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文档简介
1、- 38 -2011年年司法考试试大纲新增增法规司法法考试命题题分析前言:根据“新法必考考”的规律,特特将20111年国家家司法考试试大纲新增增法规部分分通过“司法考试试命题的角角度”进行详细细分析,供供所有学法法网网友参参考,如下下:解读中中华人民共共和国村民民委员会组组织法(中华华人民共和和国第十一一届全国人人民代表大大会常务委委员会第十十七次会议议于20110年100月28日日修订通过过)为适应应农村经济济社会的深深刻变化,特特别是城乡乡户籍制度度、农村税税费制度改改革的不断断推进,有有必要在总总结村民自自治实践基基础上,对对原村委会会组织法进进行修订。特别是经经过次以以上的村委委会换届
2、选选举,各地地探索出了了一些能够够切实保障障村民群众众直接行使使民主权利利的经验和和做法,需需要以法律律的形式把把这些好经经验好做法法固化、深深化。村民民委员在历历年司法考考试略有涉涉及,一般般一年最多多1-2题题,但考虑虑到今年新新修订该法法,应当受受到考生们们的一定程程度的重视视。第十一一条 村民民委员会主主任、副主主任和委员员,由村民民直接选举举产生。任任何组织或或者个人不不得指定、委派或者者撤换村民民委员会成成员。村民委委员会每届届任期三年年,届满应应当及时举举行换届选选举。村民民委员会成成员可以连连选连任。【命题题角度分析析】村民委委员会的选选举制度方方面较之之之前的旧法法有一定程程
3、度的变化化,请考生生特别注意意对村民委委员会选举举中的一些些数字化规规定。第十三三条 年满满十八周岁岁的村民,不不分民族、种族、性性别、职业业、家庭出出身、宗教教信仰、教教育程度、财产状况况、居住期期限,都有有选举权和和被选举权权;但是,依依照法律被被剥夺政治治权利的人人除外。村民委委员会选举举前,应当当对下列人人员进行登登记,列入入参加选举举的村民名名单:(一)户户籍在本村村并且在本本村居住的的村民;(二)户户籍在本村村,不在本本村居住,本本人表示参参加选举的的村民;(三)户户籍不在本本村,在本本村居住一一年以上,本本人申请参参加选举,并并且经村民民会议或者者村民代表表会议同意意参加选举举的
4、公民。已在户户籍所在村村或者居住住村登记参参加选举的的村民,不不得再参加加其他地方方村民委员员会的选举举。【命题题角度分析析】本条规规定了具有有选举权及及被选举权权的人选范范围,|学学法网|可可以单独成成为考查的的知识点。需要考生生给予一定定程度的重重视。第二十十八条 召召开村民小小组会议,应应当有本村村民小组十十八周岁以以上的村民民三分之二二以上,或或者本村民民小组三分分之二以上上的户的代代表参加,所所作决定应应当经到会会人员的过过半数同意意。村民小小组组长由由村民小组组会议推选选。村民小小组组长任任期与村民民委员会的的任期相同同,可以连连选连任。属于村村民小组的的集体所有有的土地、企业和其
5、其他财产的的经营管理理以及公益益事项的办办理,由村村民小组会会议依照有有关法律的的规定讨论论决定,所所作决定及及实施情况况应当及时时向本村民民小组的村村民公布。【命题题角度分析析】本条规规定村民小小组会议决决定作出的的方式,并并且也规制制了相关决决定的公示示情况。作作为新增的的内容需要要考生重视视。中华人民民共和国法法官职业道道德基本准准则解读读(最高高人民法院院20011年10月月18日发发布,20010年112月6日日修订后重重新发布)修订后后的职业业道德准则则,突出出“公正、廉洁、为为民”司法法核心价值值观的灵魂魂和主线地地位,调整整了内容结结构,增加加了“忠诚诚司法事业业”、“坚坚持司
6、法为为民”两章章;把原有有的“遵守守司法礼仪仪”、“加加强自身修修养”、“约束业外外活动”三三章,合并并调整为“维护司法法形象”一一章。该法法有少量的的核心内容容仍需要考考生予以关关注。第二条条法官职职业道德的的核心是公公正、廉洁洁、为民。基本要求求是忠诚司司法事业、保证司法法公正、确确保司法廉廉洁、坚持持司法为民民、维护司司法形象。【命题题角度分析析】“公正正、廉洁、为民”居居于司法核核心价值观观的灵魂和和主线地位位。司法考考试可能会会在此给大大家玩文字字游戏,因因此考生需需要识记该该三项内容容。第十条条牢固树树立程序意意识,坚持持实体公正正与程序公公正并重,严严格按照法法定程序执执法办案,
7、充充分保障当当事人和其其他诉讼参参与人的诉诉讼权利,避避免执法办办案中的随随意行为。【命题题角度分析析】法官职业业道德基本本准则中,保保证司法公公正一章是是要点所在在,考生要要对相关条条文予以一一定的重视视。相关内内容比较容容易理解,多多多熟悉即即可解决。第十六六条严格格遵守廉洁洁司法规定定,不接受受案件当事事人及相关关人员的请请客送礼,不不利用职务务便利或者者法官身份份谋取不正正当利益,不不违反规定定与当事人人或者其他他诉讼参与与人进行不不正当交往往,不在执执法办案中中徇私舞弊弊。【命题题角度分析析】本条规定定经常用于于在小案例例中考查,很很少直接考考法条的原原话。考生生要学会实实际运用。比
8、如怎样样的情形应应当被认定定为是不正正当交往。考生可以以通过做习习题来融会会贯通相关关内容。公证员职业业道德基本本准则(20011年11月6日 中国公公证协会修修订后重新新发布)20110年122月28日日,中国公公证协会六六届二次理理事会通过过了修订后后的公证证员职业道道德基本准准则。从从司法考试试的角度来来讲,历年年来法律职职业道德部部分较少涉涉及公证员员的职业道道德,而相相对而言法法官、检察察官职业道道德的内容容涉及较多多。而今年年首次将该该修订后的的公证员员职业道德德基本准则则纳入新新增法规之之中,应当当受到考生生的重视。被该准则则所确立的的“忠于法法律、尽职职履责,爱爱岗敬业、规范服
9、务务,加强修修养、提高高素质,廉廉洁自律、尊重同行行”的新332字准则则”考生应应有有所把把握。第五条条 公证员员应当自觉觉履行执业业保密义务务,不得泄泄露在执业业中知悉的的国家秘密密、商业秘秘密或个人人隐私,更更不能利用用知悉的秘秘密为自己己或他人谋谋取利益。【命题题角度分析析】公证员员也是法律律从业人员员,他与律律师一样,也也应当有保保密的义务务。基于其其职务的关关系,应当当承担相应应的责任。第二十十条 公证员员应当树立立廉洁自律律意识,遵遵守职业道道德和执业业纪律,不不得从事有有报酬的其其他职业和和与公证员员职务、身身份不相符符的活动。【命题题角度分析析】公证员员与法官一一样,也有有廉洁
10、的要要求,但从从规则的具具体用语来来看,明显显要比对法法官和检查查官的相应应用语更轻轻。考生应应当注意司司法考试可可能采取混混淆法条的的规定方式式,将法官官和检察官官的相关内内容安插到到公证员身身上作为迷迷惑选项。但考生也也不必死记记硬背,可可以通过轻轻重的程度度来理解记记忆。第二十十五条 公证员员不得从事事以下不正正当竞争行行为:(一)利利用媒体或或其他手段段炫耀自己己,贬损他他人,排斥斥同行,为为自己招揽揽业务;(二)已已支付介绍绍费、给予予回扣、许许诺提供利利益等方式式承揽业务务;(三)利利用与行政政机关、社社会团体的的特殊关系系进行业务务垄断;(四)其其他不正当当竞争行为为。【命题题角
11、度分析析】此部分分内容与律律师法中的的相关内容容区别记忆忆,以免被被司法考生生的移花接接木行为所所误导。涉外民事事关系法律律适用法(20010年110月288日第十一一届全国人人民代表大大会常务委委员会第十十七次会议议通过,2201100年10月月28日中中华人民共共和国主席席令第366号公布 自20111年4月月1日起施施行)20110年100月28日日通过的涉外民事事关系法律律适用法,对涉外外民事关系系的法律适适用作了系系统的梳理理和全新的的规定,旨旨在明确涉涉外民事关关系的法律律适用,为为解决涉外外民事争议议,维护当当事人合法法权益提供供了依据。该法的出出台讲导致致国际私法法领域的重重大
12、变化。在以往的的考试中,民法通则则涉外篇篇及其司法法解释是国国际私法这这门学科的的绝对重点点,每年考考查7分左左右,占整整个国际私私法分值的的近一半。而如今,涉外民事事关系法律律适用法将取代民法通则则涉外篇篇及其司法法解释的地地位,其凡凡52条,将将考查7至至10分,是是今后考试试当之无愧愧的第一重重点。并且且该法的部部分内容对对比之前的的民法通通则相关关内容有比比较大的变变化,所以以考生务必必重点复习习。第六条条涉外民事事关系适用用外国法律律,该国不不同区域实实施不同法法律的,适适用与该涉涉外民事关关系有最密密切联系区区域的法律律。【命题题角度分析析】区际冲冲突规范与与准据法的的确定:即即依
13、法应当当适用外国国法,而该该外国不同同区域实施施不同的法法律,如何何选择准据据法。一般来来说,一个个国家内部部具有独特特法律制度度的地区被被称为法域域。区际法法律冲突,就就是在一个个国家内部部不同地区区的法律制制度之间的的冲突,或或者说,是是一个国家家内部不同同法域之间间的法律冲冲突。国际私私法同区际际法律冲突突和区际私私法有着较较密切的联联系,当国国际私法中中的冲突规规范指定应应适用某一一外国的法法律作准据据法,而该该外国的法法制不统一一,具有多多个法域,存存在着区际际法律冲突突时,就会会提出究竟竟是适用该该外国的哪哪一法域的的法律作为为准据法的的问题。本法第第6条说得得很清楚,涉涉外民事关
14、关系适用外外国法律,该该国不同区区域实施不不同法律的的,适用与与该涉外民民事关系有有最密切联联系区域的的法律。大大家务必记记住,民民通意见第1922条的规定定与该条相相冲突,故故不再适用用。第八条条涉外民民事关系的的定性,适适用法院地地法律。【命题题角度分析析】(1)识识别,又称称为定性,是是指在适用用冲突规范范时,依照照某一法律律观念对有有关事实或或问题进行行分析,将将其归入一一定的法律律范畴,并并对有关冲冲突规范的的范围或对对象进行解解释的过程程。识别的的过程,应应包括两个个相互制约约和影响的的内容:对对有关的法法律事实或或问题进行行识别和对对冲突规范范本身的识识别。(2)识识别制度的的基
15、本作用用在于保障障法院在审审理涉外民民商事案件件中正确地地适用冲突突规范,正正确地确定定适用于特特定民商事事法律关系系的准据法法。运用冲冲突规范解解决涉外民民商事纠纷纷,一般要要经历三个个过程:第第一是识别别,以确定定纠纷的范范围;第二二是运用冲冲突规范寻寻找准据法法;第三是是根据准据据法的规定定确定当事事人的具体体权利与义义务。识别别是必不可可少的逻辑辑前提。(3)在在国际私法法实践中,各各国大都以以法院地法法作为识别别的主要依依据。本法法亦如是规规定。第十一一条自然然人的民事事权利能力力,适用经经常居所地地法律。第十二二条自然然人的民事事行为能力力,适用经经常居所地地法律。自然人人从事民事
16、事活动,依依照经常居居所地法律律为无民事事行为能力力,依照行行为地法律律为有民事事行为能力力的,适用用行为地法法律,但涉涉及婚姻家家庭、继承承的除外。【命题题角度分析析】1经经常居所地地在国际际私法上,由由于在属人人法问题上上存在着国国籍国法主主义和住所所地法主义义两大对立立的学派和和两种不同同的实践,为为了调和两两者的矛盾盾和冲突,居居所特别是是经常居所所地(惯常常居所地)作作为属人法法的连结点点或补充连连结点受到到广泛的重重视。在实实践中,经经常居所地地的积极和和消极冲突突并不重要要。因为一一个人的居居所可以有有多个,但但一个人的的经常居所所一般来说说在一段时时间内只有有一个。这这样,经常
17、常居所地这这一连结点点的使用避避免了居所所的积极冲冲突。而在在居所消极极冲突情况况下,通常常由当事人人所在地取取而代之。我国的涉外民事事关系法律律适用法独树一帜帜地以经常常居所为主主要连结点点,符合经经济全球化化背景下国国内外自然然人、法人人民事往来来日益频繁繁的新形势势和新情况况。2两两点特殊之之处:(11)自然人人从事民事事活动,依依照经常居居所地法律律为无民事事行为能力力,依照行行为地法律律为有民事事行为能力力的,适用用行为地法法律,但涉涉及婚姻家家庭、继承承的除外。如此规定定,主要是是为了保护护行为相对对人的相关关权益;(22)自然人人经常居所所地不明的的,适用其其现在居所所地法律。3
18、民法通则则和民民通意见的此处规规定比较混混乱,可以以忽略。第二十十一条结结婚条件,适适用当事人人共同经常常居所地法法律;没有有共同经常常居所地的的,适用共共同国籍国国法律;没没有共同国国籍,在一一方当事人人经常居所所地或者国国籍国缔结结婚姻的,适适用婚姻缔缔结地法律律。【命题题角度分析析】1结结婚是男女女双方根据据法律规定定的程序和和条件结成成夫妻的法法律行为。它必须符符合法律规规定的实质质要件和形形式要件才才能有效成成立,但各各国对结婚婚要件的规规定不同。2关关于结婚的的实质条件件结婚的的实质要件件包括结婚婚必须具备备的条件和和必须排除除的条件,涉外民事事关系法律律适用法规定,结结婚条件,适
19、适用当事人人共同经常常居所地法法律;没有有共同经常常居所地的的,适用共共同国籍国国法律;没没有共同国国籍,在一一方当事人人经常居所所地或者国国籍国缔结结婚姻的,适适用婚姻缔缔结地法律律。从适用用“当事人人共同经常常居所地法法律”到“共同国籍籍国法律”,再到“婚姻缔结结地法律”,是一个个有条件选选择的关系系。3关关于结婚的的程序条件件缔结婚婚姻的形式式主要有民民事登记方方式和宗教教方式。涉外民事事关系法律律适用法规定,结结婚手续,符符合婚姻缔缔结地法律律、一方当当事人经常常居所地法法律或者国国籍国法律律的,均为为有效。4在在华结婚的的程序要件件中国公公民同外国国人在中国国内地结婚婚的,内地地居民
20、同香香港居民、澳门居民民、台湾居居民、|学学 法 网网|华侨在在中国内地地结婚的,男男女双方应应当共同到到内地居民民常住户口口所在地的的婚姻登记记机关办理理结婚登记记。办理婚婚姻登记的的机关是省省、自治区区、直辖市市人民政府府民政部门门或者省、自治区、直辖市人人民政府民民政部门确确定的机关关。办理结结婚登记时时应提交相相应的证件件和材料,具具体见婚婚姻登记条条例第55条。5民法通则则第一百百四十七条条与之冲突突,以本法法为准。第二十十四条夫夫妻财产关关系,当事事人可以协协议选择适适用一方当当事人经常常居所地法法律、国籍籍国法律或或者主要财财产所在地地法律。当当事人没有有选择的,适适用共同经经常
21、居所地地法律;没没有共同经经常居所地地的,适用用共同国籍籍国法律。【命题题角度分析析】本条明明确规定了了夫妻财产产关系的法法律适用。夫妻财产产关系又称称夫妻财产产制,是指指具有合法法婚姻关系系的男女双双方对家庭庭财产的权权利义务,主主要包括婚婚姻对双方方当事人婚婚前财产发发生什么效效力,婚姻姻存续期间间的财产归归属,以及及夫妻对财财产的管理理、处分和和债务承担担等方面的的制度。涉外民事事关系法律律适用法规定,夫夫妻财产关关系,当事事人可以协协议选择适适用一方当当事人经常常居所地法法律、国籍籍国法律或或者主要财财产所在地地法律。当当事人没有有选择的,适适用共同经经常居所地地法律;没没有共同经经常
22、居所地地的,适用用共同国籍籍国法律。第二十十七条诉诉讼离婚,适适用法院地地法律。【命题题角度分析析】(1)诉诉讼离婚案案件适用的的法律诉讼离离婚适用受受理案件的的法院所在在地的法律律。(2)诉诉讼离婚案案件的管辖辖权概括括规定:根根据民事事诉讼法第2223条之之规定,只只要被告在在我国有住住所或者居居所, 我我国法院就就有管辖权权;对于被被告不在我我国境内居居住的离婚婚案件,如如果原告在在我国境内内有住所或或居所, 则原告住住所地或居居所地法院院也有管辖辖权。具体体规定见民诉意见见第13316条条。第三十十三条 遗遗嘱效力,适适用遗嘱人人立遗嘱时时或者死亡亡时经常居居所地法律律或者国籍籍国法律
23、。【命题题角度分析析】遗嘱继继承规则的的新规定:法律适适用法没没有笼统规规定遗嘱继继承中的所所有问题都都适用某一一单一法律律,而采用用分割论的的思想,将将遗嘱继承承中的不同同事项(遗遗嘱方式和和遗嘱效力力)分别规规定不同的的法律适用用规则。其其中,遗嘱嘱方式,采采用无条件件选择适用用的冲突规规则,规定定只要符合合下列三者者之一的即即为成立:(1)遗遗嘱人立遗遗嘱时或者者死亡时经经常居所地地法律;(22)遗嘱人人立遗嘱时时或者死亡亡时的国籍籍国法律;(3)遗遗嘱行为地地法律。这这意味着立立遗嘱的方方式可以有有多个国家家的法律作作为参照。遗嘱效力力则适用前前两个法律律中的任何何一个均可可以。第三十
24、十五条 无无人继承遗遗产的归属属,适用被被继承人死死亡时遗产产所在地法法律。【命题题角度分析析】无人继继承规则的的全面化:旧法只涉涉及外国人人死亡后留留在中国境境内的财产产如何适用用法律处置置这一种情情况,而中中国人在国国外死亡留留下无人继继承遗产或或外国人在在境外死亡亡留在中国国境内的无无人继承遗遗产如何适适用法律进进行处置都都没有规定定。新法的的规定虽然然简单,却却涵盖了各各种情况,规规定一律适适用被继承承人死亡时时的遗产所所在地法。但考生需需要注意,如如果中国与与有关国家家间有国际际条约规定定,则根据据民法通通则第1142条第第2款的规规定,应优优先适用国国际条约。第四十十五条 产产品责
25、任,适适用被侵权权人经常居居所地法律律;被侵权权人选择适适用侵权人人主营业地地法律、损损害发生地地法律的,或或者侵权人人在被侵权权人经常居居所地没有有从事相关关经营活动动的,适用用侵权人主主营业地法法律或者损损害发生地地法律。【命题题角度分析析】第455条规定:“产品责责任,适用用被侵权人人经常居所所地法律;|学法网网|被侵权权人选择适适用侵权人人主营业地地法律、损损害发生地地法律的,或或者侵权人人在被侵权权人经常居居所地没有有从事相关关经营活动动的,适用用侵权人主主营业地法法律或者损损害发生地地法律。”根据该该规定,受受害方对其其经常居所所地法律较较为熟悉和和了解,适适用其经常常居所地法法一
26、般对其其较为有利利,但也未未必,如果果受害方认认为侵权人人主营业地地法对其更更有利(如如对产品责责任规定了了更高的赔赔偿标准)从从而希望选选择该法律律的,法律律尊重受害害人的选择择。如果侵侵权人在受受害人经常常居住地没没有从事相相关经营活活动的,则则适用侵权权人主营业业地法律或或者损害发发生地法律律,这一点点类似于消消费合同准准据法的确确定情况。第四十十六条 通通过网络或或者采用其其他方式侵侵害姓名权权、肖像权权、名誉权权、隐私权权等人格权权的,适用用被侵权人人经常居所所地法律。【命题题角度分析析】本条规规定了网络络侵权的法法律适用。网络虚拟拟空间侵权权行为地很很难界定,因因此为简化化法律适用
27、用,直接规规定适用受受害方经常常居所地法法。本条中中的“其他他方式”如如何理解?可以理解解为书信、贴海报、散发传单单等网络以以外的各种种方式。本本条的关键键点在于只只有侵害的的是人格权权才按本条条确定准据据法,侵害害非人格权权应适用其其他关于侵侵权的法律律适用规则则。第四十十八条 知知识产权的的归属和内内容,适用用被请求保保护地法律律。【命题题角度分析析】知识产产权具有属属地性,即即一项知识识产权能否否获得保护护、其具体体的权利内内容只能依依赖主张该该权利的地地点。如一一个中国人人在中国申申请到一项项专利,在在美国则未未必能获得得专利,这这要取决于于该中国人人是否到美美国申请,并并且根据美美国
28、法能否否获得专利利权,即使使在美国获获得专利,专专利的有效效期及权利利有哪些都都要取决于于美国法的的规定,而而非中国法法。因此该该条规定:“知识产产权的归属属和内容,适适用被请求求保护地法法律”第四十十九条 当当事人可以以协议选择择知识产权权转让和许许可使用适适用的法律律。当事人人没有选择择的,适用用本法对合合同的有关关规定。【命题题角度分析析】知识产产权转让与与许可适用用是一种交交易行为,一一般要通过过合同来完完成。既然然是合同,则则在法律没没有特殊规规定时,自自然是允许许当事人自自己选择合合同的准据据法。如果果当事人不不约定准据据法,法院院可以适用用特征履行行学说来确确定与合同同有最密切切
29、联系的法法律。第五十十条 知识识产权的侵侵权责任,适适用被请求求保护地法法律,当事事人也可以以在侵权行行为发生后后协议选择择适用法院院地法律。【命题题角度分析析】(1)这条条规定的原原理与知识识产权的地地域性密切切相关,地地域性不仅仅是权利归归属与内容容的性质,同同时也是救救济措施的的性质。即即知识产权权的权利人人的权利一一旦遭到侵侵犯,能够够获得什么么赔偿也取取决于权利利人起诉或或索赔的地地点,故适适用被请求求保护地法法律。(2)同同时,本次次立法的一一大亮点是是确立了当当事人意思思自治在诸诸多领域的的统治地位位,在侵权权领域同样样确立了当当事人可以以选择法律律的规则,只只是我国立立法将当事
30、事人可以选选择的范围围限制在在在法院地法法律。刑法修正正案八司司考命题角角度分析我国19997年第八八届全国人人大第五次次会议全面面修订了刑刑法。此后后,全国人人大常委会会又根据惩惩治犯罪的的需要,先先后通过了了一个决定定和七个刑刑法修正案案,对刑法法作出修改改、补充。一些全国国人大代表表、社会有有关方面提提出,近年年来,随着着经济社会会的发展,又又出现了一一些新的情情况和问题题,需要对对刑法的有有关规定作作出修改。同时,中中央关于深深化司法体体制和工作作机制改革革的意见也也要求进一一步落实宽宽严相济的的刑事政策策,对刑法法作出必要要的调整和和修改。22011年年2月255日,十一一届全国人人
31、大常委会会第十九次次会议表决决通过了中华人民民共和国刑刑法修正案案(八)。从整体体上讲,本本次刑法修修订是历次次修订动作作最大的,共共50条,22011年年5月1日日起生效。此次修修订与前几几次修订最最大的不同同在于不仅仅仅是对于于分则罪名名的调整,更更有许多总总则部分内内容的变化化,这种变变化对于刑刑法体系本本身的影响响是根本性性的,对于于司法考试试试题的影影响可以说说是颠覆性性的。如对对特殊累犯犯的规定,原原来只是针针对危害国国家安全的的犯罪分子子,现在扩扩充到了对对实施恐怖怖活动犯罪罪、黑社会会性质组织织犯罪的犯犯罪分子;对犯罪时时不满十八八周岁的不不作为累犯犯;数罪并并罚有期徒徒刑的期
32、限限的双重标标准;减刑刑、假释的的重要修改改;同时一一些新的罪罪名的增加加,也给司司法考试命命题提供了了更多更好好的命题点点,如危险险驾驶罪、持有伪造造的发票罪罪、拒不支支付劳动报报酬罪、组组织出卖人人体器官罪罪都是以前前在现实生生活中经常常出现而没没有定性的的问题,这这次做出了了具体规定定,也给命命题人提供供了命题空空间。一、第第十七条后后增加一条条,作为第第十七条之之一:“已已满七十五五周岁的人人故意犯罪罪的,可以以从轻或者者减轻处罚罚;过失犯犯罪的,应应当从轻或或者减轻处处罚。”【命题题角度分析析】本条是是修正案八八对老年人人犯罪的关关注。在刑刑事责任方方面对“已已满七十五五岁”的老老年
33、人犯罪罪从宽处理理的规定,要要注意其主主观要件对对量刑的影影响:已满满七十五周周岁的老年年人如果是是过失犯罪罪,应当从从轻或减轻轻处罚;如如果是故意意犯罪,可可以从轻或或者减轻处处罚。四、将将第五十条条修改为:“判处死死刑缓期执执行的,在在死刑缓期期执行期间间,如果没没有故意犯犯罪,二年年期满以后后,减为无无期徒刑;如果确有有重大立功功表现,二二年期满以以后,减为为二十五年年有期徒刑刑;如果故故意犯罪,查查证属实的的,由最高高人民法院院核准,执执行死刑。“对被被判处死刑刑缓期执行行的累犯以以及因故意意杀人、强强奸、抢劫劫、绑架、放火、爆爆炸、投放放危险物质质或者有组组织的暴力力性犯罪被被判处死
34、刑刑缓期执行行的犯罪分分子,人民民法院根据据犯罪情节节等情况可可以同时决决定对其限限制减刑。”【命题题角度分析析】注意死死刑缓期执执行期满后后根据犯罪罪人不同的的表现作出出三种不同同的处置:减为无期期、减为二二十五年有有期、执行行死刑,同同时要注意意减刑时对对刑期的规规定。六、将将刑法第六六十五条第第一款修改改为:“被被判处有期期徒刑以上上刑罚的犯犯罪分子,刑刑罚执行完完毕或者赦赦免以后,在在五年以内内再犯应当当判处有期期徒刑以上上刑罚之罪罪的,是累累犯,应当当从重处罚罚,但是过过失犯罪和和不满十八八周岁的人人犯罪的除除外。”【命题题角度分析析】注意累累犯从重处处罚的例外外:一是过过失犯罪;二
35、是不满满十八周岁岁的人犯罪罪。一般累累犯的构成成要件是:1.实施施前后两罪罪时犯罪人人已满十八八周岁;22.前后两两罪都是故故意犯罪;3.前后后两罪都被被判处有期期徒刑以上上的刑罚;4.后罪罪发生的时时间在前罪罪的刑罚执执行完毕或或赦免以后后五年内。七、将将刑法第六六十六条修修改为:“危害国家家安全犯罪罪、恐怖活活动犯罪、黑社会性性质的组织织犯罪的犯犯罪分子,在在刑罚执行行完毕或者者赦免以后后,在任何何时候再犯犯上述任一一类罪的,都都以累犯论论处。”【命题题角度分析析】修正案案八扩大了了特殊累犯犯的范围。特殊累犯犯只要求前前后两罪的的性质是危危害国家安安全犯罪、恐怖活动动犯罪、黑黑社会性质质的
36、组织犯犯罪,对前前后两罪判判处的刑罚罚、后罪发发生的时间间都不作要要求。十、将将刑法第六六十九条修修改为:“判决宣告告以前一人人犯数罪的的,除判处处死刑和无无期徒刑的的以外,应应当在总和和刑期以下下、数刑中中最高刑期期以上,酌酌情决定执执行的刑期期,但是管管制最高不不能超过三三年,拘役役最高不能能超过一年年,有期徒徒刑总和刑刑期不满三三十五年的的,最高不不能超过二二十年,总总和刑期在在三十五年年以上的,最最高不能超超过二十五五年。“数罪罪中有判处处附加刑的的,附加刑刑仍须执行行,其中附附加刑种类类相同的,合合并执行,种种类不同的的,分别执执行。”【命题题角度分析析】注意修修正案八对对判决宣告告
37、前一人犯犯数罪的并并罚提高了了有期徒刑刑的上限,即即对判决宣宣告以前一一人犯数罪罪但没有被被判处死刑刑和无期徒徒刑的犯罪罪分子,其其有期徒刑刑的总和刑刑期在三十十五年以上上时,酌情情决定执行行的刑期最最高不能超超过二十五五年。注意意修正案八八将有期徒徒刑的上限限由20年年提高到225年。数数罪中附加加刑执行标标准:种类类相同,合合并执行;种类不同同,分别执执行。十一、将刑法第第七十二条条修改为:“对于被被判处拘役役、三年以以下有期徒徒刑的犯罪罪分子,同同时符合下下列条件的的,可以宣宣告缓刑,对对其中不满满十八周岁岁的人、怀怀孕的妇女女和已满七七十五周岁岁的人,应应当宣告缓缓刑:“(一一)犯罪情
38、情节较轻;“(二二)有悔罪罪表现;“(三三)没有再再犯罪的危危险;“(四四)宣告缓缓刑对所居居住社区没没有重大不不良影响。“宣告告缓刑,可可以根据犯犯罪情况,同同时禁止犯犯罪分子在在缓刑考验验期限内从从事特定活活动,进入入特定区域域、场所,接接触特定的的人。“被宣宣告缓刑的的犯罪分子子,如果被被判处附加加刑,附加加刑仍须执执行。”【命题题角度分析析】修正案案八进一步步明确缓刑刑适用条件件,以利于于操作。一一般缓刑的的适用条件件:1.适适用对象:被被判处处拘役或者者三年以下下有期徒刑刑的犯罪分分子;2.限制性条条件:犯罪罪分子不是是累犯和犯犯罪集团的的首要分子子;3.实实质性条件件:犯罪情情节较
39、轻;有悔罪表表现;没有有再犯罪的的危险;宣宣告缓刑对对所居住社社区没有重重大不良影影响。缓刑刑适用的强强制性规定定是:对不不满十八周周岁的未成成年人和已已满七十五五周岁的老老年人犯罪罪应当适用用缓刑。宣宣告缓刑时时可以根据据犯罪情况况判令缓刑刑考验期内内的禁止事事项,即禁禁止从事特特定活动、进入特定定区域、场场所和接触触特定的人人。十五、将刑法第第七十八条条第二款修修改为:“减刑以后后实际执行行的刑期不不能少于下下列期限:“(一一)判处管管制、拘役役、有期徒徒刑的,不不能少于原原判刑期的的二分之一一; “(二二)判处无无期徒刑的的,不能少少于十三年年;“(三三)人民法法院依照本本法第五十十条第
40、二款款规定限制制减刑的死死刑缓期执执行的犯罪罪分子,缓缓期执行期期满后依法法减为无期期徒刑的,不不能少于二二十五年,缓缓期执行期期满后依法法减为二十十五年有期期徒刑的,不不能少于二二十年。”【命题题角度分析析】注意本本条是为了了使刑罚结结构更加合合理。对无无期徒刑和和被判处死死缓的犯罪罪分子减刑刑后实际执执行的刑期期都做了合合理的调整整。十六、将刑法第第八十一条条修改为:“被判处处有期徒刑刑的犯罪分分子,执行行原判刑期期二分之一一以上,被被判处无期期徒刑的犯犯罪分子,实实际执行十十三年以上上,如果认认真遵守监监规,接受受教育改造造,确有悔悔改表现,没没有再犯罪罪的危险的的,可以假假释。如果果有
41、特殊情情况,经最最高人民法法院核准,可可以不受上上述执行刑刑期的限制制。“对累累犯以及因因故意杀人人、强奸、抢劫、绑绑架、放火火、爆炸、投放危险险物质或者者有组织的的暴力性犯犯罪被判处处十年以上上有期徒刑刑、无期徒徒刑的犯罪罪分子,不不得假释。“对犯犯罪分子决决定假释时时,应当考考虑其假释释后对所居居住社区的的影响。”【命题题角度分析析】假释的的适用条件件包括:11.对象:被判处有有期徒刑、无期徒刑刑的犯罪分分子。2.实质性条条件:认真真遵守监规规,接受教教育改造,确确有悔改表表现,人民民法院认为为其没有再再犯罪的危危险。3.限制性条条件:累犯犯、因暴力力性犯罪中中的一罪被被判处十年年以上有期
42、期徒刑、无无期徒刑的的不得假释释。4.执执行刑期条条件:有期期徒刑须执执行原判刑刑期1/22以上;无无期徒刑须须实际执行行13年以以上。二十一一、将刑法法第一百零零九条修改改为:“国国家机关工工作人员在在履行公务务期间,擅擅离岗位,叛叛逃境外或或者在境外外叛逃的,处处五年以下下有期徒刑刑、拘役、管制或者者剥夺政治治权利;情情节严重的的,处五年年以上十年年以下有期期徒刑。掌握国国家秘密的的国家工作作人员叛逃逃境外或者者在境外叛叛逃的,依依照前款的的规定从重重处罚。”【命题题角度分析析】叛逃是是指背叛国国家、逃奔奔国外或者者是境外的的行为,既既包括擅自自离开国内内的工作岗岗位向国外外、境外叛叛逃,
43、也包包括直接在在国外的工工作岗位向向国外、境境外的机构构、组织叛叛逃。叛逃逃无论是主主动实施还还是在胁迫迫下被动实实施,都不不影响本罪罪的成立。修正案八八取消了“危害中华华人民共和和国国家安安全”这一一构成要件件,就是指指国家机关关工作人员员只要是在在履行公务务期间,擅擅离岗位,叛叛逃境外或或者在境外外叛逃的,无无论是否危危害中华人人民共和国国国家安全全就构成叛叛逃罪。二十二二、在刑法法第一百三三十三条后后增加一条条,作为第第一百三十十三条之一一:“在道道路上驾驶驶机动车追追逐竞驶,情情节恶劣的的,或者在在道路上醉醉酒驾驶机机动车的,处处拘役,并并处罚金。有前款款行为,同同时构成其其他犯罪的的
44、,依照处处罚较重的的规定定罪罪处罚。”【命题题角度分析析】修正案案八对一些些严重损害害广大人民民群众利益益的行为,加加大惩处力力度。将醉醉酒驾车、飙车等危危险驾驶的的犯罪单独独列罪,定定为危险驾驾驶罪。注注意只要是是醉酒驾驶驶的就构成成危险驾驶驶罪,而飚飚车等危险险驾驶的要要情节恶劣劣才构成犯犯罪。二十三三、将刑法法第一百四四十一条第第一款修改改为:“生生产、销售售假药的,处处三年以下下有期徒刑刑或者拘役役,并处罚罚金;对人人体健康造造成严重危危害或者有有其他严重重情节的,处处三年以上上十年以下下有期徒刑刑,并处罚罚金;致人人死亡或者者有其他特特别严重情情节的,处处十年以上上有期徒刑刑、无期徒
45、徒刑或者死死刑,并处处罚金或者者没收财产产。”【命题题角度分析析】只要是是生产、销销售假药的的,不管该该假药是否否足以危害害人体健康康,也不管管生产的假假药是否卖卖出,也不不管消费者者是否购买买,都不影影响本罪的的成立。修修正案八降降低了生产产、销售假假药罪的入入罪门槛,使使该罪由危危险犯变为为行为犯。二十九九、将刑法法第一百六六十四条修修改为:“为谋取不不正当利益益,给予公公司、企业业或者其他他单位的工工作人员以以财物,数数额较大的的,处三年年以下有期期徒刑或者者拘役;数数额巨大的的,处三年年以上十年年以下有期期徒刑,并并处罚金。为谋取取不正当商商业利益,给给予外国公公职人员或或者国际公公共
46、组织官官员以财物物的,依照照前款的规规定处罚。单位犯犯前两款罪罪的,对单单位判处罚罚金,并对对其直接负负责的主管管人员和其其他直接责责任人员,依依照第一款款的规定处处罚。行贿人人在被追诉诉前主动交交待行贿行行为的,可可以减轻处处罚或者免免除处罚。”【命题题角度分析析】本条规规定的是对对外国公职职人员、国国际公共组组织官员行行贿罪。构构成本罪要要求主观目目的是为了了谋取不正正当利益。修正案八八规定了行行贿的对象象有公司、企业或者者其他单位位的工作人人员和外国国公职人员员或者国际际公共组织织官员。对对行贿人如如果在被追追诉前的主主动交待行行贿行为可可以酌情减减轻或者免免除处罚。三十六六、将刑法法第
47、二百二二十六条修修改为:“以暴力、威胁手段段,实施下下列行为之之一,情节节严重的,处处三年以下下有期徒刑刑或者拘役役,并处或或者单处罚罚金;情节节特别严重重的,处三三年以上七七年以下有有期徒刑,并并处罚金:(一)强强买强卖商商品的;(二)强强迫他人提提供或者接接受服务的的;(三)强强迫他人参参与或者退退出投标、拍卖的;(四)强强迫他人转转让或者收收购公司、企业的股股份、债券券或者其他他资产的;(五)强强迫他人参参与或者退退出特定的的经营活动动的。”【命题题角度分析析】修正案案八完善强强迫交易罪罪的规定,加加大惩处力力度。本罪罪的行为方方式为:以以暴力、威威胁手段强强买强卖商商品,强迫迫他人参与
48、与或者退出出投标、拍拍卖,强迫迫他人转让让或者收购购公司、企企业的股份份、债券或或者其他资资产,强迫迫他人进入入、退出特特定的经营营领域的行行为。此罪罪与抢劫罪罪的界限是是行为人是是否从事该该种经营活活动营利并并有一定的的交易发生生。三十七七、在刑法法第二百三三十四条后后增加一条条,作为第第二百三十十四条之一一:“组织织他人出卖卖人体器官官的,处五五年以下有有期徒刑,并并处罚金;情节严重重的,处五五年以上有有期徒刑,并并处罚金或或者没收财财产。未经本本人同意摘摘取其器官官,或者摘摘取不满十十八周岁的的人的器官官,或者强强迫、欺骗骗他人捐献献器官的,依依照本法第第二百三十十四条、第第二百三十十二
49、条的规规定定罪处处罚。违背本本人生前意意愿摘取其其尸体器官官,或者本本人生前未未表示同意意,违反国国家规定,违违背其近亲亲属意愿摘摘取其尸体体器官的,依依照本法第第三百零二二条的规定定定罪处罚罚。”【命题题角度分析析】该款是是将一些非非法买卖人人体器官的的行为入罪罪,把原来来由行政管管理手段或或者民事手手段调整的的违法行为为规定为犯犯罪加以惩惩处。注意意犯罪行为为的方式不不同构成不不同的罪名名:1. 组织他人人出卖人体体器官的,构构成组织出出卖人体器器官罪。22. 未经经本人同意意摘取其器器官,或者者摘取不满满十八周岁岁的人的器器官,或者者强迫、欺欺骗他人捐捐献器官的的(摘取不不满十八周周岁的
50、未成成年人的器器官的无论论是否经过过其同意都都构成本罪罪),|学学法网|以以故意伤害害罪论处;3. 违违背本人生生前意愿摘摘取其尸体体器官,或或者本人生生前未表示示同意,违违反国家规规定,违背背其近亲属属意愿摘取取其尸体器器官的,定定为侮辱尸尸体罪。三十九、将将刑法第二二百六十四四条修改为为:“盗窃窃公私财物物,数额较较大的,或或者多次盗盗窃、入户户盗窃、携携带凶器盗盗窃、扒窃窃的,处三三年以下有有期徒刑、拘役或者者管制,并并处或者单单处罚金;数额巨大大或者有其其他严重情情节的,处处三年以上上十年以下下有期徒刑刑,并处罚罚金;数额额特别巨大大或者有其其他特别严严重情节的的,处十年年以上有期期徒
51、刑或者者无期徒刑刑,并处罚罚金或者没没收财产。”【命题题角度分析析】1.本本款规定的的盗窃罪的的行为方式式有:盗窃窃公私财物物,数额较较大;多次次盗窃;入入户盗窃;携带凶器器盗窃。22.已满116周岁不不满18周周岁的人盗盗窃未遂或或者中止的的,可不认认为是犯罪罪。3. 已满166周岁不满满18周岁岁的人盗窃窃自己家庭庭或者近亲亲属的财物物,或者盗盗窃其他亲亲属财物但但其他亲属属要求不予予追究的,可可不按犯罪罪处理。44.盗窃罪罪与抢劫罪罪、抢夺罪罪的区别在在于:盗窃窃罪是平和和手段,后后两者是暴暴力、胁迫迫等强制手手段。5.盗窃罪与与诈骗罪、敲诈勒索索罪的区别别在于:盗盗窃罪违反反被害人的的
52、意志,后后二者利用用被害人有有瑕疵的意意志。6.盗窃罪与与侵占罪的的区别在于于:是否转转移占有。盗窃罪是是把他人所所有他人占占有的财产产,通过平平和手段,变变为自己所所有。7.盗窃罪与与职务侵占占罪的区别别在于:是是否利用职职务便利。8.删除除了盗窃罪罪判死刑的的条款。四十、将刑法第第二百七十十四条修改改为:“敲敲诈勒索公公私财物,数数额较大或或者多次敲敲诈勒索的的,处三年年以下有期期徒刑、拘拘役或者管管制,并处处或者单处处罚金;数数额巨大或或者有其他他严重情节节的,处三三年以上十十年以下有有期徒刑,并并处罚金;数额特别别巨大或者者有其他特特别严重情情节的,处处十年以上上有期徒刑刑,并处罚罚金
53、。”【命题题角度分析析】1.在在使用暴力力威胁的方方式敲诈勒勒索的情况况下,本罪罪与抢劫罪罪极易混淆淆,其区别别在于敲诈诈勒索罪不不具备“两两个当场”,即暴力力行为与财财物交付都都在当场实实现。2.在使用虚虚假的事实实敲诈勒索索的情形中中,|学 法 网|本罪极易易与诈骗罪罪混淆,其其区别点在在于:诈骗骗是通过欺欺骗使他人人自愿交付付财物,而而敲诈勒索索是通过恐恐吓迫使他他人交付财财物。四十一一、在刑法法第二百七七十六条后后增加一条条,作为第第二百七十十六条之一一:“以转转移财产、逃匿等方方法逃避支支付劳动者者的劳动报报酬或者有有能力支付付而不支付付劳动者的的劳动报酬酬,数额较较大,经政政府有关
54、部部门责令支支付仍不支支付的,处处三年以下下有期徒刑刑或者拘役役,并处或或者单处罚罚金;造成成严重后果果的,处三三年以上七七年以下有有期徒刑,并并处罚金。单位犯犯前款罪的的,对单位位判处罚金金,并对其其直接负责责的主管人人员和其他他直接责任任人员,依依照前款的的规定处罚罚。有前两两款行为,尚尚未造成严严重后果,在在提起公诉诉前支付劳劳动者的劳劳动报酬,并并依法承担担相应赔偿偿责任的,可可以减轻或或者免除处处罚。”【命题题角度分析析】本款规规定不支付付劳动报酬酬的犯罪,其其客观表现现为以转移移财产、逃逃匿等方法法逃避支付付劳动者的的劳动报酬酬或者有能能力支付而而不支付劳劳动者的劳劳动报酬,数数额
55、较大,经经政府有关关部门责令令支付仍不不支付的行行为。单位位也构成本本罪的犯罪罪主体,并并且实行“双罚制”。对于不不支付劳动动报酬的单单位或者个个人在尚未未造成严重重后果的情情况下,如如果能在提提起公诉前前支付劳动动者的劳动动报酬,并并依法承担担相应赔偿偿责任的,可可以不追究究刑事责任任。四十九九、在刑法法第四百零零八条后增增加一条,作作为第四百百零八条之之一:“负负有食品安安全监督管管理职责的的国家机关关工作人员员,滥用职职权或者玩玩忽职守,导导致发生重重大食品安安全事故或或者造成其其他严重后后果的,处处五年以下下有期徒刑刑或者拘役役;造成特特别严重后后果的,处处五年以上上十年以下下有期徒刑
56、刑。徇私舞舞弊犯前款款罪的,从从重处罚。”【命题题角度分析析】本条增增加了负有有食品安全全监督管理理职责的国国家机关工工作人员在在履行职务务时的责任任,如果发发生重大食食品安全事事故或造成成严重后果果的,对其其进行归责责。注意量量刑情节不不同,徇私私舞弊的要要从重。最高人民法法院关于中华人民民共和国刑刑法修正案案(八)时间效力力问题的解解释本解释释共八条,配配合中华华人民共和和国刑法修修正案(八八)的内内容,都需需认真掌握握。第一条条对于22011年年4月300日以前犯犯罪,依法法应当判处处管制或者者宣告缓刑刑的,人民民法院根据据犯罪情况况,认为确确有必要同同时禁止犯犯罪分子在在管制期间间或者
57、缓刑刑考验期内内从事特定定活动,进进入特定区区域、场所所,接触特特定人的,适适用修正后后刑法第三三十八条第第二款或者者第七十二二条第二款款的规定。犯罪分分子在管制制期间或者者缓刑考验验期内,违违反人民法法院判决中中的禁止令令的,适用用修正后刑刑法第三十十八条第四四款或者第第七十七条条第二款的的规定。【命题题角度分析析】这一条条针对的是是完善管制制刑及缓刑刑、假释的的执行方式式的适用。管制是限限制人身自自由但不予予关押的刑刑罚。刑法法修正案八八根据新的的情况,对对管制的执执行方式适适时调整,有有针对性地地对被判处处管制的犯犯罪分子进进行必要的的行为管束束,以适应应对其改造造和预防再再犯罪的需需要
58、。这也也就是说,这这些行为管管制的措施施可以适用用于20111月4月月30日以以前的犯罪罪。关于刑刑法的溯及及力问题,我我国刑法第第12采取取的是从旧旧兼从轻原原则。这里里没有采取取从旧的原原则,也不不是从轻的的原则,而而是从刑事事政策的角角度考虑,采采取“溯及及既往”的的原则。针针对执行方方式在现实实当中出现现的问题,采采取的改善善措施,目目的是更好好的实现刑刑法。第二条条20111年4月月30日以以前犯罪,判判处死刑缓缓期执行的的,适用修修正前刑法法第五十条条的规定。被告人人具有累犯犯情节,或或者所犯之之罪是故意意杀人、强强奸、抢劫劫、绑架、放火、爆爆炸、投放放危险物质质或者有组组织的暴力
59、力性犯罪,罪罪行极其严严重,根据据修正前刑刑法判处死死刑缓期执执行不能体体现罪刑相相适应原则则,而根据据修正后刑刑法判处死死刑缓期执执行同时决决定限制减减刑可以罚罚当其罪的的,适用修修正后刑法法第五十条条第二款的的规定。【命题题角度分析析】这一条条针对是限限制对被判判处死刑缓缓期执行犯犯罪分子的的减刑的适适用。这里里第二款采采取的是“溯及既往往”的原则则。由于刑刑法采取的的是从旧兼兼从轻原则则,包含着着保障行为为人的自由由的观念。作为例外外,这里是是考虑到实实质刑法的的目的,使使得罪责刑刑在实质上上相符。第三条条被判处处有期徒刑刑以上刑罚罚,刑罚执执行完毕或或者赦免以以后,在22011年年4月
60、300日以前再再犯应当判判处有期徒徒刑以上刑刑罚之罪的的,是否构构成累犯,适适用修正前前刑法第六六十五条的的规定;但但是,前罪罪实施时不不满十八周周岁的,是是否构成累累犯,适用用修正后刑刑法第六十十五条的规规定。曾犯危危害国家安安全犯罪,刑刑罚执行完完毕或者赦赦免以后,在在20111年4月330日以前前再犯危害害国家安全全犯罪的,是是否构成累累犯,适用用修正前刑刑法第六十十六条的规规定。曾被判判处有期徒徒刑以上刑刑罚,或者者曾犯危害害国家安全全犯罪、恐恐怖活动犯犯罪、黑社社会性质的的组织犯罪罪,在20011年55月1日以以后再犯罪罪的,是否否构成累犯犯,适用修修正后刑法法第六十五五条、第六六十
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