论女性主义法学

1、江西理工大学本科毕业设计（论文）题 目：论女性主义法学学 院：文法学院专 业：法学班 级：法学092班学 生：彭小丽学 号：24号指导教师：杨凌雁职称：讲师内容提要女性主义法学是女性主义与法学结合的产物，是现代西方法学的一个重要分 支，伴随着女性主义运动而产生。女性主义法学主要从理论上探讨在法律领域内 女性是如何受压制，以及国家和法律是如何保护男性对女性的统治、 压迫和歧视。 女性主义法学的研究范围主要包括法学理论的研究和对具体问题的关注，理论上主要包括提出妇女问题的方法、实际推理的方法、提高觉悟的方法及社会性别分 析方法；对具体问题提的考察主要包括女性在家庭暴力、性骚扰、焙内强奸及色情文化等

2、方面应受到的法律保护。女性主义法学的主要观点体现在各理论流派 中，主要包括自由女性主义法学理论、 文化女性主义法学理论、激进女性主义法 学理论和后现代女性主义法学理论。 本文将对上述内容予以概括和论述， 发表自 己的一些见解。关键词：女性主义法学，社会性别，父权制AbstractFeminism Feminist Jurisprudence and law is a product of integration, is an important modern Western legal branch, along with the feminist movement arising. Femi

3、nist Jurisprudence mainly discussed theoretically in the legal field is how oppressed women, as well as state and law is how to protect male to female domination, oppression and discrimination. Feminist Jurisprudence research scope includes legal theory and research on specific issues, in theory, wo

4、mens issues, including proposed method, the actual method of reasoning, awareness-raising methods and gender analysis; investigation of specific issues mentioned including women in domestic violence, sexual harassmentmarital rape, andsexualand cultural aspectsshould belegal protection. Feminist Juri

5、sprudencemain ideasembodied in the theory of genres, including freedom of feminist legal theory, cultural feminist legal theory,radical feminist legal theory and postmodernfeminist legal theory. This article will besummarizedand discussedabove, published some of hisinsights.Keywords: Feminist Jurisp

6、rudence, gender, patriarchyII TOC o 1-5 h z HYPERLINK l bookmark2 o Current Document 内容提要IAbstract II目 录III一、女性主义法学概述 1（一）女性主义法学产生的社会基础 1（二）女性主义法学产生的思想基础 2二、女性主义法学方法论 4（一）提出妇女问题的方法 4（二）提高觉悟的方法 4（三）实际推理的方法 5（四）社会性别分析方法 5三、女性主义法学主要理论流派 7（一）自由女性主义法学 7（二）文化女性主义法学 8（三）激进女性主义法学 9（四）后现代女性主义法学 10四、女性主义法学评价

7、13（一）理论价值13（二）实践价值14（三）局限性15参考文献17致 谢18III 一、女性主义法学概述“女性主义法学”首次被使用是在1978年，安.司盖勒(AnnScales)在哈佛 大学的一个研讨会上。布莱克法律辞典中结合女性主义法学下的定义是：”作 为法理学的一个分支，女性主义法学研究女性与法律的关系， 包括法律和社会对 女性偏见的历史、这些偏见在现代法律中的消除以及女性法律权利和在社会中的 认可的增强。” IBryan A. Garmer.Editor in Chief, Black.s Law Dictionary, Abridged Seventh EditionM.WestGr

8、oup,2000.690.转引自王丽萍.美国女性主义法学及其启示J.法学论坛，2004(1).总的来说，女性主义法学主要是从女性的视角出发，探讨女性受 压迫是如何表现在法律领域内的，国家和法律又是如何对待男性对女性的统治、 压迫和歧视，造成这种现象的基础有哪些，应该如何认识和改变这种传统的不合 理的社会制度，使法律建立在保护女性权利合理公正的基础上。女性主义法学理论和实践的产生和发展，是与争取女性解放的整个女性主义运动相关联的。同时女性主义法学的产生和发展也离不开众多法学家们对女性的研究和对批判法学 与解构主义的借鉴。正因为有了这些社会基础与思想基础的支持，才有了以女性为研究视角的女性主义法学

9、。(一)女性主义法学产生的社会基础首先是工业革命。工业革命开始于英国，主要是使用机器代替原本手工生产 的革命。工业革命的爆发和对劳动力的需求， 使得很多女性从家庭中走出来， 进 入工厂和一些由男性统治地位的领域。 工业革命造就了 “妇女可以大量地、社会 规模地参加生产”，为女性的解放创造了条件，这种女性从狭小的家庭空间中解 放出来成为独立、自由的个人的过程，完成了女性从私人领域到公共领域的角色 过渡。其次是妇女运动。妇女运动也为女性主义法学的诞生创造了积极的条件。妇女运动的浪潮可以分为两次，妇女运动第一次浪潮中，妇女们借鉴启蒙时期的“自 由”、“平等”、“天赋人权”等理论，展开了要求政治平等，

10、取得女性选举权为主 要目标的斗争。此次女性主义运动取得了很大的成果，在英国、法国、瑞典等国 相继颁布了女性和男性平等的选举权的法律。第二次妇女运动浪潮的发展源于对 第一次妇女运动浪潮的质疑，因为第一次妇女运动浪潮没有改变女性的传统角 色，女性在其他领域并没有获得平等。妇女运动的第二次浪潮致力于消除两性差 异，消灭两性之间的不平等，消除导致法律对男女两性差别规定的根源， 从根本 上实现男女两性的平等。（二）女性主义法学产生的思想基础首先是批判法学。在20世纪70年，女性主义法学是批判法学的一部分， 因 此其发展与批判法学的发展存在密切联系。 一些女性主义法学者接受了批判法学 的观点，甚至借用了批

11、判法学的一些概念、原理和方法。批判法学家认为，法律 不具有必然性、中立性和客观性的特点，其主要表现在，法是不同社会力量相互 博弈的偶然产物，是统治者意志的表现，不会因司法人员会根据审判结果而选择 不同的法律。批判法学的思想对于女性主义法学产生有重要的启发意义，这对女性主义法学影响深远。例如，女性主义法学同样也反对法律的必然性、 中立性和 客观性并在此基础上论证法律对女性的真实态度一一一种对女性压迫的态度。其次是女性主义思想。女性主义法学作为女性主义和法学结合的产物，其思 想渊源必然包括女性主义思想。由于女性主义法学各派在认识论上的差异， 她们 对法律的看法也有所不同。例如，自由女性主义者认为，

12、女性和男性不存在本质 上的差异，女性受压迫主要原因并不是因为差异带来影响， 而是因为生理差别带 来的不平等的社会角色使得女性不能享有和男性同等的竞争机会。要争取与男性的“同等机会”，必须改善教育和经济制度。在自由女性主义看来，要提高女性 的地位，就必须赋予女性受教育的权利，废除那些对女性个人利益和选择的不公 正的法律与教育体制，主张纠正这些不公正。自由女性主义反对强调性别的差异， 而非常强调男女两性的相似性。例如，它认为，女性在攻击性、抱负、力量和理 性等方面拥有同男性相同的能力。自由女性主义者消除男女不平等的主要战略 是：为女性争取受教育的权利、同工同酬的权利并争取相应的法律改革。再次是解构

13、主义。“解构主义”始于法国，主要是对现代主义正统原则和标 准批判地加以继承，运用现代主义的语汇去颠倒、重构各种既有语汇之间的关系， 从逻辑上否定传统的基本设计原则（美学、力学、功能），由此产生新的意义。 解构主义最大的特点是反中心，反权威，反二元对抗，反非黑即白的理论。而后 现代女性主义法学中运用了解构主义的一些方法，对统一的“女性”、“差别”、“平等”等概念进行解构，提示立法者不存在普遍的权利，女性因为其阶级、种族、能力甚至年龄的不同权利都可能有所不同，所以应从不同妇女的具体经验出 发，承认不同群体的不同需求，在差异的基础上设计法律，寻求性别的平等与和 谐。最后是后现代主义。后现代主义是相对

14、于现代主义而言，主要是指一种与信 息社会相适应的，以逆向思维分析方法批判、否定、超越现代主义的理论基础、 思维方式、价值取向为基本特征的思维方式。 其主要目的是对真理的普遍性、 理 性的力量、法律的权威、平等、自由、公正等现代社会所赖以建立的主要价值采 取了普遍怀疑的态度。后现代女性主义法学借鉴了后现代主义的分析方法，对传统法律予以批判，二、女性主义法学方法论女性主义法学者对法律方法非常关注，认为“方法体现每种有关社会现实理 论的特点，它确定这种理论的核心、组成和过程，并且会产生不同的政治概念， 在这种意义上，方法构成对真理的理解，它确定什么作为证据和什么作为结论”， 2为了揭示现存的权力结构

15、的不合理，我们必须摒弃原有的方法。她们不仅提出 女性主义法律方法，同时还强调对女性主义法律方法的理解。通过对女性主义法律方法的理解，从而可以改变人们认为的法律领域中女性主义者的主张不合法的 和不正确的观点。这些方法试图揭示法律事件中易于被传统方法忽略或压制的特 点女性主义法学者提出以下几种女性主义法律方法。2王丽萍.美国女性主义法学及其启示J.法学论坛，2004(1).3前三种方法是凯莎琳巴特利( Katharine Bartlett ) 1990年2月在哈佛法律评论第 4期(总第103 期)中发表的女性主义的法律方法 中提到的三种方法.转引自王丽萍.美国女性主义法学及其启示 J. 法学论坛,

16、2004(1).(一)提出妇女问题的方法提出妇女问题，主要是提出社会惯例或法规中社会性含义的问题：法律法规是否遗漏了妇女的一些权利，在哪些方面把妇女的权利给遗漏了，如何纠正这些方面的权利。在法律方面，提出妇女问题就是看法律如何忽视妇女的经验和价值， 法律规则在哪些方面对妇女不利和造成现行法律对妇女不利原因，并提出如何改正的建议。提出妇女问题主要有两方面的作用， 一是可以揭示政治上的选择和社 会制度上的安排如何造成妇女的从属地位；二是帮助人们认识社会结构如何体现 在法律规范中，并使人们认识到这些规范中蕴含着区别男女两性并使女性屈从于 男性的内容。在法学领域，提出妇女问题就意味着解释在法律领域内妇

17、女具有哪些特殊 性，使妇女在法律生活中的自由度和能见度得以提高。一旦提出妇女问题形成了一种方法，这一过程本身已经展开了对法律整体的批评，因为提出妇女问题这种方法不仅是为了观察法律的生成背景，主要目的是重新审视法律规范中的性别因 素以及对法律规则的平等适用。提出妇女问题并不是为了最终做出有利于妇女的 决定，而是要寻找出性别偏见并且在具体的个案中做出针对该偏见的纠正性决 定，从根本上实现妇女同男人的平等。(二)提高觉悟的方法提高觉悟，指妇女们定期集会，从亲身经历出发进行交流，探究妇女们有哪 些共同点，有哪些不同点。其宗旨是开始在更广阔的背景下理解个人的恐惧和不满，并通过“分享、认识、述说”来发现这

18、些恐惧和不满的政治意义。正如朱丽 叶.米切尔所说的那样：“妇女们怀着各自生活中难以名状的挫败感加入这个集 会，发现自以为是个人困境的东西其实是是一个社会困境。”作为“一种主要的 分析技巧、组织结构、实践方法、妇女运动的社会变革理论”4孙文恺.美国女性主义法学的法律观及其局限性 J.学习与探索，2003,(6).,重申了妇女亲身经验的普遍性与复杂性。女性主义法学认为传统法理学和政治理论的很多观念 实际上都是来自男人性的生活体验， 忽视了女性的生活经验。女性和男性体验世 界的方式不同，因此用男性认识世界的方式认识世界。 男性认为合乎逻辑、理所 当然的事，女性看来则可能难以理解。因此，重视女性的体验

19、和经验是有必要的。女性主义者把提高觉悟的方法运用于集体斗争和争取平等权利的实践中， 在揭露 和抵制女性在性骚扰、色情作品等方面所受到的压迫和歧视， 改变传统观念方面 起到了很大的作用。5王丽萍.美国女性主义法学及其启示J.法学论坛,2004(1).(三)实际推理的方法实际推理的方法主张法律问题的解决依赖于对具体问题的实际考察，而不应该在相互对立和矛盾的观点中进行静止的选择和推理。与传统的法律推理方法相 比，实际推理方法更注重具体问题，以实践中的法律为目标，不仅仅看女性被法 律赋予了哪些权利，更要考察妇女社会生活中实际享有的各项权利。女性主义法学者认为，从共同体中寻找解释和运用规则的根据是不合理

20、的，因为共同体总是反映现存权力统治结构的共同体，而没有哪一个共同体能够合法地拥有对所有其 他人发言的特权。这样，女性主义法学抛弃了传统的男性推理所架设的共同体观 念,而寻求新的没有为主流文化所包含的观点作为其推理的基点。6孙文凯.美国女性主义法学的法律观及其局限性 J.学习与探索，2005 (6).此外，女性主义法学者还认为，由于女性的推理方式与男子存在不同， 妇女对情境和联系更具 敏感性，认为个人的事实发现方法比单纯运用规则要优越，从上下联系中进行推理的方法也是合理的。女性主义法学的实际推论方法并不完全拒绝规则，也不反对演绎推理，他们只是强调地特殊的联系予以关注。就像吉利根认为的，女性看 待

21、关系的方式不同于男性，男性把关系看成是等级，而女性把关系看成是网，男 性把其他男性看成是竞争者，而女性则把其他人看成是伙伴。从这一视角出发， 女性的个人经验和推理模式应得到重视。(四)社会性别分析方法社会性别分析方法主要是以社会性别的视角考察女性和男性所面对的不同的环境(例如社会环境、生活环境、经济环境等)，妇女在这些环境中可能因为 性别因素而受到的不平等对待，同时分析法律以及社会公共政策对女性和男性的 不同影响，从而分析法律、政策可能给女性带来的影响，特别是负面影响。由此 可见，社会性别分析方法是保证实现男女平等重要手段和工具。要了解社会性别 分析方法，首先要了解的是社会性别这一概念。社会性

22、别是相对于生理性别而产 生的一个概念。社会性别指的是人们所认识到的男性与女性之间存在的社会性差 异和社会性关系，即在一个特定社会中，由社会形成的男性或女性的群体特征、 角色、活动等责任，具有一定的社会属性。生理性别指的是男性和女性在生理上 的差异，并且这种差异是不可以改变的，有一定的自然属性。社会性别分析方法主要是从社会的角度分析两性的行为方式和群体特征，得出女性被歧视是社会制度等综合因素的影响。 这一方法主要目的并不是追求男女 享有完全同等的待遇，但是也不允许在女性的特殊之处而受歧视。 社会性别分析 的目的是利用法律和政策消除男女的不平等；“在制订法律和政策时，要具体分析法律和政策的规定会给

23、男性和女性带来什么样的不同影响”，“在任何时候， 决策者都应当确保他们自己的经验和偏见不妨碍他们全方位地看问题”。7第四届世界妇女大会.第四届世界妇女大会报告R.1995.203. 转引自钱芳菲.女性主义法学价值与适用 D,黑龙江大学，2007 (6).8第四届世界妇女大会.第四届世界妇女大会报告R.1995.202-204. 转引自钱芳菲.女性主义法学价值与但是，女性在政治领域的地位偏低，在立法界的比例就更低，因此在政治和法律圈内缺 少真正的权力。因此，以妇女利益为名义所做的调整实际上更多的是以统治阶级 利益为主，很难说是对妇女幸福的纯粹关怀。社会性别主流化，要求”当涉及到 促进妇女进步的机

24、制时，政府和其他参与者应开展积极的、 显而易见的措施使得 所有政策和计划在制订时都考虑到性别问题， 从而在决策之前可以分别做出对女 性和男性影响的分析”。适用D,黑龙江大学，2007 (6).三、女性主义法学主要理论流派由于社会背景和理论渊源的不同，导致女性主义法学内部有了不同的划分。 法学家们把早期的女性主义法学称为传统的女性主义法学，其主要包括三个流 派：首先是主张男女平等，在坚持现行政治、经济和法律制度的前提下争取男女 平等，建立“两性平等”的自由女性主义法学；其次是 80年代初期发展起来的， 强调男女之间差别的文化女性主义法学；最后是80年代中期发展起来的，强调两性不平等不是由生理性别

25、导致性别歧视， 而是妇女社会从属地位的结果，是父 权制下男人的社会构建的激进女性主义法学。接着法学家们把80年代后期出现的，受解构主义和后现代思潮影响，反对传统法学本质主义、二元对立和法律普 遍性的理论流派称为后现代女性主义法学。虽然女性主义法学各个流派间观点不统一， 但是他们产生的原因都相同，都 是因为女性受压迫、歧视这一普遍社会现实而产生，都是以女性的视角分析女性 受压迫和歧视的根源，具有坚定不移的女性立场，它们共同的目标都是消除社会 中性别不平等的现象、消除性别歧视、提高女性地位，使女性最终获得彻底的解 放与自由全面的发展。接下来，笔者将逐一介绍各个女性主义法学理论流派的主 要观点并予以

26、简要评论。（一）自由女性主义法学自由女性主义法学主要受西方自由主义思想的影响，对自由主义继承、发扬和批判，它是女性主义法学形成的最早流派，在法律领域为真正实现男女平等做 出了巨大的贡献。自由女性主义法学强调淡化男性和女性的差异，认为法律是中立的，主张的是形式平等，在法律上为女性争取权利，譬如教育权、选举权等， 使女性获得与男性同等地对待。该流派的主要代表人物有玛丽.沃尔斯通克拉夫特和西蒙.波伏娃。玛丽在为女人辩护中写道：“女性与男性不仅在德行上， 并且在知识的获取上，虽然程度上会有所不同，但总体上都是平等的，女人不仅 是有道德的人，而且是有理性的人，他们应该采取和男人一样的方法， 来努力取 得

27、人类的美德.” 9英玛丽.沃斯通克拉夫特.女权辩护一一关于政治和道德问题的批评M王瑛译.北京：中央编译出版社,2006.西蒙.波伏娃认为：“为了要做一个独立的人，和男人一 样平等，女人一定要走进男人的世界，正如男人也要走进女人的世界一样，一切 应该是完全对称的交流。” 10法西蒙娜.德.波伏娃.第二性M.陶铁柱译.北京：中国书籍出版社,1998.他们认为要想女性取得和男性平等的地位，就应让女 性进入公共领域。她们所创导的男女平等是女性主义法学最初的思想和最终追求。自由女性主义法学认为女性受到不平等待遇的原因主要有两点：一是传统社会角色规范认为女性的智力先天低下，并且缺乏理性头脑，这种思想使女性

28、无法 达到完整的状态；二是女性和男性的受教育的机会和资源享有程度不平等。 因此, 要实现法律上的形式平等，消除性别歧视，使男女拥有平等的各项权利，就应为 女性提供更多的教育机会，加深女性的受教育程度，以自由女性主义法学为核心 观念为指引，争取立法上的改变，使自由的价值平等的适用于女性。对于一个人们未曾听闻过的崭新理论，自由女性主义法学唤醒了妇女平等和 自由的意识，为妇女争取政治、法律、教育的权利做出了不可磨灭的贡献。 然而, 自由女性主义法学所取得的一些成就并不能十全十美，其本身存在局限性，其法律观遭到很多法学家们的批评。最主要的原因是自由女性主义法学所强调的 “平 等”实质仍然是二元对立中的

29、男性标准。这种男性标准虽然能够使女性进入公共 领域成为可能，但是忽略了私人领域尚未解决的问题。在现实生活中，女性仍然 要承担生育、抚养子女和家务劳动的责任，妇女由于无法摆脱这些负担使得自己 进入公共领域希望渺茫。因此自由女性主义法学只是在形式上对女性地位有所改 善，并未使男女两性达到实质意义上的平等。（二）文化女性主义法学文化女性主义法学主要是以文化女性主义为基础产生， 与自由女性主义法学 不同的是，文化女性主义法学关注的是女性和男性的差异。文化女性主义强调的 是，女性比男性更优越，希望女性从男性价值的重压下解放出来，根据“女性价 值”创造一种替代文化，在广阔的文化领域内进行革新。 如果说自由

30、女性主义法 学是一个求同的过程，那么文化女性主义法学则是一个求异的过程， 它承认男女 两性存在差异，认为法律不是中立的，而是按男性的标准制定的。文化女性主义 法学以积极的态度对待女性受到的不平等待遇，认为导致女性处于不利处境的主 要原因是两性的生理差异，特别是两性在生育上的差异，并认为女性所独有的这 些特征其实可以看作女性所具有的优越性。文化女性主义法学”不强调推翻男权 制，而致力于认同、复兴、培育女性品质，使之超越男权制，弘扬那些被贬低的 女性价值”。 何谓文化女性主义”EBIOL,见 HYPERLINK /tabid/63/InfoID/2382/Default.aspx /tabid/6

31、3/InfoID/2382/Default.aspx.访问 时间：2012年12月28日由于生理上的差异和社会化的过程的不同， 导致了男女形成了不同 的价值观。文化女性主义法学认为，法律的思维是理性、客观的男性思维，而主观和感性的女性伦理被排除在法律之外，因此法律不是中立的，代表男性的思想。文化女性主义法学的代表人物卡罗.吉列根(Carol Gilligan )认为，女性 主义的平等不仅是指男女两性的“完全相同对待”，女性进入男性统治的领域， 如果男女所在的起点不一样，同等对待就永远无法达成真正意义上的平等。 因此， 文化女性主义法学家认为，男女两性在不同的地方就应该受到不同的对待。由于 男女

32、两性不管是在生理上还是在思维上与男性都存在差异，因此性别中立对女性是很不利的，倡导根据女性的自己的意识和思维特征对女性给与区别对待，给女性特殊保护。文化女性主义者指出，由于不同的生活经验，相比男性而言，女性 用“不同的声音”说话，这种声音与关怀和联系相伴，女性的价值观和思考问题 的方式蕴涵了这种不同的声音。因此，他们热心于改变体制以使女性的道德和思 维声音具有和男性同等份量。12卫欢.女性主义法学及其借鉴意义M.贵州师范大学，2008 (7).尽管文化女性主义法学是女性的价值观在立法和法律实践中有多改观，为法律理论和法律制度的发展做出了贡献。 但是，在实际的社会生活中，文化女性主 义法学仍然强

33、调的是男女之间本质上固有的差异，仍然将男女看作是二元对立和冲突的范畴，过于强调男性本质和女性本质。因此很容易使男女两性之间产生隔 离和仇恨，从客观意义上也会束缚女性自身的发展。(三)激进女性主义法学与自由女性主义法学相比，激进女性主义法学最大的不同就是强调的是男女 两性的差异。激进女性主义法学不仅希望国家法律赋予女性权利， 更重要的是彻 底改变现存的社会体制下两性不平等的社会关系和权力结构。与文化女性主义法学相比，其不同之处在于，激进女性主义法学强调的是“女性”的消极面，而文 化女性主义法学强调的是“女性”的积极面。激进女性主义者认为，“性别不平等是由父权制造成的，男性控制女性的父 权制是历史

34、的必然现象，父权制获得了性别分工的支持和强化， 渗透到工作、政 府、宗教和法律领域。” 13苏红主编.多重视角下的社会性别观M.上海：上海大学出版社,2004年.第37页.由此看来，其他类型的女性主义只是简单地将自己的 理论适用于女性群体，不能根本上改变女性地位。只有重视性别，分析女性受压 迫的原因，关注性别给女性带来的影响，推翻父权制，将权力予以重新分配，才 能从根本上使女性享有同男性同等的对待的权利。激进女性主义法学致力于改革 来彻底改变女性所处的不利地位，突破实现社会导致的性属差异与改变两性对立状态。激进女性主义法学者认为男权社会对女性的压迫无处不在，激进女性主义理论的代表著作费尔斯通的

35、性的辩证法一书中指出“女人不仅在法律与雇佣制度等公共领域中受到控制，而且在私人领域中也是如此。”M.上海：上海大学出版社，2004年.第37页.J.南京师大学报,2000,(4).激进女性主义者 不仅谋求对女性权力在法律上的认可，而且试图在任何领域和社会体制中改变男 女间的社会关系和权力结构，使女性能够从男性的从属地位中脱离出来。与以往的女性主义法学理论流派相比，激进女性主义法学对男女不平等的社 会历史原因更挖掘更加深入，批判的更猛烈和彻底。她们认为，“由于男性对女性的家长制权力是人类社会的一种基本权力关系，它不仅局限于经济和政治活动 这类公共领域，还渗透于私人生活领域之中，家庭与性都已经成为

36、父制统治的工 具，因此她们提出个人的就是政治的(Personal is political) 主张，呼唤 家庭内部的性别革命。” M.上海：上海大学出版社，2004年.第45页.激进女性主义法学代表人物凯瑟琳.麦金侬率先提出了 “性骚扰”的概念，同时还引进了一些新词汇，例如“家庭暴力”、“婚内强奸”等，同时还使女性所受的伤害进入更广阔的公共意识，有的成为了法律概念。在激进女性主义法学中，最为关注的焦点有堕胎、强奸、性骚扰、家庭暴力和色情 文化。但是任何理论都不是完美无缺的，激进女性主义法学也存在自身的不足。 该学派的观点过于偏激，解决问题的方法过于急功近利，不仅引起了男性们的坚 决反对，很多妇

37、女也无法认同。他们过多关注的是男女两性的差异而没将女性之 间的差异考虑在内，他们假定女性是本质相同的单一种类， 不可避免地犯了本质 主义的错误。(四)后现代女性主义法学后现代女性主义法学主要是受后现代主义思想的影响， 突破了以往女性主义 法学理论的局限性，实现了对以往女性主义法学的超越。 后现代女性主义法学强 调的是女性受压迫和歧视主要的原因是受本质主义、二元论和父权制的影响，要使妇女得以解放，就必须反本质主义、反二元对立和反父权制。本质主义认为，人的性别是由生理和遗传决定，因此男女两性的生理性别是 与生俱来的，所以男性和女性就有了不可弥合的性格特征差异。“男性与生俱来14苏红主编.多重视角下

38、的社会性别观15杨莉馨.试论西方女权主义理论走向16苏红主编.多重视角下的社会性别观就具有支配性和独立性，富有攻击性，而女性则与生俱来就是温柔的、顺从的、 情感依赖的等等，这就是先天的性别定势论，” 10后现代主义者认为，“所谓自然、 人性既非固定不变，也非普遍相同，而是根据不同的社会、文化和历史背景而有 很大差异的。后现代主义强调的是变化、断裂、矛盾和对立。”17李银河.后现代女权主义思潮J.哲学研究,1996,(5).18李霞.女性主义法学的生成及展开J.浙江学刊，2005,(3).由此可见，人们 受本质主义的影响，以男性的标准位居建立法律，不顾女性的考虑。而后现代女 性主义法学学者认为每

39、个人因所处的环境不同而不同， 不应该以生理性别来决定 两性划分，这样对女性是不公平的。后现代女性主义法学采用的是多元论的思维模式，摒弃了 “二元对立”的思想，更加注重差异的重要性。传统的女性主义法学和传统法学都沿用二元对立的 思维模式，所谓二元划分，就是根据现象本质的划分，如他们认为“客观与主观、 理性与非理性、文化与自然、积极与消极等等这样的二元区分， 与男女二元区分 一一对应，而每对矛盾中的前者都与男性相关联，后者与女性相关联，并赋予前者高于后者的价值，”19方刚.男性运动与女性主义：反父权文化的同盟 .载荒林主编.中国女性主义M.南宁：广西师范大学出 版社，2009年.第26页.这种二元

40、认识论给男性统治女性提供了依据，毫无疑问地， 正是它为父权制的扩张提供了理论基础，将女性的位置指定于私人领域的家务劳 动之中认为更加“合理地”。后现代女性主义法学认为女性的解放必须抛弃二元 思维模式，摒弃采用“男性和女性”的二院划分，拒绝使用类似“女性主义法律 观”这样概念。后现代女性主义法学认为，打破二分法思维定势是维护女性的利 益的主要任务。后现代女性主义法学认为，女性一直受男性压迫并且成为需要男性保护的弱 者，主要是受父权制的影响，父权制文化使女性的角色已经定型， 并认为女性大 生是弱者，应该从属于男性，是法律的客体。在父权文化建立起来的父权体制当 中，“通过不平等的机会、奖励、处罚，有

41、系统地让男人支配女人，并且通过性 别角色的差异化，将不平等的期待予以内化。后现代女性主义法学对以男性为主 体而建立起来并排斥女性的传统形而上学进行了批判，向“独裁”多时的男性中心主义的思维方式提出了挑战，对男性中心主义的传统进行了解构，这种批判、 挑战和解构乃是一股促进世界转变的巨大力量。11后现代女性主义法学的最终目 的是解构父权制，后现代主义理论中的解构主义当仁不让地成为其最得力的武 器。后现代女性主义法学纠正了传统女性主义法学的一些错误，首先表现在对差异观的注重上，自由女性主义法学只关注两性相同之处而忽视两性差异的所在， 文化女性主义法学和激进女性主义法学都只注重两性的差异，后现代女性主

42、义法学认为应当在尊重性别差异的基础上，实现两性平等、和谐、互相谅解、互相支 持的关系。其次表现在对差异的主体上，传统女性主义法学关注的是两性之间的 差异，而后现代女性主义法学关注的不仅仅是性别上的差异，更加强女性内部的差异，即种族、社会因素等存在的差异。由此看来，后现代女性主义法学对传统 女性主义法学相比存在一定的优越性， 可是自身也存在不足。因为后现代女性主 义法学所反对本质主义、二元对立和父权制仅仅停留在话语层次，忽视了真实社 会的存在。后现代女性主义法学虽然有一定的进步， 但是自身存在不足，忽略了 很多现实的问题，停留在理论方面。因为传统的父权制文化、二元划分在人们心 中都根深蒂固，难以

43、改变。例如虽然法律中出台了保护妇女权益法律， 但是都是 以男性的标准制定。因而，后现代女性主义法学并没有对现实社会产生如同该理 论设想的那样广泛和深远的影响，尚未从边缘法学步入中心地位。12四、女性主义法学评价女性主义法学是对法律结构存在明显不平衡而反抗， 主要是对传统法学予以 批判。女性主义法学研究是从交叉学科角度出发，将性别作为核心的学术研究。 女性主义法学的研究范围主要包括理论研究和对具体问题的研究，理论研究主要表现在方法论上。方法论以提出妇女问题的方法、 实际推论方法、提高觉悟方法 及社会性别分析为主；对具体问题的关注，主要表现在女性在家庭暴力、性骚扰、 婚内强奸及色情文化所受到不平等

44、的对待等问题， 并研究造成在具体问题上不平 等的原因。由此看来，女性主义法学的研究不仅是为了女性的利益， 也是为了整 个社会的利益。女性主义法学不仅是法学的一个概念，也是关于公平与正义的概 念，不仅在理论上还是实践上都为男女平等创造了一定的价值。但是由于女性主义法学理论复杂，没有统一的思想，本身处在不断地变化中，因此也存在一定的 缺陷。(一)理论价值首先，女性主义法学为法律研究提供了新的视角。传统法学的主体“人”是 建立在生理性别的基础上，而女性主义法学主要以社会性别的视角分析男女两性 所处的法律地位。她们把女性受歧视的原因归于社会性别文化，人类在适应社会 的过程中，在被奴役和支配中获得了性别

45、和主题性， 形成了男女两性在性格、地 位、行为等方面的差异。社会性别理论的出现为消除两性对立提供了新的契机， 促使将过去被认为是自然的、天赋的、不可改变的特征重新定义为不固定的、 可 塑性成为可能。其次，女性主义法学在法律范围内，使得一直处于边缘的女性重新获得关怀， 改变了某些法律性别歧视妇女的状况， 对人们重新认识公平和平等，女性主义法 学起了很大作用。20吴岩璐.女主义法学研究D.长春：吉林大学法学院，2011(4).13再次，女性主义法学对传统法律文化的父权制进行了强烈的批判。女性主义法学家认为女性受压迫是受父权制文化的影响。父权制文化导致了公私领域的划 分，并将男人限定于公共领域，将女

46、人限定于私人领域，是男性成为社会的领导 者，女性则只能呆在家庭这一私人领域，从属于男性。正是这样的社会结构，导 致了 “男尊女卑”、“男强女弱”普遍的性别观念意识。由此女性主义法学家们反 对父权制，希望推翻父权制或者是解构父权制下的法律。这一理念对重够社会性 别下的法律起了积极的作用。最后，女性主义法学将后现代主义作为其理论基础， 用后现代主义理论分析 法律领域的歧视和不平等，并以此建立其理论体系。女性主义法学方法论挑战传 统思维方式，反对事物发展的规律性，主张真理的多元化，反对以一成不变的观 点看待妇女问题。女性主义法学从妇女的视角看待妇女问题， 涉及到法律的诸多 领域，提出了很多尖锐的问题

47、，为女性争取了话语，争取了权利，使改变现存不 均等权力分配成为可能。（二）实践价值女性主义法学不仅理论上对法学研究作出一定的贡献，也有利于构建和谐社 会，体现社会公平正义。公平正义，是法律的价值追求，更是人类社会共同的价 值追求。公平正义，主要涵盖公平、公正、正义、合理、和谐、平等等概念。现 阶段的公平正义，就是社会各方面的利益关系得到妥善协调，各种矛盾得到正确 处理，社会公平和正义得到切实维护和实现。女性主义法学主要目的是建立保护 女性权利合理公正的法律，维护女性及整个社会的合法利益。在自由女性主义法 学中，主要追求的是机会平等，提高女性受教育的程度，使女性能够进入男性统 治的公共领域。由此

48、可见，女性主义法学对维护社会公平正义做出了巨大的贡献。 主要表现在以下几方面：首先，主要表现在参政权与选举权方面。 在妇女运动第一次浪潮中，妇女们 借鉴启蒙时期的“自由”、“平等”、“天赋人权”等理论，展开了要求政治平等， 进行了以女性选举权为主要目标的斗争。自由女性主义法学主要征对的是女性在 公共领域的地位和享有的权利，即女性的选举权和受教育权。20世纪初，西方妇女有史以来第一次获得了平等的选举权与被选举权，这使民主的基础扩充了一倍。70年代以来，妇女在争取获得平等的决策权和平等的执行公务的权利与机 会方面又获得了长足的进展。妇女获得与男人平等的选举权并开始积极参与政治 生活，使传统中政治只

49、由男性主导的观念发生重大改变。其次，主要表现在受教育权方面。虽然生活中还有很多人受传统观念的影响， 认为女生读书没有多大用处，但是女性主义法学在受教育权方面仍取得了巨大的 进步。自由女性主义法学认为女性受到不平等待遇的原因主要有两点：一是传统社会角色规范认为女性的智力先天低下，并且缺乏理性头脑，这种思想使女性无 法达到完整的状态；二是女性和男性的受教育的机会和资源享有程度不平等。由此可见，要使女性变为理性人，就应该授予女性受教育权。再次，主要表现在蜡内强奸方面。焙内强奸，作为家庭暴力的一种表现形式，14是指丈夫违背妻子的意志以暴力胁迫或其他方法强行与之发生性关系的行为。因为有人将婚内强奸归属于

50、私人领域，女性主义法学对公私领域划分展开了尖锐的 批评。认为这样做使得法律不能很好保护妇女， 也不能使婚内强奸的男性得到应 有的法律制裁，掩盖了妇女所受到的不平等待遇。女性主义法学对这方面的研究 使得婚内强奸得到了一定的法律治理。如：在女性主义者的参与下，从 1980 年美国联邦法院做出第一个妻子状告丈夫强奸罪成立的判例开始，美国联邦法和 各州法对强奸罪条文进行了重大修改。 绝大多数州把婚内强奸定为强奸罪。1984 年纽约州上诉法院六名法官一致决议， 凡强迫与妻子发生性行为，可被控告为强 奸罪。21吕世伦，范季海.美国女权主义法学论述J.法律科学,1987,(1):77.22麦金侬.遭遇性骚扰

51、J.哈佛大学学报，1981,(2):25.最后，主要表现在性骚扰方面。“性骚扰” 一词最初是由美国女法学家凯瑟 琳?麦金侬提出的。性骚扰，就是通过滥用权力，在工作场所、学校、法院或其 他公共领域，以欺凌、威胁、恐吓、控制等手段向女方作出不受欢迎的与性有关 的言语、要求或举动的行为。麦金侬指出，性骚扰是从妇女角度和经历提出的第 一个法律要求。性骚扰是性别歧视的一种方式，是性暴力的一部分或延伸。性骚 扰给受害者造成一种敌对环境，使她们感到被贬低身份和不受欢迎， 从而给受害 者造成生理上和心理上及感情上的伤害。15女性主义认为，为遏制性骚扰、维护 女性人权，应在全球化背景下，确立男女平等的观念，并从个体、群体、社会等 综合角度实现全社会观念的超越。女性主义法学在性骚扰方面提出的观点使女性 性骚扰有一定的改观。如一些国家对性骚扰作出了界定，同时有些国家在判决中 承认性骚扰违反歧视法。(三)局限性首先，女性主义法学的内容存在局限性。女性主义法学都