林业物权的法律定位(周 珂)

1、.PAGE ：.；PAGE 8林业物权的法律定位周 珂 中国人民大学法学院 教授上传时间:2021-6-14 关键词: 物权/森林/林业物权/立法/法律体系 内容提要: 森林是一种重要的生态资源，对于人类的生存与开展有着不可替代的作用。长期以来，我国森林资源的维护偏重于行政管理机制。随着国内市场化进程的深化，森林资源的财富属性日渐突出，传统的行政管理方式不能顺应社会经济开展的客观需求，建立以林权制度为中心、市场买卖规那么和相关管理规范为主干的森林资源法律制度，成为森林资源可继续利用的前提条件和根本保证。我国物权法的实施与林权改革具有高度的一致性，也是进一步深化林权改革的优先行动领域。当前，林业

2、管理任务如何与物权法的实施相配合，首先要明确林权-林业物权-物权的关系，最关键的是要构建林业物权体系。 一、林业物权制度的历史沿革 森林是一种自然资源，从历史上看，法律对待非稀缺的自然资源经过公用物等制度来调整；对较稀缺的自然资源主要经过私有财富一切权制度调整；对最稀缺的自然资源那么往往经过国家一切权制度调整。人类关于森林资源的维护有着悠久的历史。早在公元前1900年，古巴比伦就制定了有关森林维护的法规。著名的之中，也有维护耕地、开展园林、维护林木、防止水患和放牧的内容。当时的法律有公用物的概念，主要是对一些不属于稀缺的自然资源例如海洋、河流、草场、森林、野生动物等，法律做出规定，任何人均可以

3、开发利用，但法律同时规定人们在开发利用这些自然资源时该当不损害公众的利益，即该当合理开发利用。这主要是由于当时社会消费力程度很低，个人的开发利用普通不会导致这些自然资源的紧缺，中国古代法律根本上也是如此，例如秦汉以来的法律规定，只是在春天不得砍伐树木，以保证其生长和繁衍，并不对森林的权属做出法律规定。但随着社会消费力程度的提高，人们对自然资源开发才干和控制才干大大加强，特别是作为产业活动的林业产生之后，客观上要求经过设立物权的方法来分配和维护森林这种特殊的物质财富。 普通以为，早期森林资源的维护归属于土地物权制度。自罗马法以来，林木不断是被以为附属于土地资源之上、作为不动产物权的调整对象而存在

4、的。英国早期习惯法大体也是这种理念。521条规定：通常定期采伐的矮树木或待采伐的多年生高大树木，仅随树木之伐倒，始成为动产。194条第一款也指出：种子自播种时起，植物自栽种时起，成为土地重要成分2由于德国法主张，物的重要成分不得作为特别权益的标的。因此可以以为，亦持林木属于土地组成部分的观念。 社会经济的开展，促进了森林与土地资源的分别。首先是森林的开发利用成为独立的行业，即商品化，其本身的利益从纯粹的土地资源利益独立出来，而且还能够与土地利益相冲突，因此需求专门的法律予以调整。然后是森林的生态利益被人们逐渐认识，没有森林就没有良好的空气质量、没有了生物的多样性、没有了水土坚持、没有了优美的环

5、境，因此专门的森林法应运而生。从维护森林的生态功能来看，只靠环境维护法是远远不够的，物权法的利益机制功能和最严厉的维护性该当予以发扬，因此，森林专门立法以及经过物权法维护森林资源就成为历史的必然。 森林与土地资源的分别，存在着深化的经济根源。当社会对土地的利用仅限于土地本身物理价值的开发时，森林的维护利用属于土地利用的一种方式，并无独立存在的价值。然而，在当代社会，森林不再依靠于土地而成为具有独立经济价值的资源。其开发与利用，很大程度上与土地物权的界定并无直接联络。另一方面，森林资源作为物权的调整对象亦有其客观根据：森林具有特定的立体物质形状，能为人力所控制；具备独立的经济价值；地理位置固定，

6、可以经过登记制度予以特定化。因此，建立森林资源物权制度，符合物权法的开展趋势与森林管理的实践需求。伴随着森林物权与土地物权的相互分别，源于森林一切权的林权制度应运而生。首先是1827年，法国制定了。以后，大陆法系的奥地利、比利时、芬兰等国群起仿效。 在西方，林权制度的产生，是森林一切人与森林运用人之间的一种制度安排，目的在于满足非一切人开发利用林业资源的需求，同时实现一切人的经济利益。然而，在中国，林权制度却更多地承当着森林资源市场化运营的根底性作用。根据我国、以及的有关规定，我国的森林资源实行社会主义公有制国家一切与集体一切。因此，林权制度的重要意义，在于经过物权的方式，建立起类似于财富一切

7、权的约束机制。将笼统的一切权落实到详细的民事主体之上，创设出可流转的森林资源运用权，使之成为市场化运营的基石。同时，经过权益分配的契约化与权益义务的法定化，在特定主体和特定范围的森林资源之间建立起严厉对应的排他性法律关系，进而实现森林资源的财富价值。遵照物权法原理所创设的林权，其中心功能是，使非一切人获得了一种独立的支配权。可以对抗其他市场主体，也可排除行政机关的非法干涉。从而有效地维护了林权人的合法利益。 二、林业物权的概念辨析 生态意义上的森林，是指存在于一定区域内、以树木和其他木本植物为主体的绿色植物群体。列为法律维护对象的森林资源，往往需求法律的特别界定。 我国中规定：森林资源，包括森

8、林、林木、林地以及依托森林、林木、林地生存的野生动物、植物和微生物。3由于野生动植物资源有专门的法律法规与调整，属于独立的资源类型。因此，森林物权制度关注的对象主要是：森林、林地和林木领域。按照通行的、物权内部的一切权与定限物权他物权的分类方式，4我国森林物权的体系该当包括，森林资源的一切权国有与集体一切与森林资源的他物权承包运营权和抵押权。 我国第九条规定：矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，都属于国家一切，即全民一切；由法律规定属于集体一切的森林、山岭、草原、荒地、滩涂除外。第三条也规定，森林资源属于国家一切，由法律规定属于集体一切的除外。因此，我国的森林资源属于公有，即国

9、家一切与集体一切。此种一切权方式是森林资源法律调整的前提与根底，符合我国社会经济开展的历史传统与现实需求。然而，在森林资源公有的情况下，国家和集体不宜直接运营、管理与利用森林，因此，需求经过一定的制度设计提供应详细的民事主体去开发利用，以实现森林资源的财富价值。 我国现行的林权制度改革，主要是经过他物权的设计，将笼统的森林一切权落实到详细的民事主体之上，创设出了可流转的森林资源运用权。因此，遵照财富权内部的法律位阶关系，可以得出“财富权物权他物权林权的结论。 实际中，另一需求廓清的问题是，林木一切权能否属于林权的范畴？ 根据我国与的规定，5林木是土地上的定着物，但其属于独立的、区别于土地的不动

10、产。可以进展登记，不受土地一切权或运用权变动的影响。6因此，登记后的林木，可以作为一切权的客体而单独存在。如前所述，林权的上位概念是森林资源的一切权，林权是详细民事主体运营、管理与利用森林资源的权益。林权人经过行使林权所获取的收益，其中包括林木的一切权。此时，林权人与林木之间的法律关系，不再是林权关系，而是一切权关系。根据法律规定脱离森林资源范畴的林木，是一切权的客体，属于林权人的财富。而林权人，由于与林木一切权人的身份发生重合，享有林木的一切权。 因此，在区分森林资源一切权、林权与林木一切权的关系之后，可以以为，林权是源于森林资源一切权的一种用益物权方式，是森林资源的非一切人依法或者按照合同

11、商定获得的、在法律规定范围内自主开发森林资源并获取收益的民事权益。另一方面，林权在一定意义上具有复合型权益的特征： 首先，它是物权法的复合型权益。第一，它以用益物权为主干，经过法律与合同与森林一切权发生联络，并与林木一切权发生联络；第二，林权中的抵押权属于他物权中的担保物权，虽然我国现行物权法并未将林地抵押权列为法定物权，但作为林权改革的胜利阅历之一，经过修正森林法，将林地承包运营押权予以法定化，这是物权法所成认的。 其次，林权还是与物权法以外的权益相结合的复型权益。第一，以承包运营为根本内容的林权，包括一定的合同权益，即与物权以外的财富权有一定的关联；第二，它还包含一定的劳动关系而与劳动法有

12、一定的关联；第三，林权改革的根本内容之一包括了森林生态功能维护的法定和合同要求，它又与环境法有一定的关联；第四，林权包含剧烈的管理特征，与行政法有较严密的关联。 综上所述，基于用益物权的林权是林业物权的中心，而在我国林权已在相当程度上与林业物权通用，但严厉意义上二者还是有所区别的。 三、林业物权性质分析 由于森林资源本身具有的独特生态属性与法律属性，决议了林业物权与传统物权类型存在着较大的差别。 一方面，作为民事权益的一种，林业物权是源于森林资源一切权的一种他物权方式。由于民法的本质是私法，旨在规范个人间利益。7这个目的的物权法强调维护个人相对于他人的绝对权益，同时强调个人对物的绝对权益，因此

13、，客观上它不利于社会整体利益维护，也不利于对物特别是作为自然资源物的维护。这种物权容易导致权益的滥用，而滥用的后果是唯利是图、贫富悬殊、环境污染、生态破坏。为此，民法开展中出现的物权社会化趋势，目的在于在不改动物权的私法属性的前提下，矫正近代民法过分强调个人权益而忽视社会利益的偏颇。土地物权和林业物权的构建在这个趋势上是起着引领和标志的作用。首先是各国都制定了专门的土地法而不是笼统地用物权法调整土地关系；然后是森林法，也包括矿产资源法、草原法等。 从本质上讲，林业物权属于私权的范畴。另一方面，森林资源不仅具有经济上的可用性，其价值更表达在生态功能上。我国是将森林的环境效能放在首位，而将“提供林

14、产品作为其次要功能。8生态价值产生的利益往往为群体占有和享用。正如学者指出的，环境资源维护的公益性与民法制度个人利益本位的矛盾，环境资源的生态价值和经济价值的矛盾一直是不可跨越的客观存在。9于是，林业物权制度或多或少地脱离了物权法的规范，而日益彰显出公权颜色。 在我国，森林资源的公有制，致使林业物权与国家政权严密相关。林业物权的设立，是森林资源一切权的权能分别，涉及到资源性公有财富的运营。国家在其中扮演的是一切权人与社会经济事务管理者的双重角色。规定于单行资源法规之中的林业物权制度，与行政管理机制亲密相关。按照我国的法律实际，林业物权是根据的规定产生的，其获得、运转及终止均遭到公法的极大限制。

15、 然而，毕竟权益本身的属性是判别其归属的根本根据。林业物权本身具有的绝对性、排他性和支配性，决议了林业物权的私权本质。因此，林业物权是一种具有公权属性的新型物权。其产生，是对传统物权制度的一种“扬弃。 四、林业物权在物权体系中的定位 按照传统的物权法实际，他物权主要包括两种类型，即担保物权与用益物权。这种分类格局是就土地和动产等物的归属与利用来设计的，并未思索自然资源与土地资源分别的开展趋势。 在某种程度上，林业物权具有用益物权的一些特征。例如，权益人具有独占的排他性权益，目的在于对森林资源的开发、利用、收益等等。然而，林权与行政答应严密相关，其主要内容是，法律赋予非一切人开发利用林业资源的行

16、为自在。林权人以此为手段去获取收益，而非强调对物的实体占有。因此，林业物权突破了传统用益物权的内容。 普通以为，在民法的权益体系之中，涉及自然资源开发利用的权益界定，属于特许物权的内容。10 特许物权是指经过行政答应而开发利用自然资源的权益，与用益物权在权益对象、权益行使方式、权益效能、权益获得方式、以及法律目的等方面具有明显的区别。二者之间也不存在从属关系。11 有鉴于此，就其法律性质而言，林业物权该当是一种具有公权性质的私权，在物权法的体系中，属于特许物权范畴。 林业物权的定位主要经过其法律内容表达出来： 我国第48条规定：“森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，属于国家一切，但法律规定

17、属于集体一切的除外。我国林业物权的主要内容是源于森林资源一切权的权能。另一方面，森林资源具有的生态功能与承载的公共利益，决议了林业物权内容遭到诸多公法的限制。在我国，集中表达在森林分类运营的政策制约上。 我国现行林业政策是以林业分类运营为根底，以林权制度为中心，以森林资源运营管理为主要对象的。12按照的规定，森林大致分为五类，即防护林，用材林，经济林，薪炭林以及特种用途林。13其中，用材林、经济林与薪炭林，以商业运营为目的，属于商业林的范畴。而防护林、特种用途林那么以公益为目的，属于公益林的范畴。针对商业林与公益林，法律做出了不同的规定。例如，用材林、经济林和薪炭林的运营者，依法享有运营权、收

18、益权和其他合法权益。而防护林和特种用途林的运营者，那么有获得森林生态效益补偿的权益。14此外，由于我国森林资源具有两种一切权形状，即国家一切与集体一切，源于国有森林的林权与源于集体森林的林权，内容上也有所不同。前者主要表现为答应运营权的方式，而后者那么更多表达为承包运营权的内容。 有鉴于此，根据国有森林与集体森林的不同划分，该当结合我国的林业分类运营政策，经过类型化研讨的方法界定林业物权的内容。 一源于国有森林的林权 在森林资源属于国家一切的情况下，林业物权制度与资源性国有资产的运营亲密相关。林业物权的产生，是国家作为森林资源一切者，授权非一切人从事森林资源开发利用活动的过程，即森林资源一切权

19、权能的分别过程。国家具有一切权人与社会经济事务管理者的双重身份。经过林业主管部门的行政答应，方可确认林权的原始获得。此时，非一切人依法获得了开发利用森林资源的权益即林权。 至于林业物权的内容，有学者提出，主要包括采伐利用权、采集利用权、补偿权、流转权、森林景观的开发利用权、种类权以及政策优惠与信贷优惠等等。15对此，本文以为有商榷的必要。 1，森林的采伐利用权。 林木是最主要的林产品，因此，林木采伐是林权的重要内容。 按照我国林业分类运营的政策，商品林与公益林的林权人，享有的权益不尽一样。对于用材林，国家根据用材林的耗费量低于生长量的原那么，控制森林年采伐量。林权人在采伐限额内享有采伐权，可以

20、根据不同情况，选择不同的采伐方式。而防护林和特种用途林的林权人，通常只允许进展抚育和更新性质的采伐。16乡村居民所采伐的自留地和房前屋后个人一切的零星林木，由于此时林木脱离了森林资源的范畴，属于一切权的客体，其采伐是行使林木一切权的行为。因此，农民可以自主决议采伐行为。林木的采伐需求行政的特别答应。采伐林木必需恳求采伐答应证，按答应证的规定进展采伐。17 2，林业资源的采集权。 采集林业资源，是林权的主要内容之一。 二十一条规定，制止毁林开垦、毁林采种和违反操作技术规程采脂、挖笋、掘根、剥树皮及过度修枝的毁林行为。按照反面了解，在遵照法律规定的情况下，林权人可以根据操作技术规程，进展采脂、挖笋

21、、掘根、剥树皮等采集林业资源的行为。值得留意的是，林业资源中的野生植物资源，属于独立的资源类型，其采集不属于林权的当然内容，因此需求特别的行政答应。18 3，流转权与抵押权 作为一种财富性权益，在不违背权益人意志的情况下，林权可以依法在民事主体之间进展流转。然而，由于本身具有的独特属性，林权的流转又不可防止地遭到法律的特别限制。 按照现行的法律规定，商品林的林权可以依法转让，也可以依法作价入股或者作为合资、协作造林、运营林木的出资、协作条件，但不得将林地改为非林地。而且，曾经获得的林木采伐答应证可以同时转让，同时转让双方都必需遵守森林、林木采伐和更新造林的有关规定。另一方面，公益林林权的流转遭

22、到法律的严厉限制，原那么上不得转让。19 至于林权的抵押问题，中并未明确涉及。现实上，四十二条所规定的抵押物，是林木一切权而非林权。然而，虽然林权的流转遭到法律限制，但其仍具有交换价值，因此可以作为抵押对象。实施抵押的法律根据，是三十四条第六款，对比土地运用权的规定进展抵押。 4，森林景观的开发利用权 森林景观是森林资源所具有的人文生态价值的表达，具有明显的社会公共属性。随着社会的开展，森林景观的财富属性开场显现，其开发利用引起了社会的广泛关注。由于森林景观与森林资源不可分别，是依靠于森林资源之上而存在的。因此，森林景观的开发利用，属于森林资源的开发利用范畴，即林权的根本内容之一。实际中，未经

23、林权人答应而开发森林景观旅游资源的行为，进犯了林权人的合法权益，该当承当相应的法律责任。 至于林木的种类权、补偿权以及一系列的优惠政策，本文以为，并不属于林权的内容。林木种类权是对植物种类一定期间内的独占权。而林权，是林权人经过其行使而获取收益的权益，是一种获取权益的权益。通俗的讲，林权是手段而非结果。因此，林木的种类权是行使林权的结果，并非林权本身的内容。而补偿权，属于行政补偿的内容。行政补偿是指行政主体的合法行政行为给行政相对人的合法权益呵斥损失，依法由行政主体对相对人所受的损失予以补偿的制度。20普通以为，行政补偿属于公法的范畴，并非平等主体之间的民事法律关系。至于政策优惠与信贷优惠，更

24、非民事权益的内容，该当属于林权的外部条件范畴。 此外，需求补充的是，林权人该当享有自主造林的权益。其收益，遵照“谁造谁有的原那么，国有企业事业单位、机关、团体、部队营造的林木，由营造单位运营并按照国家规定支配林木收益。集体一切制单位营造的林木，归该单位一切。乡村居民在房前屋后、自留地、自留山种植的林木，归个人一切。城镇居民和职工在自有房屋的庭院内种植的林木，归个人一切。21 综上所述，本文以为，源于国有森林的林权，其内容主要包括：造林权、林木的采伐利用权、林业资源的采集利用权、流转权、抵押权以及森林景观的开发利用权等等。 二源于集体森林的林权 自改革开放以来，我国集体森林资源的开发利用主要实行

25、承包运营制度。源于集体森林的林权，主要与林地的消费运营亲密相关，习惯的被称为集体林地运用权。由于林地属于广义的土地范畴，此类林权也更多的表现为承包运营权的方式。因此，我国将其纳入了土地承包运营权的范畴。我国第124条第2款亦规定：“农民集体一切和国家一切由农民集体运用的耕地、林地、草地以及其他用于农业的土地，依法实行土地承包运营制度。 关于集体林地运用权的性质，学界中存在债务说与物权说的观念。22随着民法实际研讨的逐渐深化，如今已根本达成共识，以为集体林地运用权属于物权的范畴。 集体林地运用权的范围，并不仅仅局限于集体一切的林地。森林法规定，国家一切和集体一切的宜林荒山荒地可以由集体或者个人承

26、包造林。23也指出，乡村土地，指的是农民集体一切和国家一切依法由农民集体运用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于农业的土地。24因此，部分国有归集体运用的林地，也适用承包运营权的规定。 普通而言，集体林地运用权的获得主要有两种方式。一种是乡村集体经济组织内部的家庭承包方式；另一种那么针对不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等乡村土地，采取的招标、拍卖、公开协商等方式的承包。两种承包方式在承包主体、承包原那么与程序方面具有较大的差别。25承包运营之后，县级以上地方人民政府该当向集体林地运用权人颁发林权证，并登记造册，确认林地承包运营权。 按照的规定26，林地运用权人享有的权益包括：承包地运用、收益和土地承包运营权流转的权益，自主组织消费运营和处置产品的权益；以及法律、行政法规规定的其他权益。本文主张，征用、占用承包地的补偿权，并非林地运用权的内容。详细如下： 1，集体林地运用权人可以经过承包运营依法获取收益。承包国家一切和集体一切的宜林荒山荒地造林的，承包后种植的林木归承包的集体或者个人一切；承包合同另有规定的，按照承包合同的规定执行。任何单位和个人不得进犯林地运用权人依法享有的林木一切权和其他合法权益。27 2，集体林地运用权人可以依法、自愿、有偿地进展林地