合同债权的代位权诉讼

1、.PAGE ：.；合同债务的代位权诉讼(一)关于代位权的行使条件代位权和撤销权是合同法规定的两项新的制度，即合同的保全制度。所谓合同的保全，是指法律为防止债务人的财富不当减少或者应添加而未添加，因此给债务人的债务带来损害，允许债务人行使代位权或撤销权，以保证其债务的实现。除合同之债外，其他法定之债如侵权损害之债、不当得利之债、无因管理之债均可适用保全制度。合同的保全是债的保全的一种，也是实际中最普遍、最主要的债的保全制度。现代各国债法都强调对债务人利益的维护，以确保债务的实现，进而到达维护买卖平安、稳定经济次序的目的。在民法上，债务的保证有三种详细的制度：第一种是债的担保制度，即在债务成立时设

2、立保证、抵押、质押、定金等担保方式，以担保债务的实现，是一种预先设定的保证;第二种是违约责任制度，即在债务人不履行债务时，债务人可诉请人民法院或仲裁机关判决债务人履行义务，并可恳求人民法院强迫执行，是一种事后的保证;第三种就是债的保全制度，它能弥补担保制度设定程序较为复杂、违约责任制度保证力度较为低弱的缺陷，共同构成完好的债的保证体系，所以合同法对代位权和撤销权的规定填补了我国债的保证制度的空白。按照合同法第条的规定，所谓代位权是指“因债务人怠于行使其到期债务，对债务人呵斥损害的，债务人可以向人民法院恳求以本人的名义代位行使债务人的债务。依此规定，代位权的行使该当同时具备以下条件：、债务人对债

3、务人的债务合法这是行使代位权的首要条件，即债务人与债务人之间存在合法的债务债务关系，债务人对债务人享有合法的债务。至于债务的发生根据那么在所不问，合同之债、侵权损害之债、不当得利之债、无因管理之债均可。规定于合同法当中的代位权当然仅指合同之债，但债务人的债务是基于何种类型的合同而产生的，也在所不问，转移财富一切权的合同、完成任务的合同、提供劳务的合同等各种类型的合同产生的债务，均可成为代位权的根底。既然债务人对债务人合法债务的存在是行使代位权的前提条件，故假设债务人对债务人不享有合法债务，例如根本未发生合同关系，或合同被认定为无效，或合同被撤销，或已过诉讼时效，都不能行使代位权。但须留意的是，

4、假设合同的无效或被撤销是由于债务人的过错呵斥的，债务人对债务人享有返还恳求权、赔偿恳求权时，应认定债务人仍能行使代位权。、债务人怠于行使其到期债务，对债务人呵斥损害这是构成代位权的本质条件，然而如何了解怠于行使到期债务，如何了解对债务人呵斥损害，实际界和司法界对此争议较大，概括起来有四种主要观念：()只需两个债务(即债务人对债务人的债务和债务人对次债务人的债务)都已届履行期，债务人即可行使代位权，不再思索其他本质条件;()债务人对次债务人的债务到期后，应继续一定的期间，待该期间届满后债务人仍不行使其债务，才干由债务人行使代位权。假设债务人的债务刚刚到期而未向次债务人主张权益，不能以为是怠于行使

5、债务，债务人不能行使代位权。但继续期间以多长为适宜，有的主张一个月，有的主张二个月，有的主张应视债务的性质与内容而定;()债务人的债务到期后，假设债务人对次债务人主张了权益，如发出催款通知、向次债务人的代理人提出权益主张、向调解委员会或有关行政机关恳求处置等，就不能以为债务人是怠于行使债务，债务人不能行使代位权;()债务人仅以私力救援的方式向次债务人主张权益，仍为怠于行使到期债务，只需当债务人以诉讼或仲裁方式主张权益时，才干妨碍代位权的行使。第条规定：“合同法第条规定的债务人怠于行使其到期债务，对债务人呵斥损害的，是指债务人不履行其对债务人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其

6、享有的具有金钱给付内容的到期债务，致使债务人的到期债务未能实现。这样规定的理由主要是：()不要求债务人的债务到期后继续一定的期间。由于这一期间极难确定，债务人很难掌握这种期间并就期间届满举证，而且期间的规定会添加代位权实现的风险，故不规定债务人的债务到期后须到达一定期间，才干行使代位权，只需到期即可。()债务人只需以诉讼或者仲裁的方式向次债务人主张权益，才不构成“怠于，仅以私力救援方式主张权益，如直接向次债务人主张权益，或向其代理人主张权益，甚至包括向民间调解委员会或行政机关恳求处置，都属“怠于之列。由于假设规定债务人采取了这种方式便不构成“怠于，那么在债务人提起代位权诉讼后，债务人与次债务人

7、之间极易通谋举证证明债务人已向次债务人主张权益，以对抗债务人的代位权，进而使代位权制度形同虚设。故规定只需在债务人已向次债务人起诉或者恳求仲裁的情况下，才不构成“怠于，否那么，债务人均可行使代位权。()关于对债务人呵斥损害，假设将这种损害作为详细的条件，要求债务人就此举证证明本人的债务遭到了详细的本质性的损害，那么于债务人殊为不利，故规定只需债务人未履行其对债务人的债务，债务人的债务未能实现，便可视为债务人的债务遭到了损害。综上，只需债务人对次债务人的债务已到期，债务人未以诉讼或仲裁方式向次债务人主张权益，便构成“债务人怠于行使其到期债务，对债务人呵斥损害，债务人即可行使代位权。、债务人的债务

8、已到期这是指债务人须对次债务人(即债务人的债务人，也称第三人，为方便起见，合同法解释采用次债务人的称谓)享有债务，而且该债务曾经到期，即债务人可以向次债务人行使恳求权。好像债务人必需对债务人享有合法债务一样，债务人对次债务人也必需享有合法债务，假设债务人与次债务人的合同被认定无效、被撤销或已过诉讼时效，那么债务人不能对次债务人行使代位权。同样需求留意的是，假设合同的无效或被吊销是由于次债务人的过错所致，债务人对次债务人享有返还恳求权、赔偿恳求权的，仍为代位权之标的，债务人可以对次债务人行使代位权。假设次债务人对债务人的债务尚未届履行期，债务人尚不能对次债务人行使恳求权，那么债务人不能对次债务人

9、行使代位权。履行期能否届满，应依债务人与次债务人之间关于履行期限的商定来确定;假设对履行期未予商定或商定不明，那么应依合同法第条第(四)项的规定来确定，即以债务人第一次向次债务人提出履行恳求中所确定的履行期限为届满的期限，自此时开场视为债务人的债务已到期，债务人可以行使代位权。普通以为，债务人对次债务人享有的权益，应具有直接的财富给付内容，但除纯粹的财富权益外，其他具有财富性质的权益也可作为代位权的标的，如因显失公平、艰苦误解、欺诈、胁迫等发生的撤销权与变卦权，诉讼上的恳求财富保全、恳求强迫执行权，中断诉讼时效的恳求权等。例如，债务人对次债务人享有因艰苦误解行为的撤销权，但债务人不行使该撤销权

10、，债务人便可以该撤销权为标的行使代位权，以本人的名义主张撤销债务人与次债务人之间的艰苦误解行为。然而，思索到对非金钱给付内容的权益行使代位权对于债务的保证意义不大而且程序复杂，并有过多干涉债务人权益之嫌，故合同法解释将代位权的标的限定在具有金钱给付内容的债务，债务人的其他权益不能作为代位权的标的。、债务人的债务不是专属于债务人本身的债务所谓专属于债务人本身的债务，往往是与债务人的人格权、身份权相关的债务，这些权益与债务人的生活亲密相关，不可分别，故对这些债务不能由债务人代位行使。合同法解释第条列举了专属于债务人本身的债务的种类，即基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继人民司法承关系产生的给付恳求

11、权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安顿费、人寿保险、人身损伤赔偿等权益，这些权益不属于代位权的标的。合同法解释第条既然采用的是列举方式，自然就意味着并未穷尽专属于债务人本身的债务的种类，这还有待于各级人民法院在审问实际中不断总结。尤其是企业法人能否具有专属于其本身的债务?还有待于大家共同讨论。(二)代位权诉讼的管辖与当事人、代位权诉讼适用原告就被告的原那么，债务人向次债务人提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖，而不论债务人与次债务人之间的合同能否商定有协议管辖的内容。但法律规定由专门人民法院专属管辖的除外。、即使债务人与次债务人之间的合同订有有效的仲裁条款，次债务人也不得以仲裁协议为

12、由对债务人提起的代位权诉讼提出管辖异议。、债务人先以债务人为被告提起诉讼(姑且称之为本诉)，人民法院立案后，债务人向同一人民法院(即受理本诉的人民法院)又以次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院经审查后，以为符合民事诉讼法第条规定的起诉条件，同时又符合合同法解释第条规定的“由被告住所地人民法院管辖的条件，人民法院该当对代位权诉讼立案受理;假设以为不符合第条规定的条件，那么告知债务人向次债务人住所地的人民法院另行提起代位权诉讼(第条)。根据这一条解释，本诉的管辖不能吸收代位权诉讼的管辖，本诉依民事诉讼法有关管辖的规定确定管辖法院，代位权诉讼按照本解释第条的规定确定管辖法院。假设按照民事诉讼法的

13、规定和本解释第条的规定，本诉的管辖法院与代位权诉讼的管辖法院正好为同一法院的，那么发生管辖竞合，由同一法院受理。、同理，假设债务人先提起代位权诉讼，又在同一法院以债务人为被告提起本诉的，人民法院应按照合同法解释第条的精神作出能否受理的决议。、在本诉与代位权诉讼同时存在的情况下，不论哪一个诉讼先提起，受理代位权诉讼的法院都应中止代位权诉讼的审理，由于本诉能否成立、债务人对债务人的债务能否得到法院确实认以及确认的数额、范围等直接决议着代位权诉讼的结果，按照民事诉讼法的有关规定，受理代位权诉讼的法院该当中止审理。、债务人在提起代位权诉讼时，假设未将债务人列为第三人，人民法院可以追加债务人为第三人。债

14、务人的参与有助于法院查明案件现实，由于债务人是债务人与债务人之间的法律关系、债务人与次债务人之间的法律关系的结合枢纽，对于查证两个法律关系的现实和代位权诉讼能否成立，均具重要意义，故法院可以将其追加为第三人。之所以未规定“该当追加而是规定“可以追加，一是思索债务人终究不是代位权诉讼的当事人，二是思索诉权自在的保证和尊重债务人的选择，三是思索与民事诉讼法的有关规定坚持一致。但实际中倾向于将债务人列为第三人，除了上述缘由外，还由于合同法解释第条规定，在代位权诉讼成立的情形下，人民法院的判决会直接影响到债务人与债务人、债务人与次债务人之间的权益义务关系。(三)代位权行使的效能按照传统民法的实际和有些

15、国家的立法例与司法实际，代位权诉讼的效能只能及于债务人与次债务人，而不能及于债务人，即代位权行使的效果直接归于债务人，而不能由债务人直接受领，即使在债务人怠于受领的情况下债务人可代为受领，但其受领后，债务人仍可恳求债务人向其交付受领的财富。这一原那么被称为代位权诉讼的“入库规那么。合同法解释对此作了不同的规定，其第条规定，“债务人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债务人履行清偿义务，债务人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债务债务关系即予消灭。根据这一规定，债务人有权直接受领经过代位权诉讼获得的财富。之所以作出这一超越传统实际与立法的规定，主要基于以下四

16、点理由：、虽然债务人与次债务人之间不存在直接的权益义务关系，但法律赋于债务人直接追索次债务人的权益，该当以为不仅具有程序意义，而且具有实体意义，即在债务人与次债务人之间创设了新的有直接后果的权益义务关系，一旦提起代位权诉讼，那么可越过债务人而将次债务人视为债务人的债务人。、假设规定债务人不能直接受领经过代位权诉讼获得的财富，代位权诉讼获得的财富只能由债务人受领，会使得债务人丧失提起代位权诉讼的积极性，债务人坐享其成，进而使代位权制度的设立失去意义。、假设规定债务人不能直接受领代位权诉讼的财富，代位权诉讼获得的财富只能先归债务人，再由债务人向债务人提起诉讼，那么会添加讼累，浪费诉讼资源，不符合诉

17、讼经济原那么，甚至还能够产生人民法院对本诉和代位权诉讼作出不同判决的情形。、不告不理是民事诉讼法的原那么，既然作为原告的债务人已主张权益，债务人的其他债务人未主张权益，那么维护已提起诉讼的债务人的利益并无不当，其他债务人不仅事前有权主张，事后仍可向其主张权益，况且债务人并未破产，代位权诉讼属于个案的普通诉讼，有别于破产程序，故并不存在对其他债务人不公平之虞。债务人的其他债务人未主张，人民法院就难以维护。(四)代位权诉讼与民事诉讼法有关司法解释的关系l年最高人民法院第条规定：“被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债务的，人民法院可依恳求执行人的恳求，通知第三人向恳求执行人履行债务。该第三人对

18、债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强迫执行。此条规定明确了债务人对于第三人的到期债务可以成为强迫执行的标的，但其仅适用于债务人与债务人之间的诉讼曾经终结(或者仲裁判决曾经作出)并已进入强迫执行程序的情形，一旦第三人对债务提出执行异议，人民法院便不能强迫执行，恳求人还是需求经过代位权诉讼去处理，故本条规定不能取代代位权诉讼的功能。本条是个 “三角债的处置问题。在详细运用时，主要结合：“四、代位权部分来了解：其主要条款如下：第条、债务人按照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，该当符合以下条件：(一)债务人对债务人的债务合法;(二)债务人怠于行使其到期债务，对债务人呵斥损害;

19、(三)债务人的债务已到期;(四)债务人的债务不是专属于债务人本身的债务。第条、合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人本身的债务，是指基于扶养关系、赡养关系、承继关系产生的给付恳求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安顿费、人寿保险、人身损伤赔偿恳求权等权益。第条、合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债务，对债务人呵斥损害的，是指债务人不履行其对债务人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债务，致使债务人的到期债务未能实现。次债务人(即债务人的债务人)不以为债务人有怠于行使其到期债务情况的，该当承当举证责任。第条 债务人按照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。第条、债务人向人民法院起诉债务人以后，又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼，符合本解释第十三条的规定和第一百零八条规定的起诉条件的，该当立案受理;不符合本解释第十三条规定的，告