试谈董事自我交易的法律规制

1、 HYPERLINK / 论董事自我交易的法律规制以公司法第149条的适用与完善为核心展开所谓董事自我交易，是指在所任职公司实施或打算实施的交易中，董事是对方当事人或在对方当事人中拥有特定的利益。董事对公司负有忠实义务，必须以公司的最佳利益为重。董事与公司从事交易时，极有可能利用公司“内部操纵人”的支配地位和信息优势，损害公司利益而为自己谋取不正当利益。尽管就两个有能力的人之间订立的合同，对“平衡与诚信的追求”不是通常的适应，1但关于董事与公司之间的交易，各国公司法大都设有自我交易规制制度，以保证交易对公司公平。 一、美国蓝事自我交易的现代规制 美国董事自我交易的法律规制，大致经历了四个时期2

2、：早期直到1880年，严格禁止自我交易，即所有的自我交易均能够依照公司的选择自动撤销，法院全然不考虑交易公平与否3；自20世纪初，实行程序公正与实质公平并重原则，即通过无利害关系董事的多数同意，同时交易本身公平，自我交易才有效；到了60年代，实行单一的实体公正标准，即不管是否通过无利害关系董事同意，实质公平是交易生效的唯一条件；20世纪70年代以来，进人倚重程序公平，兼顾实质公平的霎攀瞥翼璧矍函现代规，、通过成文法对程序公正的设计，力图达至”“质公正的目的。自1931年加利福尼亚州公司法典第820条设计出“安全港”程序规则以后，20世纪70年代以来，差不多有相当数量的州通过了类似的立法，4但具

3、体模式仍有所区不。 (一)特拉华州规制模式 依照特拉华州一般公司法第144条，5假如满足以下条件中的任何一个，自我交易即不得仅因涉及利益冲突而由公司主张撤销：(1)关于董事或经理与交易的关系或利益，以及合同或交易的所有重要事实，已向董事会或委员会披露或已为其所知，而且即使无利害关系董事少于法定人数，董事会或委员会通过无利害关系董事的多数的确信性表决善意地批准了这一合同或交易；(2)关于董事或经理与交易的关系或利益，以及合同或交易的所有重要事实，已向有资格投票决定的股东披露或已为其所知，而且这一合同或交易已通过股东善意地投票得到特不批准；(3)在合同或交易被董事会、委员会或股东授权、核准或批准之

4、时，合同或交易关于公司而言是公平的。这一规定确立了两项程序步骤：一是利害关系董事就其与交易的关系、在此项交易中所享有的利益以及涉及交易的重要事实向董事会或股东进行披露，此即“公开性”原则；二是排除利害关系董事的阻碍，由无利害关系的董事或股东对自我交易做出决定，此即“独立推断”原则。1984年标准商事公司法第8。31条仿效了特拉华州公司法的上述规定，许多州的制定法也做出与此类似的安排。6这些成文法条款的唯一作用，是明确限制一般法上自动无效原则的适用。7 然而在成文法的适用过程中，判例法给予了上述程序步骤专门的法律意义： 1。在董事自我交易场合，上述程序条件满足与否将对交易公平的审查标准和举证责任

5、的承担产生重大阻碍8：(1)假如上述披露和批准程序得到满足，判例法将无利害关系董事9或股东10的同意，视为一项经营推断，依据经营推断规则11审查交易是否公平。亦即审查范围限于无利害关系董事是否在获得足够信息的基础上，老实而且有正当理由地相信其关于批准自我交易的推断符合公司的最佳利益。适用经营推断规则，能够阻止对交易自身价值的实体上的司法审查。假如公司或股东对符合经营推断规则的自我交易提出异议，则必须举证证明交易构成白费或赠与，否则交易有效。(2)假如上述任一程序条件未获满足，即利害关系董事违反披露义务，或者其履行了披露义务，但无利害关系董事或股东的同意不符合经营推断规则，则由利害关系董事承担交

6、易公平的举证责任，公平的审查标准变为“完全公平”，包括审查公平交易和公平价格。121988年标准商事公司法第8。60，8。61条对董事自我交易采取了与此完全相同立场。由于程序规则排除了司法在经营推断规则之外对交易的干预，符合程序条件的董事自我交易被给予了确定的法律效力，爱护了交易的安全，因而被称为“安全港”规则。 2。在控股股东自我交易场合，即使上述程序条件得到满足，考虑到决策董事极可能因担心被免职而批准交易13，或者交易虽由非操纵股东审查，但不管决策结果如何，操纵股东都将接着主宰公司，“报复的风险”仍然存在。14如此，委诸无利害关系董事或股东进行决策的机制差不多失灵，因此判例法采纳严格的“完

7、全公平”标准对交易进行审查，以爱护公司和少数股东的利益。程序条件的作用仅在于免除操纵股东的举证责任，转由反对交易的股东举证证明交易对公司不公平。15 关于“完全公平”标准，美国律师协会的权威解释16指出，关于没有通过“安全港”程序规则检验的董事自我交易，法院应对交易的公平性从交易条件、交易对公司的利益以及交易决策的全过程进行综合审查。假如交易的争端是价格的公正性，不应将“公正的价格”理解为一个单一的“公正”价格。公正的价格不是一个确定值，而应当是在平等谈判中，独立的当事人依照当时的情形所情愿支付或情愿同意的价格区间。这一价格区间仅是无利害关系董事进行自主经营推断的更为广泛的价格区间的一部分，亦

8、即法院容许董事自主决定的价格范围，比依照“完全公平”标准所采纳的“公正价格”之区间更广泛，同时这种更为广泛的公正价格区间理论，对其他交易条件同样适用。 (二)其他规制模式 尽管程序条件的满足导致举证责任的转移被广泛采纳，但对董事自我交易公平标准的立场仍存在差异： 1。自我交易经非利害关系董事同意的，另有两种较特拉华州更为严格的公平标准：一是加利福尼亚州模式，其制定法和判例法都表明，即使自我交易获得非利害关系董事的同意，并不能就此排除法院对交易公平性的审查，因为交易还必须是“公正合理”的17二是美国法学会所建议的公司治理原则：分析与建议(以下简称公司治理原则)模式，其第5。02条(a)(2)(B

9、)，(C)规定，即使董事自我交易通过了非利害关系董事的事先批准或事后追认，法院仍应当对是否能“合理地推断出交易对公司是公平的”进行审查。这种“合理公平”的标准介于“完全公平”和经营推断规则之“理性标准”之间，比前者易比后者难。18 2。自我交易经无利害关系股东同意的，另有较之特拉华州方向截然相反的两种审查标准：一是加利福尼亚州模式。假如股东在充分得知交易的所有重大事实，以及董事与交易的利害关系之后，善意地表示同意该交易，且拥有股份的利害关系董事未参与投票，那么该交易确实是有效的。如此，假如不存在欺诈等违法情形审查。二是公司治理原则模式，非利害关系股东的同意就完全排除了法院对自我交易的司法依照第

10、5。02条(a) (2) (D)以及5。10条，不管是董事自我交易，依旧操纵股东自我交易，假如交易经无利害关系股东事先授权或事后批准，对交易仅限于以白费标准进行审查。19 二、我国现行的蓝事自我交易规制：“画饼充饥”式的制度供给 我国公司法第149条第1款第(4)项规定，董事不得违反公司章程的规定或未经股东会同意，与本公司订立合同或进行交易；违反前款规定所得收人应当归公司所有。董事自我交易属于公司法界定的关联关系的一种，第21条关于“董事不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”的规定，表明法律对关联交易并非简单地加以禁止，20未经公司同意的董事自我交易

11、并非无效，21而是对公司不发生法律约束力，除非公司予以追认。经公司同意的自我交易，其效力应当依照合同法、民法通则的规定予以认定。假如董事利用其操纵地位导致交易不公平，只能按合同显失公平的法律规定处理。 显失公平是适用于公司对外交易的审查标准。一项合同是否构成显失公平，应当满足客观和主观两方面的要件22：客观上双方权利义务严峻不对等，经济利益显著不平衡；主观上，造成显失公平的缘故，是由于一方利用优势地位，使对方难以拒绝对其明显不利的合同条件，或者利用对方欠缺一般的生活经验或交易经验所致。由于非利害关系董事本身确实是商人，股东即使不全是商人，一般也都具备通常理性人的推断能力，通过董事会或股东会决策

12、同意的董事自我交易，即使结果显失公平，可能也专门难满足撤销交易的主观要件，因此，合同法关于合同显失公平的规定，几乎不能为公司和股东提供任何爱护。 而依照经营推断规则，董事执行职务须以善意的方式，以一般慎重之人在类似状况下能够尽到的注意，按照他合理地相信是符合公司最佳利益的方式处理事务。23假如自我交易不符合经营推断规则，即属对公司不公平，公司有权撤销。如美国同意公司向董事提供贷款，某制造商公司经董事会批准，向董事提供贷款，贷款期、贷款担保及利率等条件与通行的商业贷款毫无二致。然而该项贷款不属于公司的正常业务范围，而且公司的营运资金有限，这笔资金本能够用于进展公司的业务。本案中，自我交易虽并不显

13、失公平，但因不能满足经营推断规则的要求，公司可申请撤销。24这也是什么缘故美国统一商法典25同样规定有合同显失公平制度，但公司法却另行给出具体详尽的董事自我交易公平与否的推断标准的缘故。 尽管从形式上看，我国具有董事自我交易规制制度，但自我交易是否公平，是否损害公司利益，法律没有提供任何的推断标准!这正如英国故事里教师讲：“小孩们，必须内心纯洁，否则我就要揍你们”，假如我们要求董事履行忠实义务，而又不为这种道德义务的履行设定任何标准，则我们所可能取得的成功，并可不能比上述教师稍胜一筹。26我国的董事自我交易，实质上处于没有规制的状态，这种缺乏公平标准的制度供给，无异于“画饼充饥”。 三、我国盖

14、事自我交易制度的适用与完善 现代社会经济中，自我交易现象司空见惯，美国早期的严格禁止态度差不多不合时宜；无视公司自身的经营决策而直接审查交易实质上是否公平，亦将导致司法对商业决策的过度干预。自我交易是一把“双刃剑”，能够降低企业的交易成本，提高公司的运营效率；同时也可能引发“损公肥私”的道德风险，违背公平正义。法律的任务不是完全排除利益冲突交易的存在(实际上也不可能做到)，而是要“除弊存利”，设计适当的机制确保交易对公司公平。 美国给予无利害关系董事以董事自我交易决策权，法律对其决策表现出相当的尊重，致使利益冲突交易的实质公平问题差不多转化为正当程序问题，这种以效率和安全为首要价值追求，兼顾公

15、平的董事自我交易规则运行良好。27但倚重程序公平，兼顾实质公平的现代规制模式，仅是一系列防范不当自我交易的正式和非正式制度网络群支撑的整个“冰山”露出水面的“一部分”。以市场为基础的美国公司治理模式，具有竞争性产品市场、有效率的资本市场、活跃的公司操纵权市场、经理人薪酬激励机制、包括证券承销商和经纪人在内的知情且老练的市场参与者、详尽的信息披露制度、证券交易所等自律监管机构以及道德诚信机制等非法律操纵机制，有效限制了经营者违背公司及投资者利益最大化的行为，减轻了公司法爱护投资者的负担，为公司法给予经理人更多的经营裁量权提供支持条件。28我国正处于市场经济稳步推进的进展时期，在全球经济渗透融合、

16、国内外竞争日趋激励的形势下，面临着程度更深的提高经济效率与保障交易安全的现实紧迫性，但我们欠缺防控公司内部人权力滥用和欺诈的市场及道德机制，因此通过法律制度爱护公司和投资者利益，培育投资者信心和促进资本市场的健全，比给予治理层经营裁量权更为重要。29我国董事自我交易制度的适用和完善，应当秉持严格规制的理念，在追求效率、安全的同时更多地关注公平。 (一)董事自我交易的界定 从文义解释来看，我国的董事自我交易制度仅约束董事本人作为交易相对人与公司进行的直接交易，如此以来，董事只要以他人之名行自我交易之实，法律即可轻易被规避，因此进行目的扩张解释，是防止董事通过自我交易侵害公司利益之立法精神的必定要

17、求。但司法不可能扩张解释得完全恰如其分，执法标准矛盾甚至对立现象难以幸免。为明晰当事人的行为规范，提供执行法律的指引，立法应当明确董事自我交易的范围。 董事自我交易的界定宜兼采形式基准法和实质基准法。所谓形式基准法，确实是由法律对董事在交易中享有直接和间接利益的情形进行具体列举：(1)董事所任职公司与董事间的交易；(2)董事所任职公司与董事的“关系人”间的交易；(3)董事所任职公司与该董事或其“关系人”在其中有重大经济利益的另一家公司之间的交易；(4)董事所任职公司与该董事在其中任董事30或是一般合伙人、代理人、雇员的“其他实体”间的交易；(5)董事所任职公司与一个人之间的交易，该人操纵着前述

18、“其他实体”，或该人受前述“其他实体”所操纵；(6)董事所任职公司与一个人间的交易，该人是董事的一般合伙人、托付人或雇员；(7)董事所任职公司与其他公司间的交易，董事在所任职公司中就该交易享有利益。31其中就董事的关系人可作如下界定：(1)董事的配偶、配偶的父母或兄弟姐妹；董事的父母；董事的子女、孙子女、兄弟姐妹以及这些人的配偶；与董事共同居住的人；(2)一个信托组织或产业整体，在它们中，前述的人是重要的受益人；(3)一个信托组织、产业整体、无行为能力人、被爱护人或未成年人，该董事是这些组织或这些人的受托人。所谓实质基准法，确实是规定推断董事自我交易的一般规则，即董事在公司交易中是否具有重要利

19、益，以致被合理地认为将阻碍其推断力。32 (二)利害关系董事的披露 披露是公司进行决策的前提条件，凡足以阻碍决策的因素都应当披露：第一，应当披露所享有的利益的性质、范围及与公司事务的关系。“一个人公布其利益，不是在他讲明他拥有利益的时候，而是当他讲明了该项利益究竟是什么的时候。”33第二，应当披露涉及交易事项的有关事实，既包括交易标的的有关事实，还包括交易双方的资信情况等。如在澳大利亚的PermanentBuilding Society v。 Wheeler McGee34一案中，被告Wheeler是PBS公司的董事会主席，同时，他依旧Capital Hall Ltd公司的董事会主席和控股股东

20、。PBS公司的董事表决同意向CHL公司提供1500百万澳元贷款。Wheele：披露了自己的利益，同时没有参加投票，然而Wheele：清晰CHL全然没有财力偿还贷款。法院认为，仅仅向公司披露利益是不够的，还应当对CHL在贷款当时无财务能力的情况予以披露。 在英国，违反披露义务的行为构成犯罪，将被处以刑事罚金。35但违反披露义务本身并不导致合同无效，公司有权申请撤销，但公司差不多确认，或者合同撤销阻碍对违反披露义务不知情、有偿取得权利的第三人利益的除外。36 在美国，大多数州的制定法都规定，即使不经披露和批准，只要能证明交易对公司是公正的，则不得仅因交易具有利益冲突性质而由公司主张撤销。判例法的要

21、紧态度也认为，利害关系董事没有披露其在交易中的利益仅构成撤销交易的理由，37交易最终能否撤销，还取决于董事能否证明交易是公正的。董事举证不能的，则交易能够撤销，或者在承认此项交易的同时，赔偿公司所遭受的损失。38 信息披露不仅具有实体法上的意义，还具有程序法上的意义，假如不进行披露，必定增加不正当自我交易被发觉的难度，公司和股东的权利爱护就无从谈起。笔者认为，我国宜采取英国的严厉模式，将董事自我交易与要求最大诚信的保险合同作同等对待，39违反披露义务，公司即享有撤销权。(三)无利害关系决策机关的批准 关于自我交易的批准机关，在美国，董事会批准为默认规则；在英国，董事会批准为私人公司的默认规则，

22、股东会批准为公开公司的默认规则。40我国现行法律不区分公司类型，均以股东会批准为默认规则。自我交易一概由股东会批准，既不适应商机稍纵即逝的特点，也容易导致公司开支的增加。我国有限公司股东多直接参与公司经营，而股份公司尤其是上市公司股东操纵经营治理层的能力较弱，考虑到追求效率与维护公司利益的双重需要，除对董事兼具操纵股东身份时的自我交易采取专门规制标准外(下文将作论述)，立法宜采英国模式区分公司类型，规定不同的默认批准机关，同时同意公司章程另行规定。 公司决策人必须与交易无任何利害关系，才能真正建立独立对等的交易结构，否则程序的设计将反过来变成掩盖那些事实上损害公司而让内部人获利的自我交易障眼法

23、。41英国判例法42与成文法43均承认同意利害关系董事出席董事会并参与自我交易表决的章程条款有效，只要董事进行了充分披露，不将利害关系董事计算在内会议法定人数的任何要求也能够得到满足；他们的投票不计算在内，事项也被通过。但在我国如此一个仍处于讲关系、讲人情的“熟人社会”里，董事们在一个公司里共事，低头不见抬头见，在涉及同僚董事交易的决策上，本来隐形的阻碍和压力就真实地存在，决策董事的独立性就难以保证，假如同意利害关系董事出席并参与表决，要求其他董事当着利害关系董事的面，反对他的提议而坚持以公司利益为上，不免脱离社会实际，制度设计上就没有考虑到要给予其他董事以坚持原则的支撑，公司利益的爱护必定是

24、一句空话。因此，公司决策者与交易无任何利害关系应是一个不能任由当事人改变的强制性规范。在英国，依照衡平法规则，受托人就其利益向受益人进行了充分披露，自我交易即变成受托人与受益人两方当事人之间的合同，合同生效。44这一原则同样适用于董事自我交易，假如利害关系董事披露了冲突利益，即使自我交易没有通过公司的特不同意，合同也不能撤销。45由此可见，阻碍自我交易效力的是披露义务，而不是董事会或股东会的同意。 如上文所述，在美国，未经无利害关系董事或股东的同意，自我交易的效力并不必定受到阻碍，应由利害关系董事承担交易公平的举证责任。 由于制度环境的差异，笔者认为，我国不宜采取英美两国的处理方式，为防止秘密

25、从事的不正当交易，事后公司又可能由于种种缘故而不能或怠于追究董事的责任，宜强化程序公正，只要未经公司决策机关同意，公司即享有撤销权。 (四)经披露和同意的董事自我交易的审查 关于履行了披露要求和通过董事会或股东会同意的自我交易，有必要采纳美国模式，给予正当程序以法律效力：一方面，由原告承担证明交易不公平的举证责任；另一方面，证明交易公平的标准应有所区分，在非利害关系董事同意的情况下，宜采“合理公平”标准；在非利害关系股东同意的情况下，宜采白费标准。理由如下： 首先，在举证责任分配问题上，未经披露或批准的正当程序时，由掌握信息的利害关系董事承担举证责任，一是基于违反忠实义务的行为对公司没有任何好

26、处，只能引起不公平的财宝分配，打击股东投资的信心。二是基于举证上的便利性。利害关系董事掌握信息和证据，其具有举证能力，同时能够降低信息不对称所带来的不公正。但当董事自我交易履行了正当程序，举证责任转移由原告承担。一方面，交易的阳光化和公开化，能够初步消除“瓜田李下”的嫌疑；另一方面，既是对利害关系董事履行正当程序的鼓舞和导正，也是对无利害关系董事或股东同意的尊重。 对无利害关系董事或股东的同意分不采“合理公平”和“白费”标准进行审查，也表现出对商业决策一定程度的尊重。第一，是现代社会专业化分工的需要。法官不是商人，在商业决策时机和因素的把握上并不比董事和股东更明智，法庭不能轻易以他们的推断取代

27、董事正常的经营推断，否则专门可能导致对“复杂的商业推断采取粗野的业余方法”46。第二，是促进社会资源有效配置的需要。一件商品，在没有需求和偏好的A看来，可能一文不值或所值甚少，但迫切需要或具有强烈偏好的B却可能不惜高价求之，这一简单道理，从羽绒服夏季折扣狂打照旧滞销，空调在炎热强烈袭来时售价攀升却一路畅销的生活常识中即可得知。商业只是是放大了的生活经济，考虑交易标的对当事人的专门需求、专门价值以及考虑双方所处的具体境况对交易条件的阻碍，尊重当事人的主观估价，实际上是对市场机制有效配置资源规律的认可。第三，法院不是，也没有能力成为社会公正的唯一代言人，公正需要每一个环节的当事人都付出自己的努力和

28、承担起自己的责任。 然而，即使通过了披露和无利害关系董事的批准，自我交易仍然应当同意“合理公平”标准的审查。这是因为，一方面，无利害关系董事与自我交易董事存在同僚关系，要求他们以与对待陌生人完全相同的慎重程度来与他们中的一员签订合同是不可能的；另一方面，法律只能从经济利益和家庭关系等从概率上讲极有可能阻碍交易推断的角度来界定无利害关系，这种界定，显然窄于现实生活中真实的利害关系。47因此，即使自我交易不存在欺诈和白费，但仍有人以其有损于公司同时不必要地优惠于有关的董事为由提出质疑时，有必要以比董事在针对公司与第三人的交易中所作决策更为严格的“合理公平”标准对自我交易进行审查。 即使通过了披露和

29、无利害关系股东的批准，自我交易仍应当同意白费标准的审查。股东是公司剩余财产索取权人，有权对最终阻碍他们权利的事项做出决定。但股东决策不同于个人对自己财产的处分，股东的同意是少数服从多数的同意，仍然存在借由合法形式，以全体股东的利益为代价谋求操纵者私利的可能，导致董事财产增加，却由全体股东“埋单”。因此，在公司或股东提出异议时需要审查以对等形式出现的交易是不是对公司财产的白费或对利害关系董事的赠与。论及至此，能够得出两个水到渠成的结论：一是在派生诉讼的情况下，拥有原告资格的股东应当是在股东会议上持反对意见或弃权的股东，赞成股东除非能够证明其意思表示不真实，否则被排除在适格原告之外。二是假如决策经

30、全体无利害关系股东一致同意，则公司与股东均不得提出异议。 假如是事后披露和追认，是否同样发生上述效力?较之得到事先批准的董事自我交易，事后追认应满足更严格的条件：第一，由无利害关系的决策者代表公司签订合同；第二，差不多向无利害关系的董事进行了披露；第三，没有不合理地不寻求事先批准；第四，未获得无利害关系董事的事先批准没有对公司利益造成重大不利阻碍。48其差不多原理是法律鼓舞董事寻求事先批准，如此无利害关系董事能够代表公司与利害关系董事进行磋商。而事后追认使公司没有磋商机会，先斩后奏导致董事会需要权衡问题的角度发生变化，不是考虑交易对公司是否有利，而是差不多完成的交易是否对公司如此不利以至于必须

31、将同僚董事诉诸法庭。49因此，关于事后披露和经董事会追认的自我交易，既不宜直接给予公司撤销权，也不宜发生举证责任的转移和以“合理公平”标准审查交易的效力，而应由利害关系董事承担举证责任，并以“完全公平”标准对交易进行审查。然而关于事后披露和经股东会追认的自我交易，能够发生与事先同意相同的效力。 值得注意的是，假如董事同时具有公司操纵股东身份，不管是经董事会依旧股东会批准，都应当采“完全公平”的审查标准，披露义务和批准程序仅发生举证责任转移的效力。 注释: 1参见法伊夫居荣：法国商法，罗结珍、赵海峰译，法律出版社2004年版，第458页。 2关于前三个时期的论述，See Harold Marsh

32、， Are Directors Trustees? Conflict of Interest and Corporation Morality， 22 Bus。 Law(1966)35， pp 36一44。 3也有美国学者对早期是否实行绝对禁止原则提出不同看法，如Beveridge教授认为，即使在一般法中，也从来没有严格禁止利害关系董事交易的规则，See Nonvood P。 Beveridge r。 ， Interested Director Contracts at Common Law： Validation under the Doctrine of Constructive Frau

33、d， 33吻。L。 A。 L。 Rev。 97 (1999一2000)。 4Robert W。 Hamilton， The Law of Corporations，法律出版社199!年版，pp。400 -401。 5参见美黛博拉A-德族特：英美公司法釜事自利文易规制之比较，曹阳等译，载张新民编：民商法研究，西南师范大学出版社2002年版，第410页；张开平：英美公司黄事法律制度研究，法律出版社1998年版，第244页。 6关罗伯特W。汉密尔顿：美国公司法(第5版)，齐东祥等译，法律出版社2008年版，第353页。 7See Lewis D。 Solortan， Jeffrey D。 Bauma

34、n and Elliott J。 Weiss， Selected Corporation and Partnership： Statutes， Rules， and Forms，West Publishing Co。 1994，pp。90-91；工美伯纳德S布莱克：外部黄事的核心信义义务，黄辉译，载王保树主编：商事法论集(第11卷)，法律出版社2006年版，第222页脚注。 8同前注5，袋博拉A-德蔽特文，第412页。 9Marciano v。 Nakash， 535 A。 2d 400， 405 n。3 (Del。 1987)；Oberly v。Kirby，592 A。 2d 445 (De

35、l。 1991)；Nixon v。 Blackwell，626 A。 2d 1366， 1376 n。7 (Del。 1993)。 10In Re Wheelabrator Technologies， Inc。 Shareholders Litig。，663 A。 2d 1194， 1203 (Del。 Ch。 1995 )。 11经营推断规则是衡蚤釜事是否尽到注意义务的审查标准，股东虽不对公司承担注意义务，但这并不阻碍按照经营推断规则审查交易是否公平。 12Weinberger v。 UOP， Inc。，457 A。 2d 701，710一11 (Del。 1983)。 13Kahn v。

36、Tremont Corp。 694 A。 2d 422，428 (Del。 1997)。 14See Citron v。 E。 1。 Du Pont de Nemours&Co。，584 A。 2d 490， 502 (Del。 Ch。 1990)。 15See Zohar Goshen， The Efficiency of Controlling Corporate Self一Dealing： Theory Meets Reality， 91 California Law Review (2003)393，p428。 16转引自前注5，张开平书，第259-261页。 17See Revisi

37、on Report of the Assembly Select Committee on the Revision of the Corporation Code， 55(1975)，转引自施天涛、杜晶：我国公司法上关联交易的阪依及其法律规制，中国法学2007年第6期。 18See Melin Aron Eisenberg， Self一interested Transactions in Corporate Law， 13 J Corp。 L。 997(1987一1988)，P。1005。 19同前注18，Melin Aron Eisenberg文，p。1006。 20施天涛：新公司法是非评

38、讲：八二分功过，载王文杰主编：月旦民商法研究：最新两岸公司法与证券法评析，清华大学出版社2006年版，第30页。 21参见王保树：从法条的公司法到实践的公司法，法学研究2006年第6期。 22参见王利明、崔建远：合同法新论总则，中国政法大学出版社199(，年版，第284-287页。 23参见美国标准商事公司法第 8。30条，沈四宝编译：最新美国标准公司法，法律出版社2006年版，第101页。 24同前注5，张开平书，第259页。 25美国统一商法典第2-302条规定：“假如法院作为法律问题认定合同或合同的任何条款在订立时显失公平，能够拒绝执行该合同，或仅执行显失公平部分之外的其他条款，或限制显

39、失公平条款的适用以幸免显失公平的后果。” 26参见美罗庞德：通过法律的社会操纵法律的任务，沈宗灵等译，商务印书馆1984年版，第30页。 27同前注7，伯纳德S布莱克文。 28See Bernard Black and Remier Kraakman， A Sell一Enforcing Model of Corporate Law， 109 Harvard Law Review (1996)。 29See Troy A。 Paredes， A Systems Approach to Corporate Governance Reform： Why Importing U。 S。 Corporate Law Isnt The Answer，45 William&Mary L。 Rev。 (2004)。 30英美法将同一个人在两家或更多的公司中同时担任董事的现象称为共同董事或联锁董事。 31同前注5，张开平书，第254一255页。 32参见美国标准商事公司法第8。60条第(3)款。 33Im