试议有限责任公司股权的强制执行

1、论有限责任公司股权的强制执行中 文 摘 要基于股东出资行为，股东取得了与其出资财产相对应的股份份额，该股份份额表现为一种财产权益即股权，股权作为私权，依法转让是其差不多权能，当负债股东无力清偿到期债务时，法院能够依照债权人的申请，依照法定的条件和程序，将该负债股东享有的股权，以强制转让的方式变现清偿或折抵债务。股权强制执行的条件要紧有：1、实体条件，包括作为被执行人的股东必须没有其他可供执行的财产，或是其他财产虽经执行却仍不足以清偿债务、必须保证其他股东的优先购买权、不能破坏资本维持原则；2、程序条件，包括要有强制执行的相关依据、应履行通知义务、范围应限于执行依据所确定的数额及执行费用、必须进

2、行价值评估、首选拍卖的方式处理股权。本文从就对股权的强制执行从其法律属性、我国法律的有关规定、我国司法实践运用等方面进行探讨，以期对股权执行制度完善有所助益。关键词：股权 股权转让 股权冻结 优先购买权 强制执行 作 者：黄松 指导老师：王斌Enforcement of StockAbstractInvestment be havior based on the shareholders, the shareholders have made their investment property, copies of the corresponding shares amount, expres

3、sed as a share of the shares of property rights and interests of the equity, equity as a personal right, according to the law. Transfer is the basic power, when the shareholders of insolvent debt due debts,the court can root according to the application of creditors, in accordance with legal require

4、ments and procedures, the balance of shares to shareholders, The right way to force the transfer of cash settlement or netting of debt. Equity to enforce the conditions are: 1. physical conditions, including, as has been the executive shareholders have no other pedestrians for the implementation of

5、the property, or other property executive Despite line is still not sufficient to repay the debts, must ensure that other shareholders of the right of first refusal, not undermine the principle of capital maintenance; 2. procedural requirements, including the need to enforce the relevant by it shoul

6、d fulfill duty of notification should be limited based on the implementation and enforcement of the amount determined by costs, the value must be assessed, be preferred stock auction approach. Keywords：equity equity transfer equity freeze preemption enforcement Written by HuangSong Supervised by Wan

7、gBin目 录引言4一、有限责任公司股权强制执行的概念界定5（一）有限责任公司股权强制执行的概念界定5（二）有限责任公司股权强制执行的依据6二、有限责任公司股权强制执行的一般条件8（一）有限责任公司股权强制执行的实体条件8（二）有限责任公司股权强制执行的程序条件11三、我国有限责任公司股权强制执行规定存在的不足11（一）有限责任公司股权强制执行实体规定的不足11（二）有限责任公司股权强制执行程序规定的不足13四、有限责任公司股权强制执行中专门问题的处理14（一）股东优先购买权的爱护14（二）挂名股东股权执行问题及处理17（三）隐名股东股权执行问题及处理17（四）一人有限责任公司股权执行问题及处

8、理18（五）中外合资企业股权执行问题及处理19五、完善我国有限责任公司股权强制执行规定的建议19结语21参考文献22攻读学位期间本人出版或公开发表的论著、论文23后记24引言股权的强制执行是指人民法院依照债权人的申请，依据法院的生效判决，对作为被执行人的股东在其所投资的公司所持有的股份采取的一种强制转让措施。余向阳、黄冰、童道才：股权强制执行的法律考虑，人民司法1997年第10期，第32页。可见,股权的强制执行过程确实是法院凭借国家强制力,“强制”地把属于负债股东出资权益依照法定的条件和程序转让给第三人的过程。股权的执行与股权的转让紧密相连。在我国，股权的强制执行经历了一个逐步进展的过程。基于

9、股东出资行为，股东取得了与其出资财产相对应的股份份额，该股份份额表现为一种财产权益即股权，包括自益权和共益权。基于此项权利，股东能够从公司分取利益，并可参与公司的治理经营。在强制执行股权时，必定导致公司内部成员与结构的变化，因此基于公司人合性爱护的需要，必须对股权的强制执行限定必要的条件。当公司股东被确定为被执行人时，他所持公司股权可能被强制转让给股东之外的民事主体，为了维护公司的稳定，法律通过提供优先购买权的方式来爱护其他股东的利益，这在强制执行程序中仍然适用。当负债股东无力清偿到期债务时，法院能够依照债权人的申请，依照法定的条件和程序，将该负债股东享有的股权，以强制转让的方式变现清偿或折抵

10、债务。因此，股权强制执行制度是否完善，直接关系到债权人债权的实现，也关系到公司其他股东的权益能否得到应有的爱护，关系着市场经济的交易安全和公司的结构稳定。一、有限责任公司股权强制执行的概念界定（一）有限责任公司股权强制执行的概念界定 当负债的有限责任公司股东无力清偿到期债务时，法院能够依照债权人的申请，依照法定的条件和程序，将该负债股东享有的股权，以强制转让的方式变现清偿或折抵债务。1、有限责任公司股权的定义及性质 股权是股东权利的简称。在学界有不同的定义，有学者认为股权是股东基于股东地位而对公司主张的权利。从法律上讲，股权能够分为自益权和共益权。自益权一般均为财产性权利，如股份转让权、分红权

11、、剩余财产分配权、优先认购权等。共益权要紧指参与公司事务的权利，如提案权、表决权、召开临时股东大会的请求权。从经济学的角度分析,股权实质上是剩余索取权，股东行使股权是以猎取财产性利益为终极目的,非财产性权利的行使只是最终获得财产性利益的手段而已。因此，从本质上看,股权要紧是一种财产权。 马万飞、纪敏：股权强制执行问题探讨，黑龙江省政法治理干部学院学报2006年第1期，第71-74页。也有学者认为股东权有广、狭两义，广义的股东权，泛指股东向公司得以行使的各种权利，故股东作为买卖契约之债权人对公司所享有的债权亦包括在内；狭义的股东权，则指股东基于其股东资格而享有的从公司猎取经济利益并参与公司经营治

12、理的权利。究其核心意思，股权能够定义为：股权是“股东因其向公司出资而取得，依法律规定或公司章程的规定参与公司事务，享有财产权益和人身权益的总和”。杨柯：简论股权的执行，载陕西法院网，2010年6月12日访问。 股权是现代公司制度中的一个核心内容。它的出现对传统的民事权利理论尤其是物权理论提出一系列的挑战。研究股权的性质，对执行股权有十分重要的理论和实践意义。对股权的性质国内外学者历来持有不同意见，归纳起来要紧有所有权讲、王利明：论股份制企业所有权的二重结构，载中国法学，1989年第1期。债权讲、杨紫煊：论公司财产权和股东财产权的性质，载中国法学，1996年第2期。社员权讲、梁慧星：民法总论，法

13、律出版社1996年1版，第64页。股东地位讲、（日）松田二郎：株式会社法的理论，岩波书店出版，第26页。权利义务集合体讲、李本初主编：股份经济学原理，中国商业出版社1993年1版，第74页。独立的新型权利讲、雷兴虎、冯果：论股东的股权和公司的法人财产权，载中国私法网，2010年5月18日访问。经济进展权讲陈乃新、刘登明、王灿：股权的本质是一种经济进展权对股权本质的经济法学考虑，载湖南省政法治理干部学院学报2001年第2期。等7种观点。关于股权的性质，学理上尽管历来争论不休，然而也取得了一定的共识，即：股权作为一种权利，不管是自益权依旧共益权，也不管是团体权利依旧个体权利，其最终目的差不多上追求

14、财产利益。因此，股权首先是一种财产性权利，而且是一种典型的财产权利。同时，股权具有资本性和流转性。资本性决定了股权的非身份性和可转让性，他人因而能够成为股东并享有股权。股权既为可转让的财产性权利，依据法理，一项财产既然能够转让，因此能够强制执行。关于股权的性质笔者赞同独立的新型权利讲和社员权讲。股权既不是所有权，也不是债权，不能企求在传统民法的所有权和债权中寻求股权的归属，股权实质上是与所有权和债权并列的一种权利，兼有所有权和债权的一些性质，是一种复合性的权利。股权是基于投资产生的，投资本身是一种价值，故股权具有财产权的性质。股权的财产性、资本性，决定了股权的可转让性，因此股权日益成为人民法院

15、强制执行的对象。笔者赞同社员权讲，理由如下：（1）股权是伴随着公司的产生而出现的一种权利，而公司又产生于投资者的自愿联合，公司成立后投资者化身为股东，公司最终归股东所有。尽管公司被给予了独立人格，但公司是股东投资致富的工具这一本质并可不能改变。在公司产生之前，受到生产力水平、政治及法律等多种因素的制约，投资人在其所能够同意的收益与成本的平衡点上，普遍适用的是资本所有与经营一体化的企业形态。刘俊海：现代公司法，法律出版社2008年版，第13页。公司是以营利为目的的组织形式，投资者们追逐赢利的目的促使他们走上联合之路。（2）公司是股东实现其投资获利的工具，因此公司始终要服务于股东的逐利目的。公司是

16、资本自由联合的结果，古典企业的资本权属具有单一性，由出资人享有和行使完全的所有权，现在的企业最利于投资人获利，因为所有权的所有权能都归出资人一人独揽，不容他人凯觑和染指。周辉：企业持续竞争优势源泉，2008年版，第56页。（3）现代公司的复合型产权关系决定了股权的内容也专门复杂，因此借助以往的物权或债权的简单清晰的分类标准，差不多专门难准确定位股权，而依照股权财产权的本质以及身份权的内容，将股权界定为社员权是最全面而妥当的。权利本质上是利益，而利益依照主体的需求与选择具有互换性;同时，利益与风险相伴相生，股东为了追求盈利而规避风险，其出资的所有权置换为股权为最佳选择。作为一种权利，股权也具有主

17、体对其利益的自主、自为和自享的内涵。埃尔斯特：宪政与民主理性与社会变迁研究，三联书店1997年版，第2628页。2、有限责任公司股权强制执行的涵义 股权确实是股东因其出资而享有的特定财产权利，股权是公司这种现代企业组织形式中不可或缺的一项内容。股权强制执行指的是法院依照债权人的申请，依据有效的法律文书对作为被申请执行人的股东在公司中的股权所采取的一种强制性转让措施。由于股权的强制执行是法院采取的股权转让的强制措施，故它明显有不于以股东会决议而进行的自愿性转让股权，能够讲它是一种特不制裁的股权转让，因其转让的依照是法院的命令及相应的法律规定，即以股权为标的的强制执行。2006年1月1日起施行的公

18、司法从立法上确认了股权的强制执行。修改后的公司法第73条以立法的形式对股权的强制执行做了确认：“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。”新公司法的规定，不仅明确了法律对股权对内转让与对外转让的不同要求，而且使得有限责任公司的股权转让程序更加细化,更具可操作性，对预防纠纷的产生,保障股权转让的顺利进行具有十分重要的意义。因此，股权强制执行是人民法院通过法定程序将被执行人在其他公司（企业）的股权予以强制转让的一种司法活动。股权的强制转让过程是“法院凭借

19、国家强制力，强制地把属于负债股东的投资权益依照法定的条件和程序转让给第三人的过程”。郭小玲： 析强制执行有限公司股权的可行性与必要性，载中国法院网，2010年06月09日访问。（二）有限责任公司股权强制执行的依据 1、有限责任公司股权强制执行的法理依据对有限责任公司的股权而言，对其执行受到一定程度的限制。齐奇：公司法疑难问题解析，法律出版社2005年7月版，第2125页。 股权在本质上是一种财产权，因此，和其他财产权一样，都能够作为执行标的。（1）所有权讲从公司法人财产权的渊源和公司对破产分配后剩余财产的归属上来看有其合理性，公司对其资产享有的法人所有权在本质上是股东出资所有权的让渡，而且公司

20、破产或解散后，股东有权分割公司的破产财产，因此从这一角度来看，股权是股东对公司财产享有的排他的所有权。所有权是绝对权，所有权人独占性支配其所有物并排斥他人非法干涉乃其本性。江平：民法学，中国政法大学出版社2001年版，第47页。 （2）股权既是社员权、又是一种财产性权利，自身具有并能派生出相当价值，完全能够强制转让并以其价值清偿或抵偿债务。效率与公平是强制执行的差不多价值目标，债务人财产未穷尽，就未达到对债权人利益的最大爱护，不可谓“公平”；截留股息红利仅是掩人耳目之举，不能参与公司决策的债权人毫无保障可言，不可谓“效率”。郭小玲：析强制执行有限公司股权的可行性与必要性，载于2006年9月10

21、日人民法院报。 （3）基于股权的性质考虑 ，股权最要紧的依旧作为一种财产权。股权既为可转让的财产性权利，依据法理，凡是能够转让的财产，均能够作为执行标的。因此，股权都可作为强制执行标的，适用强制执行法关于其他财产权的执行程序。只有承认能够强制执行股权，才能够有效地爱护有关债权人的合法利益和维护生效法律文书的权威。而且最要紧的是我国目前的法律规定为股权的强制执行提供了法律依据。最高院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）第53条规定：“对被执行人在有限责任公司、其他法人企业中的投资权益或股权，人民法院能够采取冻结措施。” 另外，修订后的公司法中也明确规定了有限责任公司中的股权能够成为法院强制

22、执行的标的。这些差不多上股权执行的法律依照。因此股权应当适宜作为执行的标的。从理论上来讲，“股权是股东因其出资而取得的，依法定或公司章程规定的规则和程序参与公司事务并在公司中享有财产利益的、具有转让性的权利”。江平、孔祥俊：论股权，载于中国法学1994年第1期。“特不是在市场经济日益进展的我国，股权成为财产结构的重要组成部分，因此在特定条件下，将有限责任公司股权作为强制执行程序的对象恰当”。时建中：公司法原理，中国法制出版社2006年版，第157页。综上所述，股权的可强制执行是无须置疑，强制执行债务人的股权和强制执行该债务人的其他财产,在法理上是相通的,法院运用国家强制力转让股权,客观上既为社

23、会所需,法理上又有支撑点，在法律上也有明确的规定。假如一项权利属于以下情形则不应该将其纳入股权强制执行的范畴，尽管某些财产具有财产价值，但由于其专门属性而不能被强制执行：像土地、矿藏、毒品、淫秽物品等实体法上禁止转让和查封的财产。谭秋桂：民事执行原理研究，中国法制出版社2001年版，第176页。目前的法律法规关于具体实施操作方面的规定相对薄弱。同时，应特不注意的是，在司法实践中，尽管股权可强制执行，但关于公司经营状况正常、执行标的相对不大的案件，应先选择执行被执行人在公司中的到期或预期股息或红利。一年股息或红利不足清偿的，可在对股权采取冻结措施的前提下，对执行标的分几年执行，尽可能地爱护被执行

24、人的股权，以维护公司的稳定。只有当公司经营状况欠佳或执行标的远远大于被执行人在公司的可得收益的，才能选择执行股权，尽可能幸免由于执行工作引起公司内部法律关系的变更。不管学界的争论如何,能够确信地讲,股权的强制执行已是大势所趋。2、有限责任公司股权强制执行的法律规定 （1）外国法的规定出于对债权人利益的充分有效爱护的考虑，大多数国家的法律都有关于股权强制执行的规定。从各国的立法实践看，同意股权强制执行已渐成趋势。目前世界专门多国家和地区的立法例已有股权强制执行的规定，法国民法典第2078条第一款规定“强制执行被担保抵押的公司股份”，并在其商事司法第46条予以配套规定。郭国汀、高子才：国际经济贸易

25、法律与律师实务中国政法大学出版社1994年版，第71页。日本公司法第19、20条也规定“非股东依拍卖或公开取得份额”。日本有限公司法，外国经济法（日本卷）（二），吉林人民出版社1994年版，第476页。意大利民法典第2480条规定“股份得成为强制执行的客体”。卞耀武：当代外国公司法，法律出版社1995年版，第388页。各国立法均确认股权能够作为强制执行的标的。关于股权在本质上是财产权这一点上形成了共识，其最终目的是追求财产利益。李浩：强制执行法，厦门大学出版社2004年版，第362页。股权不仅是一项财产权利，具有财产价值，而且具有可转让性，对股东自愿转让股份法律并未特不规制，而且股权也不属于法

26、律规定或性质上不能强制执行的标的，对股权的财产性和可转让性目前已达成共识，既然能够转让，也应可强制执行。（2）我国法律规定1998年之前，我国对股权的强制执行的立法不明确。1998年最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)首次明确地把股权列为强制执行的标的;2001年最高人民法院通过了关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定第一次专门对强制执行有关上市公司的股权程序作出较为详细、具体的司法解释；新公司法第73条明确规定：“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日

27、不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。”可见,新公司法对股权是否能够作为强制执行标的采取的是确信态度。我国台湾地区的公司法刚开始并没有有关强制执行股权的内容，以至于法学理论界和实务界争论不休，后来在公司法第111条第3项中增加了有关股权强制执行的内容：“法院依强制执行程序，将股东之出资转让他人”。我国相关的法律法规有：最高人民法院1987年10月19日公布并施行的最高人民法院关于审理涉港澳经济纠纷案件若干问题的解答。最高人民法院1992年9月7日公布并执行的最高人民法院关于被执行人以其全部资产作股本与外方成立合资企业的应当如何执行问题的复函。最高人民法院1998年月日公布、1998年月18日

28、起施行的最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）第51条至第56 条的规定。国家工商行政治理总局1999年5月27日公布的关于协助人民法院执行冻结或强制转让股权问题的答复。最高人民法院2001年9月21日公布、2001年9月30日起施行的最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定。 国家财政部2001年11月2日公布的关于上市公司国有股被人民法院冻结、拍卖有关问题的通知。最高人民法院2004年11月15日公布、2005年1月1日起实施的最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定第4条、第33条的规定。全国人民代表大会常务委员会2005年10月2

29、7日公布、2006年1月1日起施行的中华人民共和国公司法（修订）第73条、74条、第138条的规定。二、有限责任公司股权强制执行的一般条件股权的强制执行确实是当负债股东无力清偿到期债务时，人民法院能够依照法律规定的条件和程序，将该负债股东的财产性权利股权以强制转让的方式变现清偿或折抵债务。股权强制执行的条件有两类：（一）有限责任公司股权强制执行的实体条件 1、作为被执行人的股东必须没有其他可供执行的财产，或是其他财产虽经执行却仍不足以清偿债务。执行规定第55条规定，“对被执行人在中外合资、合作经营企业中的投资权或股权，在征得合资或合作他方的同意和对外经济贸易主管机关的批准后，能够对冻结的投资权

30、益或股权予以转让。假如被执行人除在中外合资、合作企业中的股权以外不无其他财产可供执行，其他股东又不同意转让的，能够直接强制转让被执行人的股权，但应当爱护合资他方的优先购买权。”该规定第8条，“人民法院采取强制执行措施时，假如股权持有人或者所有权人在限期内提供了方便执行的其他财产，应当首先执行其他财产。其他财产不足以清偿债务的，方可执行股权”。从前述规定能够看出,人民法院强制执行被执行人股权的前提之一是被执行人不无其他财产可供执行。2、强制执行股权必须保证其他股东的优先购买权。从公司法的原理动身，有限责任公司具有“人合”因素，在有限责任公司中，股东之间的相互信任特不重要。公司法第73条对其他股东

31、的优先购买权作出了强制性的规定，即“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。”人民法院在强制执行（转让）被执行人的股权前，应尽量满足其他股东的意愿，对其他股东因身份而享有的优先购买权予以保障，以利于公司进展和股东构成的稳定。3、强制执行股权不能破坏资本维持原则。该原则是公司制度的差不多原则之一，要求公司应当维持与资本总额相当的财产，在公司存续期间不同意公司股东把已缴付的出资资本收回。作为这一原则的具体体现，我国公司法第36条规定“公司成立后，股东不得

32、抽逃出资”。按照公司法的一般法理，公司登记成立后，公司的财产即独立于股东个人的财产而存在，股东的个人债务不等于公司的债务。因此，实践中出现的对有限公司自有财产的执行或要求公司交出被执行人的出资的做法，明显违背了公司法的差不多原则，应予禁止。4、股权的确认。股权随公司设立而产生，公司股权必须随着公司的设立才能获得法律的承认。股权并不仅以股份来表现，通常情形下，人们仅适应于将基于股份所产生的权利称为股权，将股份的持有人称为股东，这是股权与股东最为典型的含义。股权可通过多种方式来获得，一般而言，股权的获得可分为两大类，即原始取得与继受取得。股权能够多种方式来证明，股权并非空中楼阁，事实上，股权要依托

33、多种方式来证明，依照不同的公司形态以及不同的资本表现形式，证明股权有无的方式可为协议、公司章程、出资证明、股份证书、股票、股东名册以及公司注册登记等。股权乃各项权能的统一体，股权既预示着参与公司治理从而维护公司利益的共益权力，同时更直接满足于实现投资者利益回报的自益权力。在强制执行有限责任公司股权时，首先要面对的是如何确定股权，进而才能明确股东身份。最高院拍卖规定第十条要求执行人员对作为拍卖标的股权权属状况进行必要的调查，关于股权确认的标准，要紧有以下三种观点：一是以是否实际出资作为股权确认的标准；二是以股东名册的记载作为确认股东资格的依据；三是以公司登记机关的登记内容作为股权确认的依照。对此

34、问题，笔者倾向于认为股东出资证明、股东名册、工商登记均是确认股东资格的重要依据，最终依据哪一标准确认股东资格要紧取决于争议当事人的不同而有所区不：关于公司与股东之间发生的股权纠纷，一般应以股东名册作为认定股东资格的依据；对当事人均为股东的，则应侧重审查投资的事实；在第三人对公司股东的认定上，则应要紧审查工商登记，因为工商登记对善意第三人具有宣示股东资格的功能，第三人基于对工商登记的依靠作出商业推断。在执行程序中确定股权一般应以工商机关登记内容为准，理由为：首先，公司章程属于公司内部规约，并非确认股东资格的充分条件，只是一个必要的形式化证据；出资证明书则只是出资人取得出资依据和股权的物权性质凭证

35、，是投资人出资行为的证据，并不能因此证明投资人对公司拥有股权；股东名册是为了体现股东及股份的限制，而由公司依法制作并备置的帐簿，它是股东向公司主张股东权的对抗条件。综上，以上三者均不能作为执行程序中确定股权的充分依据。其次，工商机关的登记作为商事登记的一种，依照公司法第33条第3款的规定，工商登记具有宣示性效力，一经登记即可产生对抗第三人的效力，即第三人有权信赖登记事项的真实性，即使登记与实际情况相悖，依照商法外观主义原则，第三人仍能够登记是真实的，而股东及标的公司必须按照登记内容对外承担责任。因此人民法院在执行程序中以工商登记作为确定股权的依据，既简便易行，又是符合执行程序对被执行人财产权属

36、状况进行表面审查原则的要求。杨天歌：关于强制执行有限责任公司股权若干问题的考虑以2005年公司法修订为主线，广东法院网，2010-8-13访问。下面就股权确认的相关实务问题进行阐述：（1）隐名股东的股权确认问题实务中隐名股东的情况大量存在，这种情况一般是指一方（下称实质股东）实际认购出资，但公司的章程、股东名册或其他工商登记材料记载的投资人却为他人（下称名义股东），由实质股东与名义股东签订协议约定双方权利义务的法律现象。关于这一法律问题并没有法律条文能够参考，实践中出现过多种案例，推断标准并不统一，但差不多上有两在共识：第一是假如实质股东与名义股东签订的协议是为了规避法律的强制性规定，如实质股

37、东不能投资公司，为了规避该强制性规定而让名义股东作为投资人成立公司的，这类协议确信会认定为无效，实质股东可不能享有股东权利，公司也会面临一系列股份变更、减资、退股等法律问题，股权资格的确认，归根结底是否以发起人有成立公司的真实意思表示为准，而名义股东在事实上全然没有那个意思，因此，也不应享有权利。但假如名义股东最后情愿成为实质股东，其他股东又认可则应确认其享有权利，而实质股东的出资可转化成对名义股东的借款，由名义股东偿还。第二是假如并没违反强制性法律规定，而且实质股东只是出于某些缘故让名义股东出资，但公司绝大多数股东明白这种情况，应认定为实质股东具有股权，但应办理股东名册变理登记。隐名股东（实

38、质股东）如想显名或确认股东资格，必须先到人民法院确认。同时在认定过程中隐名股东必须有共同设立公司或通过受让取得公司股权的相应意思表示。假如隐名关系的双方仅为资金往来关系，而提供资金一方并没有成立公司或实际取得股权的意思，那么双方关系的实质应为借款关系，提供资金一方并不能取得公司的股东身份。其次，隐名股东身份的确认需有其他股东认可其股东身份的意思表示。基于有限责任公司的人合性，假如其他股东并不明白隐名股东的存在，也不同意与其存在共同投资关系的，该隐名股东则不能被显名确认为公司股东。 （2）挂名股东的股权确认问题 挂名股东是指在公司中，一方并无出资也不参与公司经营，只是为了规避公司法必须有两人以上

39、成立的规定，以本人名义登记为股东的法律现象。实际上这是隐名股东的一种专门法律形式，区不确实是在于公司挂名股东背后的出资人是不是公司的股东，假如该公司就有两个股东，那么公司实质股东要求确认挂名股东不享有股东权利后，应变更为一个有限责任公司；而公司股东人数在三个以上，只是持股份额比例的变更。另外更为专门的情况是挂名股东的不存在，全然没有那个人的情况下，应直接认定一人公司或独资企业，并办理变更登记。（3）瑕玼出资股东的股权确认问题瑕玼出资包括虚假出资、抽逃出资或出资不实等情况，如此的行为可不能阻碍股东身份，瑕玼出资股东应负有相应的补充责任、违约责任和行政法上的责任，但可不能阻碍他的股东权利。 关于瑕

40、疵出资股东的资格问题，假如瑕疵出资并不导致公司设立无效，一般情况下不宜轻易否定瑕疵股东的资格。（二）有限责任公司股权强制执行的程序条件因股权强制执行引起的股权转让，除应符合一般股权转让的条件外，还应具备以下条件：1、要有强制执行的相关依据。依照我国民事诉讼法的规定，执行依据为差不多发生法律效力的判决、裁定、调解书、支付令以及仲裁裁决书、公证债权文书等，上列执行依据应当具有给付内容，否则不应作为强制执行股权的依据。2、应履行通知义务。爱护其他股东在同等条件下的优先购买权，只有其他股东依法放弃了优先购买权时，才可将股权强制转让给案外第三方。3、股权强制执行的范围应限于执行依据所确定的数额及执行费用

41、，当股权价值大于执行债权时，仅能执行相应的部分股权，而不能就全部股权予以强制执行转让，原股东仍然享有剩余股权。4、股权执行必须进行价值评估。股权转让时的价值与股东原出资额之间确信存在着一定的差距，为公平爱护案件双方当事人的合法权益，在处理时一定要按照执行规定第47条、最高法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定第9条和最高法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定第4条处理，即对拟拍卖的财产，人民法院应当托付具有相应资质的评估机构进行价格评估。5、首选拍卖的方式处理股权。拍卖是以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。法院通过拍卖的方式处置股权，

42、能够最大限度地满足债权人金钞票受偿的意愿。执行规定第46条规定，“人民法院对查封、扣押的被执行人财产进行变价时，应当托付拍卖机构进行拍卖”。最高法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定第8条第3款“人民法院执行股权，必须进行拍卖”和拍卖规定第2条“人民法院对查封、扣押、冻结的财产进行变价处理时，应当采取拍卖的方式，但法律、司法解释另有规定的除外”都对股权变价的方式作了明确规定，故拍卖是人民法院强制执行股权的首选方式。牙璇璇：浅析股权强制执行的条件，特区经济2008年6月，第120页。三、我国有限责任公司股权强制执行规定存在的不足 目前公司股权的强制执行仍是我国执行案件中的难点

43、,在我国目前执行体制不健全的状况下,实践中常有执行程序与其他法律冲突的现象，而这又不是实体法和程序法谁优先适用这一简单问题所能解决的，从而使股权的强制执行问题显得十分棘手。（一）有限责任公司股权强制执行实体规定的不足1、现行公司法的不足2005年10月27日颁布的公司法对有限责任公司股权的强制执行有两条新规定。第73条规定：“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。”第74条规定：“依照本法第七十二条、七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明

44、书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。”这两条规定在作为程序法和实体法相统一的公司法中出现，是法院执行股权的重要依据，要求人民法院强制执行股权时要向股东和公司履行通知义务，公司要在二十日内应答，还要将股权的变化情况及时登记，这比之前的法律规定有长足进步。但公司法对股东可分批出资的新规定及“一人公司”的认可，使得这类股权的强制执行更是法律空白，这种不足，使实务操作及司法裁判工作陷入了“无法可依”的窘境。钞票明星：论公司财产与公司财产所有权、股东股权，中国人民大学学报1998年第2期,第23页。公司法规定有限责任

45、公司的股东能够分批出资，对规模较小、股东人数较少的有限责任公司，同意分批出资公司就拥有更多的流淌资金投入经营治理，有利于公司进展壮大，但公司的注册资本并不是公司的实有资本，股东的认缴出资也不是实缴出资，当公司股东的股权被法院强制执行时，以认缴出资来确定的股权价值可能远远高于该股东的实缴出资产生的股权价值，多支出的部分必定由公司来承担，最终转嫁给公司其他股东。其结果确实是由公司来为股东偿还债务，侵犯了公司的独立人格，也损害了公司及其他股东的合法权益。一人公司在实践中早已存在，通过立法确认来给予其合法地位，弥补了往常因股权被强制执行导致公司只剩下一个股东的法律空白，但对一人公司的股权如何执行，法律

46、却没有规定。一人公司只有一个股东，当其唯一的股东成为被执行人时，假如股东利用他对一人公司的控股地位，恶意使被执行股权贬值或造假账虚构公司股权的价值，就会损害债权人的利益。杨与龄：强制执行法，中国政法大学出版社2002年版，第35页。笔者认为，现在债权人能够提起“撕开公司面纱”的人格否认之诉，债权人能够被执行人及一人公司为被告，另行诉讼。假如生效判决否定了一人公司的法人人格，要求该公司的股东对债权人承担连带责任，执行法院就能够依据法院的生效判决操纵一人公司的财产，从而保证股权强制执行的顺利进行。2、现行民事诉讼法的不足民事诉讼法（修正案）在强制执行领域的规定有专门大的进步，对解决“执行难、执行乱

47、”的老大难问题意义重大，但细致的股权强制执行，民事诉讼法（修正案）并没有专门的规定，在执行股权时只能参照一般财产的执行处理，但股权同一般财产仍有专门大差异，股权的价值随公司的经营状况波动起伏，而且股权是虚拟财产，因此对股权的强制执行应遵循专门的程序规则，但目前对股权的强制执行却缺乏民事诉讼法的支持。民事诉讼法（修正案）第202条的内容是针对强制执行中存在的不当执行行为侵害相关主体的合法权益时，被侵权人可采取的救济措施，该条规定可谓民事诉讼执行领域的重大进步，可法条的规定并不明确。首先，到底哪些行为才能够被界定为不当的执行行为而被纳入审查范围，法条并未规定，也没有相关的司法解释加以限制，因此一方

48、面可能导致滥诉，损害法律的权威；另一方面也不利于股权强制执行的顺利进行；同时，又给法院的强制执行设了一道新的门槛，有违民事诉讼法修改的初衷，也不利于债权人债权的实现。其次，该条规定又将当事人和利害关系人的异议审查权给予了负责执行的法院，由执行法院自己来确认自己的执行行为是否合适，这是荒谬的结论，违背了“任何人不能做自己案件的法官”这一差不多自然法原则，因此该条规定也并不能从全然上保障被执行人和利害关系人的合法权益。3、执行规定的不足1998年7月11日实施的最高人民法院关于人民法院执行工作若干意见问题的规定（试行）第53条规定：“对被执行人在有限责任公司、其他法人企业中的投资权益或股权，人民法

49、院能够采取冻结措施。冻结投资权益或股权的，应当通知有关企业不得办理被冻结投资权益或股权的转移手续，不得向被执行人支付股息或红利。被冻结的投资权益或股权，被执行人不得自行转让。”第54条规定：“对被执行人在有限责任公司中被冻结的投资权益或股权，人民法院能够依据中华人民共和国公司法第35条、第36条的规定，征得全体股东过半数同意后，予以拍卖、变卖或以其他方式转让。不同意转让的股东，应当购买该转让的投资权益或股权，不购买的，视为同意转让，不阻碍执行。人民法院也可同意并监督被执行人自行转让其投资权益或股权，将转让所得收益用于清偿对申请执行人的债务。”执行规定确定了人民法院能够对股权及股息采取冻结、拍卖

50、、变卖或其他方式的转让措施，这些措施为完善股权的强制执行立法提供了可供参照的依据，但具体如何操作，执行规定并没有做出明确规定。4、股权确认规定的不足我国民事诉讼法第108条规定，提起民事诉讼必须符合有明确的被告，在公司股权确认中被告如何列明，只列明与原告产生纠纷的登记在册的股东依旧公司和登记在册的股东一起列明，法律并无明确规定，司法实践中也是标准不一，法院大多依照案件的情况而定，会出现要求变更或追加当事人情况发生。另外，实务中隐名股东的情况大量存在，这种情况一般是指一方实际认购出资，但公司的章程、股东名册或其他工商登记材料记载的投资人却为他人，由实质股东与名义股东签订协议约定双方权利义务的法律

51、现象。关于这一法律问题并没有法律条文能够参考，实践中推断标准并不统一，给执行带来阻碍。（二）有限责任公司股权强制执行程序规定的不足由于我国目前关于股权强制执行没有明确的法律规定，股权又是一种虚拟的而且是价值起伏变化的财产权利，而且缺乏有力的监督主体，因此导致司法实务中存在专门多问题：1、无人受让股权导致股权强制执行难以实现通过股权的强制执行而取得股权的股东属于继受取得股东资格，现在需要通过变更股东名册的登记、修改公司章程并到公司登记机关办理相关手续才能取得受法律爱护的股东地位，但这些程序的履行又依靠于公司，即公司原来的股东。试想，甲在某有限责任公司的股权被强制执行时，乙通过强制执行程序取得了甲

52、的股份，此后乙参加了股东会议并行使过表决权，但当年终分红时，假如公司获利颇丰，公司其他股东便以乙未在公司股东名册上作登记、公司股东大会也没有就股权转让修改公司章程而且公司也未去公司登记机关办理相关手续为由，主张乙并没有取得股东资格，不能参加公司的盈利分配，从我国公司法所设定的有关程序条件来看，由于未履行有关的手续，乙的确不能被视作股东，钞票明星：论公司财产与公司财产所有权、股东股权， 载中国人民大学学报1998年第2期，第45页。股东和公司只要将股金再加上同期存款利息退还给乙，即可了断此事。但假如出现公司经营严峻亏损的情况，公司其他股东就可不能坚持否认乙未取得股东资格这一主张。众所周知，有限责

53、任公司有专门强的人合性，甲作为原始股东，与公司其他股东之间的关系同乙相比，无疑更具优势，更况且乙是通过强制执行程序取得甲的股份，公司其他股东对乙并不一定同意，更可不能去积极主动的履行相关变更登记程序。导致出现上面“当公司盈利时否认乙的股东地位，当公司亏损时让乙承担风险”的明显有失公平的局面，现在不免会引发纠纷。因此当法院强制执行债务人在有限责任公司的股权时，尽管股价合适，也有人情愿加入公司，但鉴于股东不仅会拒绝股权受让人参与公司经营治理，而且对股权受让人的股东地位也没有保障，经常引发争议，因此股权强制执行程序常常因为无人情愿受让该股权而使股权强制执行程序难以顺利进行。2、无统一的程序规则导致股

54、权强制执行难以实现目前法律并未为股权强制执行规定完善统一的程序规则，也没有明确的执行标准，而且负责执行的基层法院的法官素养参差不齐，因此导致司法实务中因负责执行的法官对可执行的财产范围的不同理解而强制执行不同的对象，一方面可能并没有完全实现债权人的债权，另一方面也导致公司或公司其他股东及债权人的合法权益频频被侵害。目前对股权的强制执行也没有明确的监督主体，监督的不力一方面导致执行实务中债权人的债权难以实现，另一方面当被执行人、公司股东以及公司利益被侵害后也缺乏相应的程序救济手段。四、有限责任公司股权强制执行中专门问题的处理 （一）股东优先购买权的爱护 股东的优先购买权指股东向股东以外的人转让股

55、权，经其他股东过半数同意转让的，在同等条件下，同意该项转让的股东和不同意该项转让的股东都有优先购买权。同等条件指股权转让价格相等，还包括付款方式及期限相同等条件。朱大为：有限责任公司的股权转让， 知心顾问，第61页。目前法律对强制执行中其他股东的优先购买权的爱护不足，这一点能够借鉴法律关于股权转让的规定。我国法律关于其他股东是否同意股权向外转让的答复期限明确规定为三十日，逾期未答复的，推定为同意股权向外转让。关于异议股东，不同意之意思表示和购买行为两者结合，才能产生阻碍股权向外转让的后果，鉴于此处异议股东的购买是一种义务性要求，三福祥：论优先购买权，吉林大学理论法学研究中心1995年版,第35

56、3页。为了保障执行工作的顺利进行，有必要对异议股东的购买期限做出规定来促进其履行购买义务，逾期未购买即产生同意股权向外转让的效力。现在还涉及到假如两个以上异议股东都行使购买权以阻遏股权向外转让的问题，可参照两个以上股东均欲行使优先购买权的处理方法，先协商确定各自的购买比例，协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使购买权。同时，为确保股权强制执行的顺利进行，也为充分爱护其他股东的优先购买权，应明确优先购买权的行使期限，从股权转让事宜和转让价格、转让条件均以告知享有优先购买权的股东后起算二十日；拍卖转让的，优先购买权人应在拍卖现场行使权利。在股权强制执行场合，优先购买权是否能够行使，国外大致有两种

57、不同的立法模式：否定讲。德国民法典第512条规定:“以强制执行方式或破产治理人所为之出卖，不得行使优先购买权。”确信讲。法国民法典第815条规定:“如共有人中的一人将其在共有财产中或其中一处或数处的全部或部分权利拍卖时，每个共有人得在自拍卖时起算一个月的期限内，通过法院档案报关书记处或向公证人声明取代买主。”我国台湾地区公司法也规定：“应通知公司及其全体股东，于二十日内，依第一项或第三项之方式指定受让人；逾期未指定或指定之受让人不依同一条件受让时，视为同意转让，并同意修改章程有关股东及其出资额事项”。有限责任公司股东的优先购买权是法律给予其享有的专门权利，是针对公司股东过半数同意被执行人的股权

58、向外转让时，公司的股东对该股权享有的优先购买的权利，爱护股东的优先购买权是强制执行股权必须遵循的程序原则，如此的规则设计一方面保障债权人的利益能够通过其他股东受让股权而支付的出资获得实现；另一方面，也有利于公司的稳定和进展，也不损害其他股东利益。在股权强制执行中仍应坚持优先购买权爱护原则，但关于同意股权向外转让的股东和不同意股权向外转让的股东的优先购买权的爱护应区不对待。1、异议股东的优先购买权异议股东只有购买了该强制转让的股权才能阻止股权向外转让，否则，确实是对其不同意股权向外转让的意思的推翻，因此异议股东不同意股权向外转让的意思表示必须通过购买该股权来巩固和体现。公司法第73条：人民法院依

59、照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。民事执行中拍卖、变卖财产的规定第14条规定：人民法院应当在拍卖五日前以书面或者其他能够确认收悉的适当方式，通知当事人和已知的担保物权人、优先购买权人或者其他优先权人于拍卖日到场。优先购买权人经通知未到场的，视为放弃优先购买权。第十六条规定：拍卖过程中，有最高应价时，优先购买权人能够表示以该最高价买受，如无更高应价，则拍归优先购买权人；如有更高价，而优先购买权人不作表示的，则拍归应价最高的竞买人。顺序相同的多个优先购买权人

60、同时表示买受的，以抽签的方式决定。两个以上股东都主张行使优先购买权时，应统一按照公司法第72条第三款的规定：“两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。”然而，假如股东的优先购买权没有任何条件限制，必将导致权利的滥用，也会导致强制执行程序无法顺利进行，甘培忠：有限责任公司小股东利益爱护的法学考虑从诉讼视角考察法商研究2002年版第6期，第5页。因此关于股东的优先购买权的行使也应确定时刻限制，公司法第73条规定：“其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。”这一规定不仅明确其他股东享有优先购买权