消除商务合同风险的五大法宝及答案

1、 可修改 欢送下载 精品 Word 可修改 欢送下载 精品 Word 可修改 欢送下载 精品 Word学习课程：消除商务合同风险的五大(w d)法宝单项选择(xunz)题1.交货(jio hu)方式涉及到和的转移(zhuny)。 答复(d f)：正确 A 风险、所有权 B 风险、使用权 C 所用权、使用权 D 风险、权益 2.任何一方的地址和实际联系人发生变更，须从变更之日起天之内及时函告对方。 答复：正确 A 2 B 3 C 4 D 5 3.甲方和乙方在合同法的框架下是: 答复：正确 A 甲高于乙 B 乙高于甲 C 平等的 D 视实际情况而定 4.在合同条款中，法律关系首先需要明确的是。 答

2、复：正确 A 主体 B 违约责任 C 标的物 D 价款(jikun)支付方式 5.以下(yxi)合同(h tong)根本(gnbn)条款(tiokun)属于格式性条款的是 答复：正确 A 标的物 B 价格、价款和支付方式 C 交货的时间和方式 D 保密 6.尽职调查的人员，不包括： 答复：正确 A 企业高级管理人员 B 非专业技术人员 C 部门主管 D 财务人士 7.双方当事人约定合同附条件和附期限生效时的原那么，不包括： 答复：正确 A 公开原那么 B 平等原那么 C 合法原那么 D 老实信用原那么 8.关于合同签名“风险控制，表述不正确的选项是: 答复：正确 A 年满18周岁的中华人民共和

3、国公民可以担任法人 B 只有法定的名称才具有法律效力 C 一个正式的授权委托书是要双授权的 D 经过公证(gngzhng)的授权委托书，平安(png n)的系数(xsh)会更高 9.以下(yxi)不属于(shy)选择仲裁的原因的是： 答复：正确 A 易于执行 B 公开审理 C 一裁终审 D 专家仲裁 10.建立诉讼时效的法律意识中不包括： 答复：正确 A 合同履行的时间提示表 B 企业建议预警机制 C 提前3个月查看诉讼时效 D 积极中断诉讼时效 11.甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司又不能自己约定，甲公司的法定代表人丙 联系，并且委托了一家汽车运输公司来运送此批货物，运输公司安排本

4、公司的司机刘某完成此项工作。结果运输途中突遇山崩地裂，货物受到损害，刘某也存在过失。那么，乙公司应找谁理赔？ 答复：正确 A 肇事司机刘某 B 运输公司 C 甲公司 D 以上三者皆是 12.是合同法的灵魂性原那么。 答复：正确 A 平等原那么 B 契约(qyu)自由 C 合法(hf)原那么(n me) D 老实(lo shi)守信(shu xn) 13.一家装修公司甲在完成一项工程之后，还剩下一些木地板、厨卫用具，他把这些物品都卖给了一个物业公司乙，但是甲的营业执照上的经营范围却没有销售木地板、厨卫用具的业务，那么甲乙之间的买卖行为的法律效力如何认定？ 答复：正确 A 认为是有效的 B 认为是

5、无效的 C 认为是可撤销的 D 认为是效力待定 14.一审判决书的上诉时间是天。 答复：正确 A 10 B 15 C 20 D 25 15.法定代表人在外为非作歹，那么，对于他的行为法人要承当哪些民事责任？ 答复：正确A 仅对其合法的经营行为承当民事责任 B 企业法人只需要对法定代表人符合法人章程的经营行为承当民事责任 C 仅需要对其以法人名义所从事的经营行为承当民事责任 D 仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承当民事责任 第一(dy)讲 生活(shnghu)中的合同法上一、合同(h tong)理解的对与错一理解一：合同、契约、协议(xiy)、合约、意向书和备忘录合同、契约(qyu)、协议和

6、合约是完全意义上的同义词，只是应用的语言环境不太一样。但从法律的角度来讲，它们是完全一致的。 合同是鉴于中国大陆地区的官方语言，比方中华人民共和国合同法，合同是最正式的官方语言。 协议是口语中的一个词语，但是合同和协议的法律效力完全一致。所以，在实际运用中，既可以称之为合同书又可以称之为协议书。 契约出现在中国的民国时期，甚至更早。我们谈到类似于象合同这样的词语时，更多用的是契约，包括中国的台湾地区。合同和契约没有差异。 合约，在中国香港地区经常被使用，比方演艺行业、娱乐行业等。 意向书和备忘录，通常情况下旨在说明双方当事人在某一个时间点、对某一个特定问题的理解和判断，意义在于记录和描述。所以

7、，但凡正式的意向书和备忘录当中，会有这样一句话：本意向书或者本备忘录除了保密条款之外的其他条款都不具有法律上的约束力。如果一个意向书和备忘录写的非常完整，双方当事人的意思表示的非常明确，在司法判定中会把它视为合同的一个高效力。 但不管是用“合同还是“协议词语，整篇里应该统一、一致。例如，如果写明是“XX合同，比方“商品房买卖合同、“购销合同、“加工承揽合同等，通篇文字里就不能再出现“本协议，“本协议向下、“该协议等词语，统一使用“合同即可。二理解(lji)二：“公章 vs “合同(h tong)专用章公章和财务专用章是设立企业时必须要有的，但是合同专用章只是一个选择项，当一天当中要签署很多份合

8、同时，为了工作的便利，允许(ynx)使用合同专用章；如果企业的规模足够大，合同专用章还会加上编号，如：一号合同专用章，二号合同专用章等。公章和合同(h tong)专用章可以通用；如果企业没有合同专用章，可以盖公章；企业只要有了合同专用章，盖此章会更适合一些。三理解(lji)三：“甲方、“乙方 甲方和乙方在合同法的框架下是完全一致、平等的，平等是合同一个很重要的原那么。我们可以尊重双方当事人之间的交易习惯和交易惯例，但是甲方和乙方的选择不构成谈判的一个内容。人民法院对某个合同的效力和条款作出评判的时候，绝对不会因为对方是甲方，而对其做出有利的判决，也绝对不会因为对方是乙方，而对其做出不利的判断。

9、第二讲 生活中的合同法下一、合同的根本结构 在撰写合同时，应本着事无巨细的最根本原那么，好的合同可以充分了解双方当事人之间对合同的履行，清楚的说明双方应当怎么去做。无论合同的页数或多或少，都有其最根本的结构和模块。通常情况下，一个合同应当具备17个模块。1.首部指甲乙双方是谁，甲乙双方的法人代表人、注册经营地、 和 。如果合同有很多方，就以甲乙丙丁的顺序来排列。 在国际(guj)商务合同中第一句话是本合同于某年某月某日，由谁和谁在什么地方签署；中国人的合同一般会把签署的时间和地点表达(biod)在合同的最后。中西方合同在首部中实际(shj)存在的差异(chy)不影响(yngxing)双方之间的

10、效力，在中国写合同就按照中国的特色去处理，首部就是甲方和乙方。2. 鉴于条款鉴于条款是指双方当事人订立和签署合同的根底，主要描述双方当事人是否具备业务资质，比方建筑资质、长期的设计经验等。鉴于条款的第一项：鉴于甲方是某年某月某日在中国XX工商登记管理局获得XX营业执照，他的主营范围XX；鉴于条款的第二项：鉴于甲方拥有从事XX业务的业务资质，他取得了某一个政府部门合法的编号为XX资质证书，他具有在某领域从事某活动的资质和要求；鉴于条款第三项：鉴于甲方拥有某领域和行业的持续经验，他对这项业务有非常良好的历史记录。 很多时候鉴于条款能解决类似于欺诈等这样的问题，所以，鉴于条款往往是不可或缺的。3.

11、合作意向合作意向是指描述双方当事人的交易意向和合作意向，比方甲方愿意出让XX标的物，乙方愿意购置XX标的物。合作意向是在表述完鉴于条款后经常被提到的，“鉴于双方有合作意向，所以特订立本协议，以兹遵守然后进入合同的正文局部，正文局部一开始就会提到合作意向。4. 标的物比方对所购机械设备名称的清楚描述。但是，当涉及到比拟复杂的标的物时，建议将技术参数、性能和指标等内容做成附件放在合同后面,使合同变得整洁和美观，否那么会使此模块页数增厚，使合同变成一个非标准体形。5. 数量准确填写(tinxi)标的物的数量。比方(b fng)设备，此标的物本身含不含图纸(tzh)？如果将其定义为主物，是否有附属(f

12、sh)物比方(b fng)线、电源、控制开关或其它一些小的零部件等？对标的物的描述要尽可能的精确，在数量上要特别细致，如有附带物品也一并写入其中。6. 价格、价款和支付方式正常的商业结构，在选择价款支付的时候，应当本着分期履行的原那么，即尽量不要将款项一次性付清，而是根据标的物交付的具体时间和期限分批付清。一般情况下，签署合同之日起交定金；货交承运人的时候再付百分之几的款项；等货物运抵之时再付一笔款项；接下来是当货物验收安装调试合格后再付；最后应当留一笔款项作为质量保证金。7. 交货的时间和方式交货方式涉及到风险转移和所有权转移。一般在合同法的框架下，所有权和风险自交付时转移。即某个东西从某个

13、人的手上交到另一个人的手上的瞬间称之为交付。比方古玩行业有一个最根本的原那么叫不能过手，就是指我的东西给你看的时候，两个人的手不能直接挨上，因为担忧不小心把它摔掉了，责任在谁不好分辨，而是我把它放在桌上你自己来取。同样的原那么在合同法框架之下也须注意，货物所有权和风险转移的时间。作为买方，如果约定货物是在工厂交货的时候转移，那要充分考虑如何有效地防范货物在运输途中的风险，可能需要为货物购置一份足额的商业保险。由于合同法关于双方当事人货物的所有权和风险转移是允许约定的，双方在谈判时可以商量，可以约定货物运到买方仓库的时候才完成风险和所有权的转移。但是，如果双方没有特别商议的话，那就按照交付之时进

14、行转移，并与对方约定清楚货物的交付方式，比方货物交给运输公司也就是货物交给承运人的时候，算不算货物的交付等情况。8. 货物的运输和包装 货物的运输和包装包括由谁来指定承运人，运输费用由谁来承当，运输过程中货物的包装由谁来负责等。 一个货物通常会有原厂包装和额外包装，对于(duy)包装要约定清楚，适不适合双方这一次所约定的运输(ynsh)方式，比方(b fng)海运、陆运、空运，它们对包装(bozhung)的要求是不一样的，如果运的货物要经过一个多雨的地区，那么这种被雨淋的可能性很大，有没有特殊的要求。这些必须在合同中写清楚，至少明确两点：第一额外包装要不要做，谁来做；第二额外包装的费用由谁来承

15、当(chngdng)。9. 货物的保险一般情况下，货物在运输的时候是要买保险的，其中涉及保险由谁来买的问题。从操作层面上要给出一个要求：购置保险的一方应当把所购置保险的保单的正本，以 、复印或交付原件的方式告之另外一方，保证双方当事人对货物的保险有一个比拟明确的了解，防止双方信息不对称，以防止出现当货物在途中灭失时双方纠缠不清的状况。10. 质量的担保和它的维修卖方应对货物进行担保，要对产品的质量作出一种描述。在和对方约定质量担保的时候，要写清楚如果将来质量出现问题，由谁检测并做出最后的评定，可以注明第三方的名字，比方以中国某家质量检验机构做出的质量检验报告作为产品质量的依据和标准。11. 知

16、识产权在买卖合同中，还要求作出知识产权方面的承诺，即要约定清楚，卖出的货物不存在侵犯他人知识产权的情况。如果买的是盗版或者是侵权物品，在使用过程中实际上也是侵犯了原知识产权人的利益，有可能会成为被告，对于买方来说应额外关注。12. 违约责任通常情况下在写合同的时候，会把操作局部写的比拟简单，更多的是写在违约责任一栏；违约责任是对合同的操作条款来写的，比方货物买卖，第一要说清楚货物交付的时间，如果没有交付，每延迟一日向对方支付什么标准的违约金，如果此种迟延的情形超过多少天，一方有权解除这份买卖合同，某一方应当把另一方支付的所有的价款含XX标准的利息返还等。 注意的是须根据前面合同(h tong)

17、的十个条款内容来写违约责任，即合同约定的双方要做的事情，如果没有履行都称之为违约。13. 保密(bo m)保密属于格式性和通常的条款。保密义务要约定清楚，不因为合同的无效(wxio)、终止、中止被解除和履行完毕而丧失，保密具有持续性。14. 不可抗力(bkkngl)不可抗力属于格式性和通常(tngchng)的条款。15. 通知和送达通知和送达属于格式性和通常的条款。有效通知和送达的要求：1甲、乙双方在合同中列出有效的通知地址，甲乙双方指定有效的地址和联系人，双方当事人只要把信函、 、电子邮件或者EMS寄到此地址就算有效送达；2须约定清楚有效送达的标准。比方 从发出之时起视为送达；邮件从邮寄之日

18、起或者72小时之内视为送达；3注明任何一方的地址和实际联系人发生变更时，须从变更之日起三天之内及时函告对方，如不能及时函告，一方按照旧地址投递，仍视为有效。16. 适用法律和争议解决属于格式性和通常的条款。在中国签属合同，通常情况下应当使用中国的法律和争议解决方法。17. 其他条款其他条款是指在合同后面注明的官话或者套话，把这些格式性的话都涵盖其中，可把它称之为一个完整的商务合同。内容包括有：1本合同当中的附件和正文具有同等法律效力；2本合同如果有补充协议，补充协议和合同正本是平等的法律关系；3本合同中文本的排列序号是为了描述的更加清楚，与合同本身的理解和效力没有关系；4此合同中任何一个条款的

19、非法、违法、无效不影响其他条款的效力；5如果双方(shungfng)当事人就某一事情发生争议，应当解决此争议，合同的其他内容应当继续履行；6本合同一共有多少(dusho)份，双方各持几份，合同自双方签字(qin z)盖章之日起成立且生效； 二、关于(guny)合同与?合同法?的思考(sko) 案例合同的经济分析一支笔，一人出价1000元，且现金交付。另一人出价1500元，但是他今天只能先付800元，他提出二人先签一份合同，一周之后再付清700元余款的要求。站在社会资源有效配置的角度，卖方应当将笔卖给出价高的那位。出价高的人将意味着这个笔在他的手中所发挥的价值至少大于1500元，实现了社会资源的

20、最优化和最有效的配置。双方间的信赖可凭借合同，凭借合同背后国家的强制力和公信力，合同受到法律保护，如果出现问题，一方可到人民法院寻求司法保护，司法判决是公正的，某一方打赢了官司，国家法制的标准性和有效性能够使这个判决得到非常精确的贯彻和执行。第三讲 如何消除设计合同的“风险上一、设计合同之“主体确认 任何一个法律关系都是围绕着主体来展开。例如，离婚时夫妻财产的分割：夫妻共同财产，一人一半，夫妻共同财产的分割不看双方对家庭财产的奉献度，法律规定，只要是婚前财产就永远属于你自己，只要能说清这是你婚前的财产就不需要做公证。想适用婚姻财产分割规那么的前提是必须成为合法有效的婚姻主体。所以，主体是法律关

21、系中首先需要明确的。一确认(qurn)1：组织(zzh)形式 在合同当中通常会遇到(y do)以下几种主体：1. 自然人自然人在中国没有(mi yu)破产制度，在国外有破产制度。2. 公司(n s)公司有两类：一类是有限责任公司；一类是股份。两类公司的性质存在一点差异：两个股东，甲乙各出50万成立一家公司，注册资本为100万，此公司称为股份公司。如果公司负债100亿，甲和乙要分别承当一半的责任，每个人只要出资到位，最多以出资额为限来承当责任，即最多出50万；公司那么承当无限责任，以全部资产偿债，归还不了那么宣告破产，这是有限责任公司和股份“有限两个字的解释。3. 合伙企业甲乙各出50万，成立一

22、家合伙公司，如果公司负债100亿，此时承当的是连带责任，涉及合伙人个人财产。它有两个债务主体，一是合伙企业本身，另一个是合伙人。全世界很多投资人在选择公司形式的时候，一般不选合伙企业，虽然可以少一道税，但要承当很大的风险责任。4. 个人独资企业是指出个人出资成立的公司，责任、风险都是个人承当。二确认2：责任能力1. 母公司与子公司 母公司与子公司二者在法律上是独立的，母公司不需要为子公司归还债务，如果子公司无法归还自身的债务，那么宣告破产。2. 总公司与分公司 分公司不能够独立承当民事责任，总公司需要承当分公司的债务。最典型的总分公司是银行。案例四海公司北京(bi jn)分公司被诉案件分析注册

23、地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司，这个分公司是以自己的名义与北京的实达公司签订了一份房屋租赁合同(h tong)，租金30万/层。现在，分公司因为拖欠租金(zjn)而与实达公司发生了纠纷，判断以下(yxi)哪一个(y )是正确的。第一，是分公司和业主方签的合同，关于此合同的效力，首先认为房屋租赁合同是有效的，应当是由双方当事人来独立承当责任，即由分公司来承当；第二，分公司因为没有民事主体资格，又没有四海公司的授权，所以此租赁合同无效；第三，这个合同是有效的，依照这个合同所产生的法律责任由四海公司来承当； 第四，这个合同有效，它的法律责任应当由四海公司和他的分公司来承当一个连带的责任。

24、正确答案是第三。其中最大的迷惑就是连带责任，连带责任就意味着都能独立承当责任，但分公司不能独立承当责任。三确认3：经营资质1.外资企业的行业准入在我们国家的法律框架下，有一些行业是不允许外资企业进入的，比方宣纸的制造和开发、赌博业等。2. 禁止经营比方军火制造等。3. 特种经营比方(b fng)建筑行业有建筑资质，连锁行业有连锁特许等。所以，要看清楚企业(qy)的经营资质，有效判断合同的法律效力。 案例(n l)某装修公司超范围经营案件实例分析一家装修公司甲在完成一项工程之后，还剩下一些木地板、厨卫用具，他把这些物品都卖给了一个物业公司乙，但是(dnsh)甲的营业执照上的经营范围却没有销售木地

25、板、厨卫用具的业务，那么甲乙之间的买卖行为的法律效力如何认定？第一(dy)，认为是有效的；第二，认为是无效的；第三，认为是可撤销的；第四，认为是效力待定。选第一个，这是有效的法律行为。卖木地板、厨卫用具不需要国家特批。所以，关于经营范围中的内容，依照国家工商总局在过去一些年的改革精神和文件，法律没有禁止的，都可以去做，法律不允许的不能做，法律规定需要特批的经过审批就可以。二、设计合同的六个法律技术性安排一定金1.定金的目的稳定交易，促进交易的实现。 2.定金罚那么 “定金有别于“订金，前者具有定金罚那么的法律效力。 ?合同法?第115条的规定：当事人可以(ky)依照?中华人民共和国担保法?约定

26、(yudng)一方向对方给付定金为债权的担保。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。3.定金(dn jn)的数额 定金(dn jn)的数额可由双方当事人约定，但上限是标的物的20%。 案例(n l)甲向乙订购10万元的货物，乙先收取甲3万元的定金，但乙之后违约不愿意跟甲合作，那么从法律的角度，乙依照定金罚那么，应当返还甲多少钱？A、3万；B、6万；C、5万；D、4万定金最多可以约定到合同标的物的20%，甲支付乙3万元定金，实际上是2万定金加1万元的预付款。2万元的定金乘以2是4，再加上1万元预付款，即5万，正确答案应该选C。二违

27、约金 违约金以损失为参考。在司法事件中，双方所约定的违约金的标准是不能超过同期人民银行贷款利率的4倍。 ?合同法?第114条的规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。三文字(wnz)证据 在设计(shj)合同时，应尽可能让对方多出具文字性的证据。比方(b fng)在合同中约定，乙方要求(yoqi)甲方在收到货物5个工作日之内验货，且出具书面验货单，格式以附件为标

28、准，当验货单被乙方取得后，证明货物(huw)已经交付，所有权和风险正常转移；假设货物有问题，要求甲方收到货物之日起5个工作日之内给乙方书面通知，作为日后双方索赔和减少价款的依据，假设甲方没有提出或者逾期，那么视为货物交付合格。四落实担保1.保证 1一般保证 债权人和债务人叫主债权，担保人作为第三方，主要对主债权进行担保。一般保证是指如果债务人不归还债务，债权人状告债务人，然后执行债务人的财产，假设债务人的财产缺乏以归还债务由保证人承当。 2连带保证责任是指债权人可以找保证人直接主张债权，也可以找债务人主张债权，也可一并状告二者。 特别注意：在全世界各国的法律中，如果保证人没有说清楚是一般保证还

29、是连带保证，皆视为一般保证，但在中国承当的是连带保证责任。2.抵押假设想取得优先受偿的效力，须在房地产登记部门完成抵押登记；抵押一定要落实登记的手续。五选择你熟悉的法律体系1. 大陆法系与英美法系大陆法系包括：德国、法国、意大利、瑞士(ru sh)、日本和中国的台湾地区；英美法系包括：英国及其殖民地和联邦(linbng)、中国香港、美国；中国(zhn u)实际上更靠近于大陆法系。2. 强制适用(shyng)中国法律 中外合资、合作经营企业(qy)合同、中外合作勘探开发自然资源合同强制适用中国法律。3.熟悉 熟悉的法律体系就是最好的法律体系。六钱、货、条的相互转化在设计合同的时候要有一个最根本的

30、理念：在任何一个时间点，钱、货和条总有一个属于你。所以，在设计合同时，要把这六个法律上最根本的技术性安排根植到合同的每一个条款里，这是一个根底性的要求。第四讲 如何消除设计合同的“风险下一、尽职调查如果是稍微正式些的商业合作，需要到对方的所在地去做根本的实际调查。一尽职调查人员1. 企业高级管理人员2. 部门主管3. 专业技术人员4. 法律人士5. 财务人员二尽职调查(dio ch)内容1. 营业执照(yn y zh zho)审查 1正本必须放在公司经营场所的显著(xinzh)位置，否那么(n me)会被罚款(f kun)； 2副本上有年检记录，最后签订合同时，需要查看对方营业执照的副本。如果

31、一家企业的年检记录没有通过，在法律上他的主体资格是有瑕疵的；如果连续两年不年检，执照那么被撤消。 3尽职调查时应看副本，且须把副本的复印件作为合同的附件。2. 注册资本注册资本的多少和公司的偿债能力没有任何关系，企业的偿债能力依据财务报表、现金流、每年的净利润、净利润占主营业务的比重来确定。3. 资产评估报告 千万不要认为评估报告都是真实的，一定要有效地去鉴别。 案例收购某家企业，因为看中此家企业的一个从国际上引进的生产线，评估师也给出了一个非常好的评估报告，判断认为这个生产线的价值是符合收购方预期的。评估师用的是原值法评估，但是收购方实地现场去考察时发现，一是此设备并不具有实际的开工能力和水

32、平。因为当年买回来时，外商只给了机械设备没给图纸，图纸不含在合同范围内，因此设备无法真正投入使用；二是此设备生产的产品在中国市场并不是完全的适销对路。4. 外来的和尚会念经？ 不要被对方国际性的面纱所遮掩，注册公司在很多地方是轻而易举的事情。比方中国一些离岸的小岛、中国香港等，不要认为他的资金实力会比拟雄厚。如果对方号称的世界名牌，但在欧洲好的商店里面看不到，此品牌根本上是假的。所以，一定要有个最根本的认识和理解，即外来的和尚未必会念经。5. 行业(hngy)准入和业务资质 很多时候对方所给的合同实际上都是有瑕疵(xic)的，涉及到未经批准的问题。比方(b fng)车辆使用权转让合同，一个建筑

33、物可以通过转让和租赁两种方式获得，所有权的获得是通过买卖和出让，使用权是通过租赁获得。转让使用权，业务资质本身就有问题，即车位本身并没有交土地(td)出让金，或者进行过规划设计，或者获得政府部门审批等这样(zhyng)的一些最根本的内容。所以，一定要充分考察交易主体的行业准入和业务资质。可将对方的业务资质证书等拿到政府主管部门审核、复核；例如，房地产方面就将房地产工程所获得的开工证、建设工程、施工许可证等，拿到规划委员会网站或建设委员会网站上进行有效的识别和查询。案例某民营企业的出纳刘某，到银行为企业取2万元，因为银行柜台人员的疏忽大意而多给了刘某2万元，刘某便将4万元都拿回了公司，先把2万元

34、放到了公司的保险柜里，剩下的2万元便拿回了家，请问刘某的行为如何认定？A 属于贪污行为B 属于不当得利，返还即可C 属于职务侵占D 属于挪用公款用法律的逻辑思维来思考：首先，刘某是民营企业的出纳，贪污罪的主体是国家机关工作人员和国有企事业单位的工作人员，民营企业的出纳在主体上不符合贪污罪的主体要求，所以第一个选择是不对的；其次，刘某将钱拿回了家，但没有用。挪用公款是指拿国家赈灾的钱买阿迪达斯的球鞋或者拿国家修水库的钱去盖商品房或者拿国家修鸟巢的钱去盖别墅等，要挪且用，这笔公款一定是带有特殊用途的，指定用途的钱叫挪用公款。所以，刘某的情节不构成挪用公款；刘某代表企业(qy)去取钱，银行多给的2万

35、元，实际上给的是企业(qy)，是企业的不当得利。在企业没有把这2万元返还(fn hi)给银行的时候，这2万元是企业的财产(cichn)，企业有义务返还，刘某将钱拿回家就变成了职务侵占，即借职务之便侵占了企业的合法财产。主体的性质就像商务合同(h tong)里的当事人的行业准入一样，须看清楚他的整体性质情况，以及代表谁来签的。第五讲 如何消除撰写合同的“风险上一、合同语言的精要合同语言是指针对某一件事情，表述清楚时间、主体、方式和流程，合同语言要直白、直接。读法律的人中文水平都相当高。比方泰戈尔，英国剑桥大学法学院肄业；现代诗“面朝大海，春暖花开的诗人海子，毕业于中国政法大学法学院等。 国际上比

36、拟正式的文本一般都使用法文、英文或拉丁文。中文不够精确，根本上都是模糊处理。二、合同条款的设计思路1. 权利义务都量化成为金钱所有民事合同的权利和义务最好量化为金钱，要有用金钱来解决问题的意识。案例房屋漏水，租客修还是房东修？通常是房东修，如果房东不修怎么办？租客解除合同？还是不交房租，但租客没有(mi yu)这项权利。面对这种情况该如何处理？租客可在合同里给自己(zj)设计几个环节：第一(dy)，房屋坏了房东应当修理；第二(d r)，如果房东不修租客有权指定第三方修；第三，租客修房所产生的费用(fi yong)由房东承当；第四，修房产生的所有的合理费用，租客有权从当期或者下一期应当付的租金中

37、直接给予扣除。2. 付款责任的设计：滞纳金所有涉及付款的事宜都有滞纳金的问题，滞纳金的标准是同期人民银行贷款利率的4倍，比拟合理的是万分之五，比拟柔和的是万分之二点一，比拟强硬的是千分之一，可在此幅度内去选择，但是一定要有违约的本钱，才能保障各项事宜能够顺畅的履行。3. 违约情形的累积产生解除合同的权利如果迟延交货，每晚一天根据所付款项按照一定的比例支付滞纳金，如果超过一定的时间还是不能够交货，那么给自己保存一个以书面方式通知解除合同的权利。切记，不要一开始就解除合同，双方当事人和法官皆须维护合同的平安性和稳定性。建议先用金钱解决问题，钱解决不了累积到一定时候再解除合同。4. 权利和义务的对等

38、安排 权利义务要对等安排，如果迟延付款的一方有处分，迟延交货的另一方也是如此。前提是双方的交易地位是平等的。三、合同(h tong)的二十六个书写原那么(n me)1. 封闭型的写法(xif) 封闭型的写法可以有效的控制(kngzh)时间。比方(b fng)不要在合同上写三天之后付款，那交货日期即从第三天开始计算，如此便没有付款之日了。2. 封闭型约束 如果是约束自己，用进行方案设计精确；如果是约束别人，那么用完成方案设计精确。比方“乙方在收货后一次性付清款项，可改成“乙方在收货后三日内一次性付清款项，“收货是一个起点，“三日是一个期限，“内是终点。那么，假设从第四天开始对方再不付款就启动付款

39、延迟程序，就可追究对方的迟延付款责任。3. 力求简洁 有些内容无需重复，比方说甲方：北京XX商场以下简称甲方，有便于合同的阅读，无须重复北京XX商场股份。4. 合同中的前后指代要保持一致 如果合同前面称为货物，后面就一直称为货物，前面假设称为货品，后面也一直称为货品。5. 举例时要用“包括但不限于 如果只写“包括，给人的感觉是要穷尽，“包括但不限于这是很典型的举例子的内容。6. 用主动语态用主动语态，尽可能用主谓宾的结构，这更符合我们中国人的语言习惯。7. 不要让相近的词语来回重复比方甲方乙方，尽可能不要写买方卖方，如用拼音输入法，买方卖方无法识别，出现错误也较难检查得出。8. 在合同(h t

40、ong)中不要创造词语 不要(byo)搞一些匪夷所思的词语，如果真想创造，需要给此内容下个定义。9. 定义要清楚(qng chu)和准确 比方(b fng)代理合同，如果总代理只限于中国大陆地区，那么合同中的中国两个字叫做限定(xindng)，本合同下的中国，只包括中国大陆地区，而不包括台湾、香港和澳门，一定不要在合同中出政治性错误，下定义一定要准确。10. 用准限制性的词语 “应当、“有义务描述的是法律上的义务，“将、“可以描述的是权利，比方甲方应当在3日之内交货，这就是合同对他约定的交货义务，如果是甲方将在3日内交货，这是甲方的权利。11/12.不要用模糊性词语 比方“及时交货，“力争在2

41、021年10月底交货，这些属于朴素的法律语言，不能写在合同中。13.用描述方式方法的词语 比方提供往来的交通费用，假设不说清楚方式方法，就有很多种可能性，飞机有头等舱、商务舱和经济舱；火车有硬座、软卧和硬卧等，应力求精确。14. 用汉语写就别用符号比方10月1日10月30日，要写成“10月1日至10月30日，尽量不要在合同中使用符号，很不标准。15. 正确使用标点符号合同里面一般没有感慨号，合同没有感情；合同中要用好分号，分号代表并列关系，句号代表结束。第六讲 如何消除撰写合同的“风险下16.阿拉伯数字和文字(wnz)要并用原因(yunyn)是防止被篡改。17.用通俗(tn s)的中文 不要(

42、byo)写白话文，用书面的标准(biozhn)用语。合同中准白话文的标准和尺度，比方“以兹遵守，“特订立本协议以兹遵守。 18.合同的起草习惯 每次写合同选择“另存为且标注日期作为历史记录。19.违约责任要量化到金钱 应当做的事情如果一方不做，会有一个代替作为的扣款情况。20.写清楚争议解决和适用的条款 写清楚将来如果发生争议，此合同在何地解决和适用哪个国家的法律；国际合同中，如果不写明适用哪个国家的法律，一般适用中国法律。21.每一段落要集中写一个主题可依照17个模块的思路去设计和撰写合同，每一段集中写一个主题。比方写标的物的时候，就认真的描述标的物，要突出中心思想和段落大意。22.合同用纸

43、合同用80克的A4白纸打印，注意不要在纸上印公司的LOGO，因为这很容易被法官认定为是公司提供的格式合同，而条款一旦模糊将不利于格式合同提供方的解释。23.尽量用短句 短句子容易控制语法，合同中一般没有排比句，也不用拟人、拟物、比喻等修辞手法。24.防止生活用语或潜台词比方甲方将大华酒店的第六层全层租给XX公司。人们通常认为租酒店租的是客房，但是合同中写的是租全层，通常情况下以合同为准。25.双人联合(linh)检查制度 写完之后一定要检查拼写、段落序号、前后顺序(shnx)等；检查人须签字，目的是责任到人。26.永恒(ynghng)的书面语言符合现代汉语词典(cdin)和辞海的要求，比方(b

44、 fng)红薯，各地叫法不一。四、合同条款的考前须知1不要购置或阅读各地方出售的有关合同范本的书籍，因为存在诸多错误；2写合同的时选择宋体、小四号字为适宜；3行间距是1.5倍；4落款前应该打一个括号以下无正文，正文局部和最后签字盖章尽量在一页上；5不是特殊情况不要搞签署页；6排版要美观，上有天下有地；7注意缩进；8层次清晰，表达结构；9突出小标题，便于领导阅览和审查。 第七讲 如何消除签署合同的“风险上一、时间“风险控制 时间是法律上很公平的一个要素。法律寻求的一个终极目的是社会的公平和正义，时间对于社会上的每个人来说都是一样的，法律在评价和衡量事情时很多都是以时间作为标杆或标尺的。比方国际上

45、买卖合同和技术进出口合同发生争议时，提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年，即从权利被侵害那一天开始计算，4年的时间是保持恒定和完全一致的；合同法中的房屋租赁期限，最长不能超过20年，假设一方与另一方签订一个100年的租赁合同，那么，超过20年的局部将归于无效，因此只能每20年续订一次。1. 合同(h tong)成立日、生效日通常情况(qngkung)下，合同从成立的时候生效，成立和生效是两个不同的法律概念：1合同成立是指双方当事人意思达成(dchng)一致；2合同(h tong)生效是指国家从强制力的角度对于合同效力作出的一个评判，认为它已经符合法律的规定，那么(n me)受到国家法律的保护，对双

46、方当事人都有法律上的约束力。 有些合同或者称之为一类合同，他们的生效时间需要等待国家机关的审批，比方中外合资企业的合资合同，“本合同经过甲乙双方授权代表签署之后成立，并经中国政府及审批机关批准后生效。?中华人民共和国合同法?第129条规定：因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为四年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。因其他合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限，依照有关法律的规定。第214条规定：租赁期限不得超过二十年。超过二十年的局部无效。租赁期间届满当事人可续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年。合同的效力可以附条件、附期限。附条件

47、是有可能发生也有可能不发生；附期限是随着时间的推移一定会到达那个点。双方当事人约定合同附条件和附期限生效时的原那么：第一，公平原那么；第二，平等原那么；第三，合法原那么；第四，老实信用原那么；第五(d w)，契约自由原那么(n me)。契约(qyu)自由原那么(n me)是合同法的灵魂(ln hn)性原那么。因为合同法属于司法，应当尊崇和保护平等民事主体之间创设自己权利义务的能力。2. 工作日和非工作日 合同法第44条：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理核准、登记等手续生效的，依照其规定。 合同法第45条：“当事人对合同的效力可以约定附条件。 合同法第46条：“当事人对

48、合同的效力可以约定附期限。 比方合同约定交货之日起3日内付款，但第三天是周六或周日，应在合同中说清工作日和非工作日的概念，如“本合同向下所有的日都是自然日，或者“本合同向下所有的日都是日历日，或者“本合同向下所有的日都是工作日。3. 异地签署 把签署时间事先写定，不能保证各方是在同一天签属合同的时候，可提前写定日期，比方本合同签署于某年某月某一天，对方加盖公章，合同即可成立和生效。二、名称和盖章的风险控制1. 确定合同章的法律效力 带缩写的合同专用章可到工商局查企业档案，比照合同专用章与档案中的是否一致，确定其法律效力。2.签字和盖公章哪个效力更高在中国大陆地区章的效力更高，象征集权主义；在海

49、外是签字的效力更高。3. 合同的相对性原那么 案例甲公司要运送(yn sn)一批货物给收货人乙公司，甲公司又不能自己约定，甲公司的法定代表人丙 联系，并且委托了一家汽车运输公司来运送此批货物，运输公司安排本公司的司机刘某完成此项工作。结果运输途中突遇山崩地裂，货物受到损害，刘某也存在(cnzi)过失。那么，乙公司应找谁理赔？肇事司机刘某？运输公司？甲公司？应找甲公司。因为此事件中，相互之间的法律关系(gun x)是甲乙双方。甲公司法定代表人从事的是职务行为，法定代表人的法律人格被公司吸收；刘某的行为也称之为职务行为，他的法律人格被运输公司吸收；运输公司和甲公司之间是委托运输关系，此运输合同和乙

50、没有(mi yu)关系。1合同(h tong)是双方当事人之间的事情。2权力和义务发生在双方当事人之间。3签字盖章的法律效果在于确定法律主体。4.把章盖好尽可能将章盖得清晰。比方盖章的时候拿一个软点的垫子；盖骑缝章时每一页最好能盖上一个汉字，一次大概10页左右。三、签名“风险控制1. 只有法定的名称才具有法律效力 比方茅盾在担任中华人民共和国文化部部长期间，所有的文件，他签沈雁冰，而不是笔名茅盾。2.按手印大拇指先在印泥上踏均匀，然后留一个很完整的指纹。3. 人名章不具备法律效力4. 法定代表人 ?民法(mnf)通那么(n me)?第38条规定：“依照法律或者法人组织章程(zhngchng)规

51、定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。法人是组织，法定代表人是指依照法律或者法人组织章程的规定(gudng)，实行职权负责人，是法人的法定代表人；年满18周岁的中华人民共和国公民可以(ky)担任法定代表人；2006年新的公司法规定：董事长、总经理、执行董事都可担任法定代表人；担任法定代表人除了荣耀以外，承当的更是责任。 案例法定代表人在外为非作歹，对于他的行为法人要承当哪些民事责任？A、仅对其合法的经营行为承当民事责任；B、企业法人只需要对法定代表人符合法人章程的经营行为承当民事责任；C、仅需要对其以法人名义所从事的经营行为承当民事责任；D、仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承当

52、民事责任。选C。只要法定代表人是以法人的名义所从事的经营行为，都要承当责任。只有这样，每家公司才会去管理好的自己的法定代表人，否那么法定代表人可以为非作歹为所欲为。5. 授权委托书一般情况下，一个正式的授权委托书要有双授权，既要有公司盖章表示授权，又要有公司法定代表人授权。授权委托书的价值：联系签字人和他所代表企业之间唯一的一个法律上的依据和纽带。授权委托书的原件必须收好；经过公证的授权委托书，平安系数会更高；完善法律程序。如果是国际上的授权委托书，最好做公证，然后在中国驻所在国的使领馆做一个认证，以防止造假。6. 指定联系人例如，某一家面包生产商每天都要给一个超市(cho sh)送面包，超市

53、的总经理或者董事长会亲自给生产商签收货单吗？如果是库管或者业务员签能否加盖公章？如果将来对方否认签字人是他的员工，该如何化解此风险？解决(jiju)方法(fngf)：在合同中附加一条款，由甲方指定一联系人，由此人负责传达甲方所有的指示(zhsh)和要求、提供所有的文件和资料(zlio)、签收合同下全部的交易文件。如果此联系人因为工作的原因发生了变化，甲方有义务及时以书面的方式通知乙方。第八讲 如何消除签署合同的“风险下一、正副本“风险控制1. 法律不刻意区分正副本法律不刻意区分正副本，除非有些行政部门特别要求。原因有二：第一，比拟麻烦；第二，容易造成误区，认为副本不重要。2. 正副本效力一致

54、如果正副本无区别，那么正副本效力一致；如果有正副本，需清楚说明正副本效力的区别。3. 合同编号替代4. 指定合同标准本如合同有中文和英文本，如果有不一致的地方，一定要标注清楚，以哪个版本为准。如果发生争执，应当提交有管辖权的仲裁机构或者法院来定夺。二、附件“风险控制1. 附件的用途附件属于(shy)记叙性文字，用途在于保证正文的简洁；便于双方当事人的查阅；附件使合同变得美观。2. 附件(fjin)的效力合同(h tong)第88条规定：本合同及其附件构成不可分割的整体，并具有(jyu)同等法律效力。在合同中写明“本合同及其附件构成不可分割的整体(zhngt)，并且具有同等的法律效力。因此双方必

55、须约定清楚；签合同时，附件一定要仔细阅读。3. 尊重附件合同的正文相当于淮海战役，寸土必争。从合同谈判策略的角度出发，有时可将某些重要且一时难以达成的事项，比方付款事宜，放在附件中，所以千万不能因为是附件而不重视它。如何小签 小签的位置：本页打印文体的最后一个文字的后面。因为小签的目的是防止被别人偷换合同信息，彻底的锁住合同内容。装订标准尽可能把附件和正文装订在一起。打眼，用绳子捆上，或用热熔把它熔到一块，然后逐页小签再盖上骑缝章。仔细审查标书中大多是描述好的方面，不可将标书整个当作合同的附件。第九讲 如何消除履行合同的“风险上签合同的目的是为了履行。企业在履行合同的环节，首先要防范前后脱节的

56、风险，前方的谈判人员非常辛苦，签合同的时候小心谨慎，将产品带回公司，前方人员对合同细节不了解，不知道合同里的陷井和防范之处。所以每次合同签完之后要有交接意识，财务部门须对合同付款等相应事宜有清楚的认识，合同管理部门、销售部、后期的效劳部门皆须参与此合同的联席会议去了解合同的核心要点或关键点等。一、关注确认(qurn)性文件1. 会计师事务所的询证函发询证函的目的是确认债权债务，不具有法律上强制答复(d f)的义务。2. 豁免(humin)局部(jb)债务(zhiw)确实权文件豁免局部债务在法律上是不确定的，在咨询法律专业人士，确认能打赢官司的情况下，可拒绝豁免局部债务。3. 新交易文件中对过去

57、交易情形的描述鉴于条款说明的双方过去的历史和资质，但如果条款不是由律师来完成，一定要特别细致和小心。比方甲乙双方新签订合同，鉴于条款中写到“鉴于双方过去有良好的合作关系，双方愿意继续合作，截止到本合同签署之日，甲方尚欠有乙方人民币150万元，此文件就变成债权债务关系确认的文件。所以在履行合同的阶段，一定要提高警惕。在工作中坚持实事求是的精神。比方甲方收到了乙方的支票，此时甲方给乙方出据收条应写某号甲方收到乙方支票一张，而不能写乙方支付甲方多少钱，在这里，拿到支票不等于拿到钱，收的是支票就只能写支票。二、关注证据 案例乙方是一家印刷公司，在过去相当长的一段时间内，他为甲公司提供了累计50万元的包

58、装材料，双方就材料款支付问题发生了争议。乙公司作为原告，把合同原件弄丢了。甲公司的律师知道乙方没有合同原件。乙公司是日本企业，庭审的时候，甲方律师要求乙方先拿出合同，乙方说合同没带，甲方律师向审判长指出，没有合同的权利义务关系在法律上是不明确的。乙方的第一个证据：材料款的书面确认，只有 方式的复印件，但 件的章不好鉴定；第二个证据(zhngj)：很厚一摞的出库单。从2003年到2004年一年多的时间(shjin)里给甲方持续提供了多少货物；这个单方证据甲方不认可(rnk)；第三个证据：甲方公司(n s)某一名员工签署过的收货单。甲方不成认他是本公司员工。法官要求甲方提供一份本公司的花名册，一是

59、甲方可把此人从本公司的花名册中删除，二是此人案发(n f)之时已不属于甲方员工，此证据属于不确定性；第四个证据：包装材料的明细表。这个单方证据甲方不成认。第五个证据：证人司机。司机做了一个回忆录，从某年某月开始给甲方送货，全是夜里送货，关键是司机没到场。乙方申明司机出差了，甲方律师言明此不能称之为正当理由；另一名证人是销售代表，此证人从庭审一开始就入法庭旁听；第七个证据：录音带。对方指出这是双方部门经理前段时间的一个 录音，甲方律师申明，一录音中没有特别明确双方有此事；二乙方事先没有声明有录音的情况；三甲方指出孤证不能拿来使用。1. 件的识别和鉴定直到今天， 件在司法鉴定中仍然非常困难。因为

60、件不符合建议材质的要求， 件上的公章是经过数码成像的，在数码成像的过程中，有放大和缩小的可能性。假设想用 件当原件，只能结合别的证据来进行处理。2. 及时索要原件 件无法做鉴定。在日后的工作中，应当及时索要原件，只有如此，证据才是有效的，因为 件在做鉴定的时候相当困难。3. 热敏 ，年久易失热敏 比激光 更难保存。4. 录音(l yn)证据和录像证据的使用录音证据不能够作为孤证来使用，所以千万不要把期望(qwng)完全寄托在录音证据上。录音证据有天生的瑕疵，最高人民法院的民事证据规定当中是有限度的采纳(cin)录音证据，但每一位法官在认定的时候，都会特别谨慎。5. 短消息和电子邮件(din z