人）。他们被称为清偿人（而

31、不是债务人）。n（二）清偿人（二）清偿人1债务人。债务人。2债务人的代理人。债务人的代理人。3第三人代为清偿第三人代为清偿n（1）第三人代为清偿条件第三人代为清偿条件A依合同的性质允许第三人代为清偿。依合同的性质允许第三人代为清偿。B当事人之间没有不许第三人代为清偿的当事人之间没有不许第三人代为清偿的特别约定。特别约定。C债权人没有拒绝其清偿的特别理由，并债权人没有拒绝其清偿的特别理由，并且债务人也没有提出拒绝其清偿的异议。且债务人也没有提出拒绝其清偿的异议。D以为债务人的意思清偿。以为债务人的意思清偿。合同法合同法第第65条当事人约定由第三人向债条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人

32、不履行债务或者履权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。担违约责任。思考：如何区分代理清偿与代为清偿？思考：如何区分代理清偿与代为清偿？n（2）第三人代为清偿的效力第三人代为清偿的效力债权人与债务人的关系债权人与债务人的关系合同关系归于消灭，债务人免除义务。合同关系归于消灭，债务人免除义务。债权人与第三人的关系债权人与第三人的关系第三人在其可得求偿的范围内代位债权人。第三人在其可得求偿的范围内代位债权人。第三人与债务人的关系第三人与债务人的关系A。有委托合同，适用委托合同的规范，第三。有委托合同，适用委托合同

33、的规范，第三人对债务人有求偿权。人对债务人有求偿权。B。无委托合同又无其他履行上的利害关系，。无委托合同又无其他履行上的利害关系，第三人可依无因管理或者不当得利行使求偿权。第三人可依无因管理或者不当得利行使求偿权。C。第三人以赠与的意思为清偿，不发生求偿。第三人以赠与的意思为清偿，不发生求偿权。权。n（3）第三人代为清偿与债务承担的区别）第三人代为清偿与债务承担的区别A。债务承担的承担人的清偿行为目的是为。债务承担的承担人的清偿行为目的是为自己债务清偿，而代为清偿人是在为债务人自己债务清偿，而代为清偿人是在为债务人（他人）的债务而清偿。（他人）的债务而清偿。B。债务承担，第三人已经成为合同关系

34、的。债务承担，第三人已经成为合同关系的当事人当事人。代为清偿，第三人只是履行主体而不代为清偿，第三人只是履行主体而不是债的当事人。是债的当事人。C。债务承担，第三人已经成为合同关系的。债务承担，第三人已经成为合同关系的当事人。代为清偿，对第三人的履行不适当的当事人。代为清偿，对第三人的履行不适当的行为，债务人应当承担债不履行的民事责任。行为，债务人应当承担债不履行的民事责任。D。债务承担应征得债权人同意始生效，而。债务承担应征得债权人同意始生效，而只要债权人无拒绝的正当理由，代为清偿即有只要债权人无拒绝的正当理由，代为清偿即有效。效。案例讨论案例讨论案例一案例一A公司与公司与B公司签订购销合同

35、，合同约定：公司签订购销合同，合同约定：B公司向公司向A公司供应羽绒服公司供应羽绒服22，650件，总价款为人件，总价款为人民币民币400.05万元万元;货过境后由货过境后由C公司直接向公司直接向B公司付公司付清货款。清货款。C公司对该付款条款表示接受。后公司对该付款条款表示接受。后C公司在公司在与与D进出口公司的协议中，再次对这一内容进行了确进出口公司的协议中，再次对这一内容进行了确认。认。最高人民法院审理认为：最高人民法院审理认为：C公司虽未在公司虽未在A与与B签订的签订的合同上签字盖章，但其对合同中的付款条件予以认合同上签字盖章，但其对合同中的付款条件予以认可，并在其与可，并在其与D公司

36、的协议中再次确认了这一内容，公司的协议中再次确认了这一内容，应认定应认定C公司在羽绒服出口后即负有将其应付公司在羽绒服出口后即负有将其应付A公司公司的货款直接给付的货款直接给付B公司的义务。公司的义务。但有学者认为，但有学者认为，A公司与公司与B公司签订的购销公司签订的购销合同是双务合同，即当事人双方互享权利和合同是双务合同，即当事人双方互享权利和义务的合同，义务的合同，C公司只是向公司只是向B公司承诺支付货公司承诺支付货款，除此之外在该合同中没有其他权利义务，款，除此之外在该合同中没有其他权利义务，因而显然不是该合同的当事人，因此，该合因而显然不是该合同的当事人，因此，该合同是由第三人履行义

37、务的合同。因此，根据同是由第三人履行义务的合同。因此，根据合同法合同法第第65条规定，不应由条规定，不应由C公司向公司向B公公司承担违约责任。司承担违约责任。案例二案例二中商集团匈牙利国际贸易公司与武中商集团匈牙利国际贸易公司与武汉中百集团股份有限公司进出口公司有贸易汉中百集团股份有限公司进出口公司有贸易往来，欠货款。往来，欠货款。1999年年10月月14日，中百向中日，中百向中商集团匈牙利国际贸易公司发出商集团匈牙利国际贸易公司发出往来帐对往来帐对账函账函称：我公司与贵公司业务往来，截止称：我公司与贵公司业务往来，截止1999年年9月月30日止，应收贵公司账款金额为日止，应收贵公司账款金额为

38、8万美元。系贵公司应付我公司童装款项。上万美元。系贵公司应付我公司童装款项。上述金额请贵公司予以确认。武汉中商集团股述金额请贵公司予以确认。武汉中商集团股份有限公司进出口公司（系中商集团匈牙利份有限公司进出口公司（系中商集团匈牙利国际贸易公司的母公司）在款项确认单位一国际贸易公司的母公司）在款项确认单位一栏中写到：此款我司栏中写到：此款我司11月付月付10万，下个月付万，下个月付30万，余额在万，余额在2000年底前付清。后因中商进年底前付清。后因中商进出出口公司未付款，发生纠纷。出出口公司未付款，发生纠纷。练习练习甲将其对乙享有的甲将其对乙享有的10万元货款债权转让给丙，丙再万元货款债权转让

39、给丙，丙再转让给丁，乙均不知情。乙将债务转让给戊，得到转让给丁，乙均不知情。乙将债务转让给戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行债务，乙以其不知情为了甲的同意。丁要求乙履行债务，乙以其不知情为由抗辩。下列哪一表述是正确的？由抗辩。下列哪一表述是正确的？ （2012年司考卷年司考卷三三13）A甲将债权转让给丙的行为无效甲将债权转让给丙的行为无效 B丙将债权转让给丁的行为无效丙将债权转让给丁的行为无效 C乙将债务转让给戊的行为无效乙将债务转让给戊的行为无效 D如乙清偿如乙清偿10万元债务，则享有对戊的求偿权万元债务，则享有对戊的求偿权 答案：答案：Dn（三）清偿受领人。（了解）（三）清偿受领人。（了解）

40、清偿受领人是有权接受清偿利益的人。清偿受领人是有权接受清偿利益的人。包括：包括：1债权人。债权人。2。债权人的代理人。债权人的代理人。3。破产管理人或清算人。破产管理人或清算人。4。受领证书持有人。如收据的持有人。受领证书持有人。如收据的持有人。5。行使代位权的债权人。等。行使代位权的债权人。等注意：代为受领与债权让与不同。注意：代为受领与债权让与不同。n（四）清偿的抵充（四）清偿的抵充 1概念。清偿的抵充是指债务人对同一债概念。清偿的抵充是指债务人对同一债权人负担数宗同种债务，如果债务人所提出权人负担数宗同种债务，如果债务人所提出的给付，不足清偿全部债权时，决定该必履的给付，不足清偿全部债权

41、时，决定该必履行抵充某宗或某几宗债务的现象。行抵充某宗或某几宗债务的现象。 例例甲在甲在2002年年3月借乙三千元，月借乙三千元，6月借二千月借二千元，元，8月借五千元。月借五千元。12月甲还三千五百元。他月甲还三千五百元。他是还那一笔呢？是还那一笔呢？2清偿抵充的条件清偿抵充的条件 （1）债务人对于同一债权人负担数宗债务。）债务人对于同一债权人负担数宗债务。（2）数宗给付的给付种类相同。）数宗给付的给付种类相同。 例例甲借乙的米甲借乙的米50斤、面斤、面50斤。债务人如提斤。债务人如提出偿还出偿还50斤米时。这是否发生清偿的抵充呢？斤米时。这是否发生清偿的抵充呢？（3）清偿人所提出的给付不足

42、以清偿全部）清偿人所提出的给付不足以清偿全部债额。债额。 3清偿抵充的方法清偿抵充的方法 （1）约定抵充。根据双方当事人的约定。）约定抵充。根据双方当事人的约定。（2）指定抵充。指定抵充是指清偿人有单）指定抵充。指定抵充是指清偿人有单方面指定其给付系清偿何宗债务。通说认为，方面指定其给付系清偿何宗债务。通说认为，当事人之间没有约定的，由清偿人指定，当事人之间没有约定的，由清偿人指定，指指定应在清偿时提出。定应在清偿时提出。 （3）法定抵充。）法定抵充。A债务人的给付不足以清偿其对同一债权债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优人所负的数笔相同种类的全部债务，应当

43、优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。（务或者清偿抵充顺序有约定的除外。（合合同法解释同法解释（二）第（二）第20条）条）B。债务人除主债务之外还应

44、当支付利息和。债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。（二）利息；（三）主债务。（合同法解合同法解释释（二）第（二）第21条）条）u思考：在法定抵充之前，是否有必要适用思考：在法定抵充之前，是否有必要适用指定抵充？指定抵充？对此有不同意见，但指定抵充受到费用、利对此有不同意见，但指定抵充受到费用、利息、主债务法定的抵充顺序限制。息、主债务法定的抵充顺

45、序限制。（五）清偿的效力（五）清偿的效力1债的本体消灭债的本体消灭2受领证书给与请求权受领证书给与请求权3清偿的推定。清偿的推定。（1）定期给付的推定。即在定期给付的情）定期给付的推定。即在定期给付的情况下，如果债务人已经给付最近的债务，即况下，如果债务人已经给付最近的债务，即推定在此之前的债务已清偿。推定在此之前的债务已清偿。（2）利息清偿的推定。如果债权人给与受）利息清偿的推定。如果债权人给与受领本金的证书的，推定其利息亦已受领。领本金的证书的，推定其利息亦已受领。（3）债的关系消灭的推定。债权证书已退）债的关系消灭的推定。债权证书已退还的，推定其债的关系消灭。还的，推定其债的关系消灭。n

46、（六）代物清偿（六）代物清偿代物清偿是以他种给付代替原来给付的清代物清偿是以他种给付代替原来给付的清偿。偿。要件：要件：1双方必须有代物清偿的合意；双方必须有代物清偿的合意；2必须有原债务存在；必须有原债务存在；3他种给付须与原定之给付不同；他种给付须与原定之给付不同；4他种给付须系代替原给付为之；他种给付须系代替原给付为之；5必须受领权人现实地受领给付。必须受领权人现实地受领给付。四、提存四、提存n（一）概念（一）概念在债务人履行债务时，由于债权人原因，在债务人履行债务时，由于债权人原因，债务人将应给付的标的物提交有关机关保存，债务人将应给付的标的物提交有关机关保存，从而使债归于消灭的制度。

47、从而使债归于消灭的制度。1提存是由于债权人的原因导致债务人不提存是由于债权人的原因导致债务人不能履行债务（一般提存）。但法律另有规定能履行债务（一般提存）。但法律另有规定的除外（特殊提存）。的除外（特殊提存）。2债务人将合同标的物交付给特定的提存债务人将合同标的物交付给特定的提存部门。部门。3在债务人提存后，导致合同关系的终止。在债务人提存后，导致合同关系的终止。n（二）提存的原因（二）提存的原因根据根据合同法合同法第第101条的规定。条的规定。（1）债权人无正当理由拒绝受领；）债权人无正当理由拒绝受领；u问题：迟延受领是否适用提存？问题：迟延受领是否适用提存？提存公证规则提存公证规则规定，债

48、权人无正当理由规定，债权人无正当理由拒绝或者拒绝或者延迟受领债之标的延迟受领债之标的。（2）债权人下落不明；）债权人下落不明；提存公证规则提存公证规则规定，在债权人规定，在债权人失踪失踪的情的情况下，债务人可以提存。况下，债务人可以提存。 （3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。这又被称为特）法律规定的其他情形。这又被称为特殊提存。殊提存。如：如：合同法合同法第第70条规定：条规定：“债权人分立、债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，合并或者变更住所没有通知债务人，致使履致使履行债务

49、发生困难的，行债务发生困难的，债务人可以中止履行或债务人可以中止履行或者将标的物提存。者将标的物提存。” 如：如：担保法担保法第第49条第条第3款：款：抵押人转让抵押人转让抵押物所得的价款抵押物所得的价款，应当向抵押权人提前清，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向抵押权人约定的第三偿所担保的债权或者向抵押权人约定的第三人提存。人提存。如：如：提存公证规则提存公证规则第第5条第条第2项：项：债权人债权人不在债务履行地又不能到履行地受领，不在债务履行地又不能到履行地受领，债务债务人可以申请提存。人可以申请提存。n（三）提存的效力（三）提存的效力1。对债务人的效力来说，主要导致：。对债务人的效力

50、来说，主要导致：例例债权人胡某下落不明，债务人沙某难以债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担？其损失应由谁承担？A应由胡某承担应由胡某承担 B。应由沙某承担。应由沙某承担 C。应由沙某与胡某共同承担。应由沙某与胡某共同承担D。应由提存机关承担。应由提存机关承担答案：答案：A（1）标的物的风险负担由债务人移转至债）标的物的风险负担由债务人移转至债权人。权人。（2）支付利息以及收取孳息权利的免除。）支付利息以及收取孳息权利的免除。（即孳

51、息归债权人所有。）（即孳息归债权人所有。）（3）债务人应履行通知义务。（下落不明）债务人应履行通知义务。（下落不明的除外）的除外）2。对债权人来说：。对债权人来说：例例甲与乙签订销售空调甲与乙签订销售空调100台的合同，但当台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的？（正确的？（2003年试卷三第年试卷三第44题）题）A。甲可以向有关部门提存这批空调。甲可以向有关部门提存这批空调 B。空调在向当地公证机关提存后，因遇火。空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁灾，

52、烧毁5台，其损失应由甲承担台，其损失应由甲承担 C。提存费用应由乙支付。提存费用应由乙支付 D。若自提存之日起。若自提存之日起5年内不领取空调，则归年内不领取空调，则归甲所有甲所有答案：答案：A、C主要包括：主要包括：（1）支付提存费。）支付提存费。（2）提存物领取请求权。）提存物领取请求权。合同法合同法第第104条规定：债权人可以随时条规定：债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。

53、领取提存物。 债权人领取提存物的权利，债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物提存物扣除提存费用后归国家所有。扣除提存费用后归国家所有。练习练习因债权人的原因，债务人提存的，发生因债权人的原因，债务人提存的，发生（ ） A。所有权转移。所有权转移 B。风险转移。风险转移 C。费用转移。费用转移 D。孳息转移。孳息转移答案：答案：ABCD练习练习乙在甲提存机构办好提存手续并通知债权人丙后，乙在甲提存机构办好提存手续并通知债权人丙后，将将2台专业相机、台专业相机、2台天文望远镜交甲提存。后乙另台天文望远镜交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之债，要

54、求取回提存物。但甲机行向丙履行了提存之债，要求取回提存物。但甲机构工作人员在检修自来水管道时因操作不当引起大构工作人员在检修自来水管道时因操作不当引起大水，致乙交存的物品严重毁损。下列哪一选项是错水，致乙交存的物品严重毁损。下列哪一选项是错误的？（误的？（2012年司考卷三年司考卷三 14） A甲机构构成违约行为甲机构构成违约行为 B甲机构应承担赔偿责任甲机构应承担赔偿责任 C乙有权主张赔偿财产损失乙有权主张赔偿财产损失 D丙有权主张赔偿财产损失丙有权主张赔偿财产损失 答案：答案：D五、混同五、混同n混同是指同一债的债权债务归于一个主体混同是指同一债的债权债务归于一个主体的法律事实。的法律事实

55、。u引起债的混同的常见原因有：引起债的混同的常见原因有：（1）企业合并；）企业合并；（2）继承；）继承；（3）债权人与债务人之间因转让债权或移）债权人与债务人之间因转让债权或移转债务引起主体混同而导致债的消灭。转债务引起主体混同而导致债的消灭。u注意：债权系他人的标的时，债权不消灭。注意：债权系他人的标的时，债权不消灭。合同法合同法第第106条，合同终止涉及第三人条，合同终止涉及第三人利益的，合同不终止。利益的，合同不终止。练习练习选择题选择题下列情况，债因混同而消灭（下列情况，债因混同而消灭（ ）A。互负债务的男女结婚。互负债务的男女结婚 B。甲法人（债权人）与乙法人（债务人）。甲法人（债权

56、人）与乙法人（债务人）合并合并 C。丙（非法人组织）被丁（非法人组织）。丙（非法人组织）被丁（非法人组织）吸收合并吸收合并 D。戊（非法人组织）被乙（非法人组织）。戊（非法人组织）被乙（非法人组织）新设合并新设合并答案：答案：BCD六、免除六、免除n免除是债权人抛弃其债权，从而解除债务免除是债权人抛弃其债权，从而解除债务人的债务以使债权消灭的单方行为。它具有人的债务以使债权消灭的单方行为。它具有以下特征：以下特征：1债务免除是一种单方行为。债务免除是一种单方行为。2债务免除是一种无因的行为。债务免除是一种无因的行为。3债务免除是一种无偿行为。债务免除是一种无偿行为。4。免除为非要式行为。免除为

57、非要式行为。5。免除为处分债权的民事行为。免除为处分债权的民事行为。七、抵销七、抵销n（一）抵销的概念（一）抵销的概念抵销是指当事人就互负的同种类债务，按抵销是指当事人就互负的同种类债务，按对等数额相互充抵以消灭债权债务关系。民对等数额相互充抵以消灭债权债务关系。民法上的抵销一般指法定抵销，条件具备时，法上的抵销一般指法定抵销，条件具备时，当事人一方的意思表示（通知）即发生抵销当事人一方的意思表示（通知）即发生抵销的效力。的效力。n（二）抵销的条件（二）抵销的条件1。当事人互负到期债务。当事人互负到期债务。（1）双方互相承担债权债务关系。主张抵）双方互相承担债权债务关系。主张抵销的一方为主动债

58、权，被抵销的债权为被动销的一方为主动债权，被抵销的债权为被动债权。债权。（2）双方的债权必须有效存在。）双方的债权必须有效存在。（3）必须主动债权已届清偿期。）必须主动债权已届清偿期。（4）主动债权超过诉讼时效的，其债权人）主动债权超过诉讼时效的，其债权人不得主张抵销，但被动债权人同意的除外；不得主张抵销，但被动债权人同意的除外；被动债权超过诉讼时效的，可适用抵销。被动债权超过诉讼时效的，可适用抵销。 例例甲欠乙货款甲欠乙货款10万元，两年前乙欠甲借款万元，两年前乙欠甲借款10万元，但已过诉讼时效。现甲提出抵销。万元，但已过诉讼时效。现甲提出抵销。问：能否发生抵销效力？问：能否发生抵销效力？答

59、案：不能答案：不能 例例上例中乙提出抵销。问：能否发生抵销上例中乙提出抵销。问：能否发生抵销效力？效力？答案：能答案：能（5）第三人的债权，即使第三人同意，也）第三人的债权，即使第三人同意，也不得抵销。不得抵销。 例例甲、乙、丙三人成立一合伙企业。丁欠甲、乙、丙三人成立一合伙企业。丁欠合伙企业货款合伙企业货款10万元，甲欠丁个人借款万元，甲欠丁个人借款10万万元，均到期。现丁提出：元，均到期。现丁提出：“甲不须还款，自甲不须还款，自己也不再付合伙企业货款，两讫了。己也不再付合伙企业货款，两讫了。”现合现合伙企业表示同意。问：丁的主张是否有道理？伙企业表示同意。问：丁的主张是否有道理？答案：没有道理。答案：没有道理。 解析：解析：合伙企业法合伙企业法第第41条条 合伙企业中某合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。合伙企业的债务。2。抵销的标的物种类、品质须为相同。抵销的标的物种类、品质须为相同。种类