转变司法理念 充分发挥司法能动性

1、转变司法理念充分发挥司法能动性司法理念是人们在认识司法客观规律过程中所形成的基本观念，是指导司法 者进行司法活动的思想准则。从古到今，人类对司法的要求已经达成了共识，这 就是司法的终极目的是为了实现正义。而正义是人类普遍认为的崇高价值，是指 具有公正性、合理性的事物。它是一个相对的概念，是有条件的、受制约的、可 变的概念。因此，在不同的时代、不同的社会阶段、不同意识形态、历史文化传 统等，人们对正义的理解和认识并不完全相同，所以在构建和谐社会的社会主义 的今天，正义就是社会各方面的利益关系得到妥善协调，人民的内部矛盾和其他 社会矛盾得到正确的处理。针对司法理念来说，其追求正义的过程就是要充分地

2、 发挥司法能动性，最大限度地彻底地解决纠纷。充分发挥司法能动性是构建和谐社会的要求。司法是法治社会中一个极富实 践性的基本环节，是连接国家与社会之间的主要桥梁，是法律制度是否完备的监 测站，是实现公平正义的殿堂。它既是一个以审判为核心的、结构明晰、内容确 定、层次分明的开放性体系，又是一个处于不断发展中的概念。司法体系存在的 目的和作用就是为了承认和保护社会利益多元化的政治关系、经济关系、财产关 系和人身关系，解决纠纷，稳定社会秩序。而要达到这个目的，实现这个任务， 必须充分发挥法官的司法能动性。充分发挥司法能动性是司法本身的要求。法律的普遍性是法的确定性的因素 之一。其含义是法律所设想的适用

3、对象不是特定的个人及有关行为，而是一般的 人和行为，可反复适用。法律要将普遍性作为制定原则，是因为法律是人们生产 生活的基本规范，要对人们的一般行为有预期的效果。然而这种普遍性适用的是 个别的人和个别的行为，因此在适用中有的时候不免会发生例外的情况。对于这 种例外的情况，是不能直接适用法律条文的。其次是法的相对性。相对是指有条 件的，有限的，暂时的。对于法，这个由人所制定的规则来说，自然是具有相对 性的。因为人的理性是有限的，这就导致了法律存在疏漏，因而具有不完备性。 法律还具有滞后性。法律一经制定，其就具有相应的稳定性。但是社会生活属于 动态的，其又具有易变性。而法律是为社会生活服务的，是社

4、会生活现象的反映 和承认，所以法律相对于活跃的社会生活而言，显得滞后。一旦法律体系创造出 一套权利和义务，那么为了自由、安全和可预言的利益，这一体系就避免不断发 生变化和破裂。充分发挥司法能动性是司法改革发展趋势的要求。充分发挥司法能动性，以 追求程序公正下的实质公正是目前司法改革的目的。从我国的司法制度改革上 看，我国的诉讼模式以从过去的职权主义发展到今天的以当事人主义模式为主， 以职权主义为辅的诉讼模式。在这种诉讼模式下，法官释明权的行使，自由裁量 权的运用等等，使法官仍然可以发挥积极的司法能动性，以查明案件的事实，补 充法律的漏洞，体现法律的价值，克服成文法的局限性。充分发挥司法能动性是

5、时代发展的要求。当前我国正处于转型期，由于新旧 体制并存，改革措施不配套和政策不完善，不可避免地会产生各种各样的矛盾。 而各种社会矛盾集中表现为多种利益的冲突。构建社会主义和谐社会，要使各个 方面的利益关系得到有效的协调，以推动社会稳定、有序的发展，为此，司法作 为解决纠纷的最后方式，担负着艰巨的任务，这必须充分发挥司法能动性。如今 构建和谐社会是我国党和政府当前的任务，作为一名法官，应当肩负其这个责任， 充分发挥司法能动性，履行好定纷止争的职责。有限的司法能动性是法治的要求。法治社会讲究的是秩序，秩序与法律永相 伴随的基本价值。关系的稳定性、结构的一致性、行为的规则性、进程的连续性、 事件的

6、可预测性和人身财产的安全性必然要求法律本身和适用法律的过程具有 稳定性、确定性和连续性等特征，即法律自身的秩序性。然而司法能动性本身表 现了一种司法主观性，它是一种积极司法行为，带有不稳定、不确定和不连续性 的因素。所以在法治社会下，对司法能动性的发挥来说，是有限制的，而且这种 限制是必要的。从我国来看，对于司法能动性方面的限制主要是三个方面：第一个方面是法律。我国是一个成文法的国家，这对于司法能动性的发挥来 说，有两个含义，一个是司法能动性的行使必须在法律所规定的框架内。司法能 动性是一种主观能动性，它的发挥不能超越制定法的规定，而只能在制定法所规 定的范围内行使。同时，其行使不能违反制定法

7、的明确规定，不能与制定法产生 冲突。另一个是发挥司法能动性时必须依据立法者的本意。相对于立法者的法律， 司法活动主要是适用法律，而适用法律中就要解释法律。而法律解释活动是对法 律的具体化、明晰化，因此，法律解释是在规范层次贯彻立法者的法律。所以对 于法律适用者来说，要依据立法者的意图来解释法律，而不能违背立法者制定法 律的精神去进行法律解释，从而造成法律内在联系的断裂。第二个方面是政策。政策是国家或者政党为实现一定历史时期的路线而制定 的行动准则。我国发展正处于关键时期，改革处于攻坚阶段，经济社会结构在发 生着深刻的变化，在这种形式下，国家政策将有不断的调整和变化，所以沿着国 家政策的轨迹是司

8、法能动性的发挥的方向。对此，在发挥司法能动性时，对政策 应当抱有主观和客观的态度，所说主观是应当合理预见制定政策者的本意，依据 制定者的意图来解释政策。所说客观是应当科学地看待政策的历史变化，并结合 客观条件的变化来正确地依据政策来处理案件。第三个方面是道德和传统文化。每种文化都有其特定的法律，每种法律都有 其特定的文化，认为一种文化的法律源自某一民族之物质和精神生活的观念和法 律本身一样的古老。因此，我国自身的道德传统文化对司法能动性的发挥具有潜 移默化的作用。通过调解来处理民事纠纷在我国已有几千年的历史，人们因此已 经形成了“互相谦让，以和为贵”的思想意识基础。而且这种思想在新中国成立 以

9、后得到了进一步的深化，虽然期间有一定的波折，但如今调解意识仍然在我国 有着深厚的思想基础，所以对于中国法官来说，应当依照“能调则调”的原则， 把调解视为一种自然而然的、或社会所赋予的、甚至义不容辞的责任，充分发挥 调解的司法能动性，尽量通过诉讼调解来解决纠纷，这是中国现阶段的国情所决 定的，也是为建设和谐社会所必须付出的努力。其实，对于司法能动性的限制只能是原则性的，因为司法作为一种法律实践 认知活动，它体现的是通过适用法律公正地解决各种纠纷的动态运动过程。对于 这个过程，重要的是司法能动性怎样发挥，如何发挥的问题。作为一名法官要使司法能动性在构建和谐社会中得到充分发挥，首先，其自 身应该是正

10、义的，也就是说本身应当是公正的。自身的公正是对一个法官的基本 要求，也是一个法官所必须具备的基本素质。其次，作为一名法官还应当主动的 去追求公正。追求公正并能实现公正则正是法官与他人有别的地方。马克思曾经 这样说过，法官的责任就是当法律运用到个别场合时，根据他对法律的诚挚理解 来解释法律。而法官对于法律的诚挚理解的思想基础，就在于对正义的追求。正 义是法律上的善良和行为标准尺度或准则，可以根据正义对行为进行评论或评 价。法律适用的目的就是要到达正义这个道德价值。具体地说，能够充分发挥法官司法能动性的地方在于自由裁量权的行使。自 由裁量权的行使在诉讼中的表现为两个方面，一个是程序方面，一个是实体

11、方面。在程序方面：不管是设计的如何完备的诉讼程序，对于诉讼程序的进行上有 诉讼指挥权的法官来说，始终会享有一定的自由裁量权，这就要求法官根据正当 程序的要求，针对具体的案件情况，合理合法的行使该权力，以彻底地解决纠纷。首先，诉讼程序的进行的主要任务是查明案件事实，要完成这个任务，需要 法官充分发挥司法能动性。这种发挥主要是释明权的行使和对证据的审查判断。 释明权是指在当事人的主张及陈述的意思不明确、不充分、不适当的情况下，法 官通过对当事人的发问、告知、解释等方法，让当事人把不明的予以澄清，不充 分的补充充分，不适当的予以排除、更正的职权。它同时作用于法院的事实认定 和法律适用这两个领域，贯穿

12、于庭前准备和开庭审理程序之中，其目的使一次诉 讼能够最大限度地解决纠纷，节约诉讼成本。法官对于证据的审查判断表现为两 个方面，第一是进行举证责任的分配。举证责任的分配在民事诉讼中是以实现和 完成民事诉讼的目的和任务而设置的，从民事诉讼法及相关的司法解释上看，其 既有法律的明确规定，又有一定的弹性。对于法律没有明确规定的，法官进行举 证责任的分配时，要以程序公正为目标，依据事实的性质，遵循诉讼经济的原则， 给当事人在提供证据的能力上达到平等制造机会，以最大限度地再现客观事实， 从而体现出法官的中立性，表现出程序的透明性。其次是判断当事人所提供的证 据是否达到了证明责任的标准。从法理学的角度来说，

13、证明责任的标准的适用对 公平与效率的价值取向有直接的关系。对于没有公权力参与的民事案件，证明责 任的标准相对要低一些，法官是用最大的可能描绘着事实的轮廓，追求最大的效 率。其次，利用诉讼指挥权，对当事人进行诉讼调解。民事诉讼调解，是指在民 事诉讼活动中，在审判人员的主持下，双方当事人通过自愿协商，达成协议，解 决民事争议的活动和结案方式。诉讼调解工作，说穿了，就是做人的工作，这尤 其需要发挥法官的司法能动性。诉讼调解有多种方法，但最为主要的是找准案件 调解的切入点，即起点（这里的起点是指发生纠纷的开始点，也往往是纠纷发生 的原因）、焦点（这是指双方纠纷的争执的中心点，是问题的症结所在、利益的

14、平衡点（这是双方纠纷的最终解决点，是诉讼调解的一个方案）、情感联络点（这 是双方所存在的感情关系的联系点，是诱发情感的触动点）、利益共同点（这是 双方发展的基础点，蕴含着双方的长远利益），以把握最佳的调解时机，彻底地 解决纠纷。实体方面：实体方面的自由裁量权，主要是法律适用和提出司法建议问题。 这要求法官根据具体的案件情况，依据法律和政策，充分发挥司法能动性，正确 地处理案件，适时地提出司法建议，以案结事了。首先，在法律适用上。自由裁量权在法律适用中主要表现在以下几点：1、 已有法律的明确规定，但法律的规定具有一定的弹性。例如对于混合责任的比例 承担。对此，法官应该根据案件的具体情况，从公平、

15、公正的立场出发，真正做 到过错与责任相一致。2、法律只有原则性的规定。例如对于当事人义务的认定。 义务分为两种，一种是法定义务，一种是约定义务。约定义务一般是比较清楚的， 而法定义务有清楚的，也有模糊的。对于模糊的法定义务，确定其是否有无，需 要法官的解释认定。法官应该从整体利益、群体利益和个人利益等利益衡量的角 度出发，比较这些利益之间的优先性，从而确定当事人是否有义务，再看其是否 违反了义务。3、在没有可适用的法律规范的时候，即存在法律漏洞。对此法官 应该进行漏洞补充。法律漏洞补充的方法有以习惯补充、依立法者或准立法者的 消极意思补充、类推适用、目的性限缩、反对解释、目的性扩张等几种。4、

16、适 用的法律原则发生冲突。对此法官应当根据民法的适用原则、价值取向与利益衡 量等标准，确定法律的适用。民法的适用原则有四个，即特别法优于普通法，强 行法优于任意法，例外规定排除一般规定，无具体规定时方可适用原则性条文。 在民法的适用原则中如果发生适用上的矛盾，法官应当在冲突的法律中进行价值 选择和判断，从而适用最利于维护法制的统一，实现社会公平的法律。其次，提出司法建议。司法建议是指人民法院审理案件时发现有关单位、部 门、组织在工作上存在问题，而这些问题与审理的案件有牵连而又不属于人民法 院处理，因此就针对这些问题向其提出相应的健全措施或改进工作方式，供其参 考采纳的建议。司法建议是审判职能作用