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文档简介

1、一般侵权行为的构成要件之违法性侵权行为，系侵害他人权利或利益的违法行为。侵权行为的中心 问题，为行为之违法性。换言之，违法是侵权行为的基本性质。但是， 我国民法通则第106条第2款规定：公民、法人由于过错侵害国 家、集体的财产，.侵权行为，系侵害他人权利或利益的违法行为。“侵权行为的中 心问题，为行为之违法性。”换言之，“违法是侵权行为的基本性质。” 但是，我国民法通则第106条第2款规定：“公民、法人由于过 错侵害国家、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承当民事责 任。”这一规定中根本没出现“违法”或“违法性”之类的术语。依我国民法，侵权行为民事责任的成立是否以“违法性”为独立 要件?违

2、法性问题关系到侵权民事责任的正确认定，对司法实务影响 甚大。然而，由于我国并未建立判例制度，实务上的倾向难于准确获 知，但是最高法院的相关解释似乎表明违法应为侵权责任独立的构成 要件之一。任何行为，就其法律意义，都可分为违法行为与适法行为。适法 行为是指，法律所许之构成法律事实之行为也”。违法行为是指 “违反法律而为法律之根本精神、破坏法律秩序，故法律予以一定制 裁之行为”。依民法理论，适法行为包括表示行为（法律行为和准法 律行为）的事实行为，违法行为则包括侵权行为和债之不履行行为。区分适法行为与违法行为的实益，在于二者的法律效果不同。适法行 为的法律后果是产生法律上权利义务关系，违法行为的法

3、律后果则是 产生民事责任。侵权行为在性质上属于法律行为，违法性是法律对该侵权行为的 否定性评价。因此，所谓违法性，也就是指行为违反法律，即行为为 法律所不允许。国内法学解释侵权行为违法的含义，有二种较具代表 性的不同诠释：（一）肯定说：肯定违法性有其独立的含义，违法是指行为在客观 上与法律规定相悖，主要表现为违反法定义务和违反法律禁止，并认 为故意违反道德观念善良风俗而直接或间接加害于他人亦构成违法。加害行为违反的“法”应作广义的理解，只要任何一个法律，包 括法规、规章、法律基本原则及司法解释，包含有确认与保护他人民 事权益的内容或者包含有行为人义务的内容，加害人的行为违反了这 样的法律，即是“违法”，同时也认为虽然不违反已有的法律规范， 如果违反了公序良俗也属于具有违法性。（二）否定说：行为的违法性概念并不具有独立内涵。一方面，侵 权纠纷种类繁多，侵权法不可能对各种侵权行为作集中性的列举规定， 因此很难确定违法行为的独立内涵。另一方面，民事侵权行为多为过 失行为，对这些行为很难判定其是否具有违法性，只能确定行为人是 否有过错。所以作为责任构成要件的行为违法性概念，并不具

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