第七章 物权的法律冲突法ppt课件

1、第五章 物权的法律冲突法.第一节 物之所在地法原那么一、 物之所在地法原那么的产生和开展 物之所在地法，即物权关系客体物所在地的法律，它普遍适用于涉外物权关系。 物之所在地法原那么的产生可追溯到十三四世纪意大利的“法那么区别说。巴托鲁斯提出不动产物权适用物之所在地法，动产物权那么应适用当事人属人法。不动产物权适用物之所在地法随着国际民事交往的开展，得到了国际社会的一致成认。.中国民法通那么144条规定：不动产一切权，适用不动产所在地的法律。民通意见186条：土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的一切权、买卖、租赁、抵押、运用等民事关系，均适用不动产所在地法

2、律。.至于动产物权的法律适用，在巴托鲁斯主张的影响下，欧洲各国开展和流行这样的规那么，即“动产随人、“动产附骨或“动产无场所。随着资本主义经济和国际商品流转的进一步开展，从19世纪末开场，许多国家立法和实际逐渐丢弃了“动产随人原那么，转而适用物之所在地法。目前，物之所在地法已成为处理动产物权法律冲突的根本原那么。.二、 物权关系适用物之所在地法的实际根据1主权说。该说以为任何国家都有本人的主权，物权关系适用物之所在地法是主权在法律适用方面的表达。2法律关系本座说。该说以为物权关系的“本座在标的物所在地，任何人要获得、占有、运用或处分某物，就必需受制于该地域所实施的法律。.3利益需求说。该说以为

3、法律是为了集体利益而制定的，物权关系适用物之所在地法是“集体利益和“全人类利益的需求。4方便说和控制说。该说以为物之所在地是第三人可以合理地寻求确定一切权的客观而易于确定的连结要素，而且只需物之所在地国能对财富进展有效控制，并且与所在地法冲突的判决通常不能生效。.我们以为，物权关系依物之所在地法，是物权关系本身的性质所决议的。1、各国统治者从维护本国利益出发，总是希望以本人的法律来调整与支配同位于本国境内的物有关的物权关系。2、物权关系的标的是物，标的物在物权关系中居于非常重要的位置，标的物只需置于其所在地的法律控制 下，物权才干得到最有效的保证。.3、对位于某一国的物去适用其他国家的法律，在

4、技术上有许多困难，会使物权关系变得更为复杂，影响国际物权关系的稳定。.三、 物之所在地确实定 物之所在地法是物权关系最普遍适用的法律，因此，物之所在地确实定非常重要。不动产的处所是固定的，其所在地确实定自然非常容易。而动产是可以挪动的物，其处所经常带有短暂性和偶尔性，不易确定。.在实际中，对动产所在地确实定普通采取如下两种方法：一是在冲突规范中对动产所在地加以时间上的限定；例如：1948年第18条规定：占有、一切以及其他物权，不动产适用不动产所在地法，动产适用导致获得或丧失占有、一切或其他物权发生时该动产所在地法。.二是在冲突规范中，对一些特殊的动产物权关系的法律适用作例外规定，即不适用物之所

5、在地法。比如23条规定：运输中的财富的物权适用财富送达地法律。.四、 物之所在地法的适用范围及其例 物之所在地法普通用来处理以下问题：1适用于动产与不动产的区分；1811年规定：池塘里的鱼和森林中的野兽为不动产。德国民法将暂时房屋如展览用房屋视为动产。英国法视土地权益证书为不动产。.规定：为不动产便利运用而设置的物，如种子、农业器具、耕用家畜、池沼中的鱼类、巢中的蜜蜂、制造场中器具、房屋内的设置、土地上尚未收割的庄稼、树上的果实等，它们也都属于不动产；.民通意见186条：土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。这意味着其他物均为动产。.2决议物权客体的范围；对作为物

6、权客体的物能否限于有体物，各国法律规定不同。普通法系国家法律和法国民法明确规定物为有体物和无体物；但德国民法和日本民法明确规定物为有体物，但又规定权益可以作为物权的客体。.3物权的种类和内容由物之所在地法决议；1804年规定了一切权、役权、和担保权三大类。1900年规定的物权包括一切权、地上权、役权、先买权、土地负担、抵押权、土地债务、定期金债务、动产质权和权益质权等10类。.我国物权的种类有一切权、土地承包运营权、建立用地运用权、宅基地运用权、地役权、抵押权包括最高额抵押权、质权权益质权、动产质权、留置权。.4物权的获得、转移、变卦和消灭的方式及条件，普通由物之所在地法决议；物权的获得、转移

7、、变卦和消灭是基于一定的法律行为或法律现实发生的，各国法律对其方式及条件都有本人的规定，这些问题在实际中普通根据物之所在法。.5物权的维护方法由物之所在地法决议。.五、物之所在地法适用的例外：1运送中的物品的物权关系的法律适用。1适用送达地法。如1989年第101条规定：对运送中的货物的物权的获得丧失，由目的地国家的法律支配。土耳其和南斯拉夫的国际私法也作了类似规定。.2适用发送地法1964年捷克斯洛伐克第6条规定：按照契约运送的货物，其权益之得失，依该标的物发运地法。.3适用一切人本国法1939年第16条规定：把动产运出国外时，依起运时其一切人本国法。.不过，运送中的物品并不是绝对不适用物之

8、所在地法的。在有些情况下，如运送中物品的一切人的债务人恳求扣押了运送中的物品，导致运送暂时停顿，或运送中的物品因其他缘由长期滞留于某地，该物品的买卖和抵押等也可适用该物品的现实所在地法。.2船舶、飞行器等运输工具之物权关系普通适用登记注册地法或旗国法。.3外国法人终止或解散时有关物权关系普通适用法人属人法。.4遗产承继目前主要有单一制和区别制 两种作法。单一制：不将遗产区分为动产和不动产，遗产承继适用同一法律，即适用被承继人的属人法。区分制：把遗产区分为动产和不动产，分别适用不同的法律。普通来说，动产承继适用被承继人死亡时的属人法，不动产遗产承继适用不动产所在地法。.五、中国关于涉外物权法律适

9、用的规定民通意见186条：土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。这意味着其他物均为动产。1986年民法通那么规定：不动产的一切权，适用不动产所在地的法律。民通意见186条：不动产的一切权、买卖、租赁、抵押、运用等民事关系，均应适用不动产所在地法律。 物权法对何为不动产并未做出规定。.按照民法通那么149条和承继法36条规定：不动产承继适用不动产所在地法。但是我国法律对动产物权法律适用的普通原那么及其例外未作明确规定。.我国14章就船舶物权法律适用做了规定：1船舶一切权的获得、转让和消灭，适用船旗国法律。2关于船舶抵押权，适用船旗国法律，但船舶在光船租赁以前或者光船

10、租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。.3船舶优先权适用受理案件的法院所在地法律。船舶优先权是指海事恳求人向船舶一切人、光船承租人、船舶运营人提出海事恳求，对产生该海事恳求的船舶具有优先受偿的权益。.第二十二条规定享有优先权的内容是： 一、船长、船员和在船上任务的其他在编人员，根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遗反费用和社会保险费用的给付恳求； 二、在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿恳求； 三、船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付恳求； 四、海难救助费的救助款项的给付恳求； .对涉外民用航空器的物权问题做了如下规定：1民用航空器一切权的获得、

11、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。2民用航空器抵押权适用航空器国籍登记国法律。3民用航空器优先权适用受理案件的法院所在地法律。.案例1：卡梅儿诉西韦儿案一位俄国代理商受英国人卡梅儿的委托，要从俄国把一批货物运到英国港口城市赫尔，并按一份普通提单交付给英国商人。运输该货物的船是一艘德国船，由一德国人担任船长。该船在挪威海域失事，但货物被运到了岸上。根据挪威法律，在上述失事的情况下，船长有权出卖货物，好心买受人可以获得货物一切权。但假设他不适当的出卖，那么必需对原一切人承当责任。该批货物本来可以转船运往英国，但.船长行使他的自决权，经过公开拍卖，将所载货物卖给了一位好心的第三者克劳斯。后来

12、，克劳斯又将货物给了西维尔，西维尔又将该货物运到了英国。卡梅儿在英国法院提起诉讼，对该批货物主张权益，并要求被告赔偿其货物被非法占有所遭到的损失。按照英国的法律，船长是无权转让上述货物的。.分析：该货物一切权的转移时货物所在地在挪威，故应适用挪威法。.案例2：荷兰花锦诉智利塔维保进出口货物一切权案阿姆斯特丹的一家大型国际贸易公司荷兰花锦，按FOB价从智利塔维保进出口购买了一批自行车，且预付了货款。该批货物曾经装箱，也标上买主的姓，并登记将装在指定港口指定的轮船上。然而该批货物尚未送达港口，当然也未装船，这时智利塔维保进出口卖方宣告破产，卖方的债务.人所指定的破产管理人主张该批自行车和卖方的其他

13、财富一样，应被用来归还卖方的债务人。荷兰花锦不服，向智利法院起诉，要求归还该批货物。.分析：根据关于FOB价钱条件的规定，货物的一切权和风险以货物装运港装船时越过船舷为标志，由卖方转移到买方，本案没有装船，货物的一切权和风险并没有转移，智利塔维保进出口依然保管货物的一切权.案例 3印尼公民吴诉中国公民张房屋买卖案中国公民张原与丈夫蔡侨居马来西亚，解放初期，张偕子女回中国厦门定居。1958年，张用丈夫蔡寄回的侨汇购买了厦门市住房一套，房主登记为张。以后，其子女又先后出国或在香港定居。1987年，张恳求去香港定居获准。因在香港无亲人，欲在出境前将房屋卖掉。经人引见，张在未获得丈夫赞同的情况下，与原

14、告于1989年4月签署了房屋购买合同，将该房以15000元出卖给原告。.签约后，张收取了大部分房款，并将部分房屋交原告居住。同年10月，双方前往房管部门办理产权过户手续。因张未能提供其夫赞同出卖的证明，房管部门未给其办理产权过户手续。以后，张因身体缘由未去香港定居，其夫蔡得知其卖房之事，从国外来信指摘，并经过律师到房管部门要求不办理产权过户手续。在此情况下，张向原告表示要求取消买卖合同，各自返还已收取的房款和占住的房屋。双方协商不成，原告起诉至法院，要求确认房屋买卖有效。.案例4：1999年10月，中国公民王某、张某、刘某、蔡某合伙成立富兴渔业公司，每人投资25购得一条船进展运营。该船在当地港

15、务部门进展了登记。2000年2月，富兴渔业公司与丹麦雪亮公司签署长期鲜鱼供应合同。丹麦雪亮公司提出要富兴渔业公司提供担保。王某、张某、刘某赞同将船抵押作为债务，蔡某不赞同。王某、张某、刘某遂以合伙名义与丹麦雪亮公司签署了船舶抵押合同并共同到港务部门进展了抵押登记。同年3月，蔡某听说有一外地人何某要.买船，出价高出当地船价1倍，于是主张将船卖给何某，再另买一条船进展运营。4人都赞同，并与何某签署了船舶转让合同，但双方均未到港务部门进展登记。同年6月，该船遇风暴沉没灭失。同年9月，丹麦雪亮公司发现转让船舶之事，于是向我国法院起诉，主张该船舶转让合同无效，船舶一切权并未转移，要求法院确认本人享有抵押

16、权。.第二节 国有化中的国际私法问题一、国有化指国家经过有关法令对原属私人(包括内外国自然人和法人)一切的某些财富或某项财富，进展没收或征用的一种法律措施。 .(一) 国有化法令对本国人在外国的财富的效能1、一国实行国有化后，该国的某个公司将国有化的财富经过贸易转移到国外，该财富的原一切人主张对财富的权益，这时该外国法院就面临着能否成认外国国有化法令的域外效能的问题。对这种情况，为了维护本国经济利益，资本主义国家采取适用主义的态度，成认外国国有化法令的域外效能。.2、一国国有化法令对被国有化的本国企业位于外国的财富能否有效，这种情况下，普通否认。否认的理由：1外国国有化法令或措施是惩罚性的，其

17、效能不及于国外。2违反公共政策。3以物权适用物质所在地法来否认国有化法令的域外效能。4以有关外国未被成以为由，回绝成认其国有化措施的域外效能。.(二) 国有化法令对外国人在内国的财富的效能原来各国多依习惯国际法上制止没收外国人财富的规那么回绝予以成认。但近些年来有所改动，通常在所在国给予一定的补偿的前提下成认。.二、国有化的补偿问题一不予补偿二“充分、有效、及时的补偿三“适当的、合理的补偿.三、中国的实际对于外国投资者的财富，国家原那么上不实行国有化和征收，在特殊情况下，根据社会公共利益的需求，可以按照法律程序征收，并给予相应的补偿。.1986年和1990年第七届全国人民代表大会都强调，国家对

18、外资企业和合营企业 不实行国有化和征收，在特殊情况下，根据社会公共利益的需求，对外资企业和合营企业可以按照法律程序征收，并给予相应的补偿。.另外，我国同美国、加拿大、罗马尼亚、德国、法国、意大利等过签署的双边投资维护协定中通常商定了以下内容：1只需根据公共利益的需求，按照法律程序，并且是非歧视性的才可以对外国投资者的财富实行征收和其他一样效果的措施。2征收所给予的补偿，其价值与采取征收或其他一样效果措施之时的被征收财富的实践价值相等。.3对投资的维护和补偿发生争议，可由双方协商处理，在一定时间内未获结果的，可提交仲裁，仲裁应根据双方所签协定和普通国际法原那么进展。.第三节国际信托一、信托的概念

19、与特征信托通常指委托人将财富权转移与受托人，受托人依信托文件所定，为受害人或特定目的而管理或处分信托财富的法律关系。信托来源于英美衡平法。.信托具有以下特征：1 信托财富一切权在受托人与受害人之间进展分别；2 信托财富的独立性3 有限责任；4 信托管理的延续性。 .二、信托的法律冲突及法律适用1、法律冲突表如今以下方面：1信托财富的权属问题差别英美法对待信托财富的权属问题采用“二元一切权的观念，受托人享有法律上的一切权名义一切权而受害人享有衡平法上的一切权本质一切权。即受托人获得财富权并非完全的一切权，而是对信托财富排他性的管理权，受害人不仅拥有向受托人要求支付债务的权益，而且对信托财富有一定

20、的支配权。.大陆法没有普通法和衡平法的分野，接受的是罗马法“一元一切权的观念，即委托人获得信托财富，以完全一切权成为一切者，受害者只拥有向受托人恳求支付债务的权益，受托人违反信托目的处分信托财富时，受害人仅享有撤销权。.2信托当事人的才干有的国家规定委托人不能同时又是受托人，或者受托人不能同时又是受害人，只是当其为众多受害人之一时方可；有的国家对运营信托业务的人资历有着严厉限制，有的只允许银行兼营信托业务，有的那么不允许信托公司兼有银行业务；有的只允许法人运营信托业务，有的国家同时也允许自然人运营信托业务。.3委托人的位置英美法中，信托一旦有效设定，委托人便与信托关系相脱离，原那么上对于信托财

21、富与受托人不再享有任何权益，除非其在信托文件中对某些权益做了保管，比如终止、变卦信托条款以及信托财富管理的指示等权益的保管。.日本、韩国信托法规定委托人在设立信托后居于信托关系人的位置，享有诸多方面的权益，且这些权益在委托人死后还可为其承继人所享有。.4信托财富的范围有的国家对信托财富的种类不加以限制，而有些国家那么把信托财富限定为金钱、有价证券、金钱债券、动产、不动产、土地运用权和土地租赁权。.5信托的生效要件不同英美法的信托制度早于契约的构成，因此生前信托行为不属契约，日韩等国在继受之时，已构成完备的契约法制，为与已有法制相协调，一概视生前信托行为为契约。英美法成认宣言信托，因委托人与受托

22、人实践上为同一个人，故无需转移信托财富。日、韩等国不成认宣言信托，故一切信托都必需有转移信托财富之行为。. 2、法律适用1、早期物之所在地法规那么占有支配位置。2、英国加拿大法院在20世纪上半期只满足于单纯适用物质所在地法或委托人的住所地法。3、但在第二次世界大战之后，这种情况发生了很大变化。法院开场采用多种连结点来选择法律，准据法的系属公式也因此变得复杂和灵敏。尤其是信托贸易关系采用了当事人意思自治原那么和最亲密联络方法。.许多学者以为对信托的不同问题在法律适用上作不同处置，即分割处置。常见的分割方式是把信托分为信托的有效性，信托的管理和信托的解释等不同方面。.信托的有效性：1信托的内容有效

23、性，遗言信托由遗言人死亡时住所地法律支配；生前信托由信托自体法支配；不动产信托由不动产所在地法支配。2当事人设立信托的才干，由当事人的属人法支配。.信托管理事项，适用信托管理地法律或信托自体法，信托管理地有的主张是受托人居所地或营业地，有的主张是信托财富地。对于不动产信托的管理通产是适用不动产所在地。.信托的解释原那么上由遗言人或委托人指定的法律支配，假设该当事人没有指定，普通以为对遗言信托的解释适用遗言人立遗言时的住所地法律，对生前信托适用与信托有最亲密联络的国家或地域的法律。.中国2001年4月制定了第三条 委托人、受托人、受害人以下统称信托当事人在中华人民共和国境内进展民事、营业、公益信托活动，适用本法。 这是一条单边冲突规范。.四、1、公约的适用范围适用于信托准据法确实定及信托的成认公约给它规范的信托下了一个定义：当财富为受害人的利益或为了特定的目的而置于受托人的控制下时，“信托乃指财富授予人设定的在其生前或身