大资管与信托业监管、热点法规解读及信托业务的风险防控和合规要点

1、第一部分目录信托业监管动态解析第二部分“一法三规”重点第三部分尽职指引与合规第四部分资管新规对合规的影响第五部分信托公司条例（征求意见稿）第六部分信托业务关联交易合规要点第七部分新形势下的信托项目风险防控分析一、信托业监管动态解析（一）曾经全能的信托公司1979年10月，国内第一家信托机构中国国际信托投资公司宣告成立，此后，从中央银行到各专业银行及行业 主管部门、地方政府纷纷办起各种形式的信托投资公司，最高峰时共有1000多家。这一阶段对我国信托业的监管是由中国人民银行总行将权力下放到省级中国人民银行的。但由于金融体制中“ 谁审批谁监管”的原则，加上中国人民银行省级分行实际上与地方政府形成隶属

2、关系，从而形成了地方和中央 两套信托公司的审批监管体制。该种监管体系从本质上来讲，监管者和被监管者是利益共同体，信托公司的主要功能就是为各部委、各级政府 提供融资平台，这种以行政决策为向导的监管体制导致长期处于一个以政府政策为导向、以行政调控为主要管 理手段的无序发展时期。当时信托公司的设置是按照地区部门来配置指标的，各地区从省级到县级以及各部委和银行几乎都有自己的信 托公司。当时信托公司的业务范围包括信托存款、委托存款、投资、吸收贷款、信托贷款、有价证券代理发行与转让等 业务。（二）信托业六次大规模清理整顿2007年新的两规（信托公司管理办法和信托公司集合资金信托计划管理办法）出台前，新中国

3、的信托 业恢复后信托业已经经历了1982年、1985年、1988年、1993年和1999年五次整顿。监管部门以行政之力扭转乾坤的同时，却始终对信托业缺乏明确的定位。“一管就死、一放就乱”貌似成了信托业 挥不去的梦魇。每一个阶段信托业都承载着国家发展的梦想，但也承担了改革的巨大成本。这种监管错位、定位不明的困境随着2007年新的两规的出台，出现了解决的曙光。“一法两规”的体制之下，信托业务成为信托公司最重要的业务，监管部门要做的是引导信托公司发展适合自身 的业务。但在没有很好的监管工具的情况下，信托公司又出现了“一放就乱”的局面，某些业务的发展远远超过了自身实力，这在刚性兑付约束的情况下，使得信

4、托公司蕴含了越来越大的风险。监管部门只能以行政手段一次 次地干预，但效果寥寥，这不能不归功于信托业擅长的创新。净资本管理的实施是信托监管的进步。它会在很大程度上改变过去信托业那种“头痛医头、脚痛医脚”的惯用但也 是不太有效的手段（目前除了保险资管外其他金融机构均已经执行）。（三）规范发展（2007-2010）：“一法三规”监管框架完善（四）规范发展（2007-2010）：“一法三规”监管理念的重塑中国信托业的监管体系发生了自2007年的又一次翻天覆地的变化，这源于监 管理念的更新与重塑。总体而言，明确的信托业定位和有效的制度才能引导信托业的健康发展。着 眼于促进行业回归本源，实现健康、可持续发

5、展。主要体现在监管部门更加关注行业监管构架的完善以及逐渐解决行业发展痛 点。同时加强已有监管制度落实的监督、惩罚力度。（五）监管体系完备（2012年-至今）：规范化发展在2013年、2014年、2016年信托业年会上监管层相继提出了行业八大机制、八大责任和八大业务等监管新理念，正是在这些监管新理念的指引信托业监管体系再一次发生了大的变革，这也是信托业新常态的特点之一。2014年至今，信托行业监管政策较少聚焦业务层面，主要强化行业规范化建设和弥补行业发展短板，强化监管 制度供给，推动行业做大做强。2014年、2016年，监管部门相继下发了关于信托公司风险监管的指导意见、关于进一步加强信托公司风

6、险监管工作的意见，这两份文件聚焦了信托业面临的突出风险问题，而且逐步涉入到公司治理、风险管理体 系等方面，对于信托行业风险管控具有深远意义；2014年下发的信托业保障基金管理办法、2017年下发的信托登记管理规则暂行细则（征求意见稿），聚焦行业基础设施建设，前者为防止行业发生系统性风险提 供了保障，而后者有利于解决信托业务透明性以及信托产品流动性不足的问题。信托公司监管评级和行业评级的开展，则促进行业优先劣汰，引导信托公司有序竞争。2014年以来另一重大趋势是，监管部门对于信托公司行政处罚力度，逐步增强。公布日期法律法规目的2013年6月30日关于私募股权基金管理职责分工的 通知明确将私募基金

7、划归证监会管理，由证监会 实行适度监管，保护投资者权益；发改委则 负责组织拟订政策措施，两部门协调配合。2014年1月17日私募投资基金管理人登记和基金备 案办法（试行）证监会正式接替发改委监管私募行业，但私 募基金登记备案性质定位还较为模糊，缺乏 规则，属于登记备案的探索期。2016年2月5日关于进一步规范私募基金管理人登 记若干事项的公告协会从登记备案的源头开始，全面规范私募 基金行业的展业秩序和信用环境。2017年3月31日私募基金登记备案相关问题解答（十三）私募基金管理人只可备案与本机构已登记业 务类型相符的私募基金，不可管理与本机构 已登记业务类型不符的私募基金；同一私募 基金管理人

8、不可兼营多种类型的私募基金管 理业务。2018年4月27日关于规范金融机构资产管理业务的 指导意见旨在解决部分资产管理（以下简称资管）业 务发展不规范、多层嵌套、刚性兑付、规避 金融监管和宏观调控等问题（六）与信托监管体系相关的：监管主体的分流和合并二、“一法三规”重点亮点或争议点将信托合同规定为诺成合同确认信托财产所有权由委托人享有将登记确定为信托的生效要件为委托人增设因其重大侵权行为而变更受益人或者解除信托 的权 利为受托人增设对信托的保密义务将受益人不确定的信托规定为无效信托首次明确规定了公益信托制度（一）信托法（一）信托法亮点信托法第8条第3款规定:“采取信托合同形式设立信托的，信托合

9、同签订时，信托成立”。可见依据此 款信托合同为诺成合同当属肯定，当然在实践中信托公司也做法各异。将信托合同规定为要物合同在外国信托法上已成惯例。美国信托法重述第31条规定:“财产所有权人在生存期间,为了自己的利益而表示将财产转移于另一人占 有，但他却没有将财产转移于该人，信托不成立”。日本信托法对于信托合同的性质未作出与美国信托法重述的前述条文相同或类似的规定，但该法既 没有规定这一合同自签订时起成立,也没有规定委托人自这一合同签订时起便负有向受托人交付信托财产的义务 和受托人自此时起便享有要求委托人向其交付信托财产的权利；故在日本信托合同通常被视为要物合同。（一）信托法亮点信托法也确立有以规

10、定登记对信托效力的影响为内容的信托公示制度，但该法确立的这一制度却将登记 确定为信托的生效要件。该法第10条第1款规定:“设立信托，对于信托财产，有关法律、行政法规规定应当办 理登记手续的,应当依法办理信托登记”。第2款规定:“未依照前款规定办理信托登记的，应当补办登记手续； 不补办的，该信托不产生效力”。是否确立有信托公示制度是英美信托法与大陆法系信托法的重要差异之一。尽管目前在包括英美法系国家在 内的世界各国都有法律要求对若干类型的财产必须由有关国家机关进行登记，但在美国信托法重述中却并 不存在以规定信托财产登记对信托效力影响为内容的信托公示制度。日本信托法规定将登记确定为信托的对抗要件。

11、该法第3条第1款规定:“就应登记或注册的财产权所实 行的信托，非进行其登记或注册，不得以之对抗第三人”。依此款的精神,依法应当办理登记或注册手续而未办 理的信托在设立后仍属有效，只是其效力只能够对该信托的各方当事人发生，而不能够对第三人发生。（二）信托法vs慈善法差异点从国内公益信托的发展历程来看，信托法对建立公益信托起到了基础性作用。公益信托发展较为成熟的英国、美国等法律中都有类似规定。美国的公益信托主要以基金会的形式存在，其公益目的包括救济贫困、促进教育、倡导宗教、增进健康、政 府或者市政目的，以及其他有益于社会的目的等。英国法律意义上的公益目的主要包括以下四部分：一是救济贫困的信托；二是

12、促进教育的信托；三是倡导宗 教的信托；四是其他有益于社会，但又未列入前三类的信托。（二）信托法vs慈善法项目信托法中的公益信托慈善法中的慈善信托差异分析定义第二条本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人 按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益 或者特定目的，进行管理或者处分的行为。第六十条为了下列公共利益目的之一而设立的 信托，属于公益信托：（一）救济贫困；（二）救助灾民；（三）扶助残疾人；（四）发展教育、科技、文化、艺术、体 育事业；（五）发展医疗卫生事业；（六）发展环境保护事业，维护生态环境（七）发展其他社会公益事业。第四十四条本法所称慈善信托属于公

13、益信托，是指委托人基于慈 善目的，依法将其财产委托给受托 人，由受托人按照委托人意愿以受 托人名义进行管理和处分，开展慈 善活动的行为。慈善法草案第二稿，第四十条定义称慈善信托即公益信托，但终稿 定义为慈善信托属于公益信托。（二）信托法vs慈善法设立要求信托法第六十二条规定：“公益信托的设立和确定其受托人，应当 经有关公益事业的管理机构批准。未 经公益事业管理机构的批准，不得以 公益信托的名义进行活动。第四十五条设立慈善信托、确定受托人和监察人，应当采取书面形式。 受托人应当在慈善信托文件签订之日 起七日内，将相关文件向受托人所在 地县级以上人民政府民政部门备案。未按照前款规定将相关文件报民政

14、 部门备案的，不享受税收优惠。体现了主管机关的简政放权。同时特别提到未按照前款规定将相关文件 报民政部门备案的，不享受税收优惠 需要进一步税收细则以及备案细则出 台。受托人资格第二十四条受托人应当是具有完全民事行为能力的自然人、法人。法律、行政法规对受托人的条件另 有规定的，从其规定。第四十六条慈善信托的受托人，可以由委托人确定其信赖的慈善组织或 者信托公司担任。慈善信托缩小了受托人的范围，方便监管与备案。相比于慈善法草案 第二稿，增加了信托公司为受托人， 慈善信托中若受托人无信托公司，信托法等规定则被架空。（二）信托法vs慈善法2017年7月26日，银监会、民政部联合印发慈善信托管理办法（下

15、简称管理办法）。自此，我国慈善信 托形成了以信托法为一般法，慈善法为特别法，管理办法为实施规范的基本规则体系。首先，对于银监部门和民政部门的职责进行了相对清晰的分工负责的规定。 第二，信托财产交付成为备案要件第三，明确了多受托人模式，并且对于多受托人的慈善信托明确了备案责任主体。 第四，对于信托变更做出了细致规定。慈善信托管理办法除了第三十七条规定了在“慈善信托的受托人违反信托文件义务或者出现依法解散、法 定资格丧失、被依法撤销、被宣告破产或者其他难以履行职责的情形时，委托人可以变更受托人”之外，还规 定若“根据信托文件约定或者经原委托人同意，可以变更以下事项：（一）增加新的委托人；（二）增加

16、信托 财产；（三）变更信托受益人范围及选定的程序和方法；（四）国务院民政部门和国务院银行业监督管理机构 规定的其他情形。”关于信托关系存续期间信托财产的归属第2条关于信托的定义中回避了信托财产的归属问题：指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人 按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。建议：应当承认信托财产转移的行为，所有权名义上属于受托人所有。 信托终止时信托财产的归属问题（三）信托法不足之处和修改必要信托终止时信托财产的归属问题（1）信托法第54条规定：信托终止的，信托财产归属于信托文件规定的人；信托文件未规定的，按下列顺序确定归

17、属：1受益人或者其继承人；2委托人或者其继承人。（2）建议：参考日本信托法的规定，在信托终止时，信托财产归于委托人为原则，归于受益人为例外。（三）信托法不足之处和修改必要（续）关于信托监督的规定授予受益人与信托执行有关的权利；我国信托法规定了受益人有知情权、管理方法变更权、违反信托目的处分的撤销权、解任权、许可受托人辞任权等权利，但需 要更为完善和具可操作性，从而能更有效地制约受托人管理和处分财产的权利，达到委托人、受托人和受益人利益的平衡。信托监察人监督制度的完善；不能仅仅在公益信托中规定信托监察人，可将信托监察人制度规定在第4章既信托当事人中，这样将其适用范围扩大到民事和 商事信托，规定在

18、受益人不特定、受益人尚未存在、其他为保护受益人利益的情形下，由信托文件指定或由法院根据利害关系 人的申请选任信托监察人。完善专门机构对信托的监督制度发达国家或地区，民事信托由法院来监管，信托业则由行政主管部门监督，而公益信托由各公益事业管理部门负责监督。（三）信托法不足之处和修改必要（续）关于信托的设立方式完善信托法第8条规定了信托设立的方式：设立信托，应当采取书面形式。书面形式包括信托合同、遗嘱或者法律、行政 法规规定的其他书面文件等。采取信托合同形式设立信托的，信托合同签订时，信托成立。采取其他书面形式设立信托的，受 托人承诺信托时，信托成立。建议：明确信托宣言是否是设立信托的方式之一；信

19、托宣言是指委托人公开向社会作出的，为他人利益而决定以自己为受托人的宣示。其在性质上属于单方民事行为，且由此所 设立的信托中的委托人与受托人同属于一人。英国信托法将信托宣言与信托合同、信托遗嘱共同列举为信托设立的三种方式 确认遗嘱信托是单方法律行为，即使是在受托人拒绝接受的情况下也不影响遗嘱信托的成立。（三）信托法不足之处和修改必要（续）（四）“三规”的背景和细化规定2007年2月1日，中国银行业监督管理委员会正式公布了修订后 的信托公司管理办法和信托公司集合资金信托计划管理办 法在信托公司固有业务方面，强调“压缩固有业务，突出信托 主业”；在关联交易方面，强调“限制关联交易，防止利益输送”；在

20、集合资金信托计划方面，借鉴国际通常做法，对集合信托 提出一些严格于非营业信托的要求；在信托公司的监管方面，对不涉及异地推介的集合资金信托 计划，取消事前报告的要求。（四）“三规”的背景和细化规定（续）2010年9月，信托公司净资本管理办法正式面世，该办法共 六章三十条，其关键词是“净资本”和“风险资本”。防范兑付风险，顺应政策；引导信托向主动管理发展；从信托的角度遏制银信合作；两个指标：净资本与风险资本。净资本=净资产-各类资产的 风险扣除项-或有负债的风险扣除项-中国银行业监督管理委员会认 定的其他风险扣除项；风险资本=固有业务风险资本+信托业务风 险资本+其他业务风险资本。（四）“三规”的

21、背景和细化规定（续）信托业风险资本调整表不论是单一信托还是集合信托，融资类业务的风险资本计提比 例都远远高于投资类业务。尤其是集合信托中的房地产融资业务， 计提比例高达3%。而投资类业务明显是监管部门鼓励的种类，这类 业务更偏向主动管理。不同信托业务的风险资本计提比例投资类业务融资类业务单一信托0.3%0.8%0.8%1%集合信托0.5%1.5%2%3%（四）“三规”的背景和细化规定（续）信托业保障基金信托业保障基金管理办法规定，信托公司作为签约主体与保障 基金公司签署认购保障基金合同（以下简称“认购合同”），并按 规定认购保障基金；2015年4月1日起新发行的资金信托，按新发行 金额的1%计

22、算并认购保障基金。三、尽职指引与合规（一）尽职指引与合规信托公司受托责任尽职指引由中国信托业协会组织制定尽职指引是行业首份规范信托公司履行受托人职责的具体办法。尽职指引对信托公司履行受托责任提出了若干核心要 求，对信托公司开展信托业务将产生一系列重要影响。尽职调查的完整性（一）尽调内容的完整与真实信托公司应在对信托财产管理、运用之前进行尽职调查，并出具尽职调查报告，包括尽调工作简要介绍、调查内容、调查结论等 内容。（二）可行性分析的内容与形式从内容上看，信托项目可行性分析包括交易结构、交易对手、风险控制措施等方面，主要评估信托项目的可行性、合规性以及关 联交易等事项。从结论上看，可行性分析必须

23、要经过信托经理和合规风控人员确认并注明报告日期，切实将责任落实到岗位。（三）参与机构的类型与作用允许信托公司聘请第三方机构参与信托项目尽职调查等工作的同时，也对相关参与机构的作用作出了要求。（一）尽职指引与合规（续）产品营销的规范性（一）告知要求尽职指引对信托公司产品营销时的告知责任做了明确要求。一是要求信托公司加强投资者教育，提高投资者金融 水平和风险意识，在信托文件中要充分揭示可能影响信托财产安全的重大风险以及拟采取的风险防控措施；二是要求 信托公司在向自然人委托人首次推介信托产品或与其签署信托文件之前，告知投资者有关合格投资者要求、身份及财 产证明、风险评估等相关信息。（二）评估要求尽职

24、指引要求信托公司要向投资者销售与其风险识别能力和风险承担能力相匹配的信托产品。一方面，信托公司 要评估信托产品风险等级；另一方面，信托公司要评估投资者的风险识别和风险承担水平。（三）推介要求尽职指引对信托产品营销的私募性也作出了更为具体而明确的要求。（四）记录要求尽职指引对信托公司营销时的“双录”工作进行了更为详细的要求。（一）尽职指引与合规（续）运营管理的合规性（一）基本合规要求尽职指引在信托财产独立性管理、信托报酬和相关费用提取、管理处分信托财产等方面进行梳理，进一步明确了 信托公司运行管理责任的框架体系。（二）净值化管理要求尽职指引要求信托公司应当按照法律、行政法规、部门规章及其他规范性

25、文件的规定对信托产品实行净值化管理。由于信托产品的类型不同导致净值化管理方式差异较大，因此尽职指引未对信托产品净值化管理的具体方法和 相关要求进行明确。（三）风险处置要求尽职指引要求信托公司发现信托项目发生或可能发生风险的，应针对具体风险采取相关化解风险手段，按照受益 人利益最大化原则进行合理应对。这对信托公司运营管理提出两方面的要求：一方面要求信托公司建立信托产品存续 期内的风险管理机制，及时发现存续项目可能发生甚至已经发生的风险；另一方面要求信托公司提高风险应对能力， 无论是法律途径还是其他市场途径，都要以受益人利益最大化原则处置风险。（四）人工智能业务要求尽职指引明确提出人工智能信托业务

26、要严格遵守一般性规定，不能夸大宣传或者误导投资人。（一）尽职指引与合规（续）受托责任的主体性（一）聘请第三方机构参与尽调的责任主体信托公司聘请专业的第三方机构参与尽职调查时，信托公司仍然是尽调过程中的责任主体，要承担委托第三方机构参 与尽职调查或者可行性研究分析产生的风险及责任。（二）外部机构代理推介产品的责任主体信托公司在聘请代理机构代为推介信托产品时，虽然信托公司承担主体责任，但也要向代理机构提出相应要求。（三）第三方代为处理信托事务的责任主体无论何种情形，信托公司依法将信托事务委托他人代理的，应当对他人处理信托事务的行为承担责任。（四）信托资金委托给其他机构投资的责任主体委托其他机构进行

27、投资的情况下，信托公司与受托机构都是责任主体。对于信托公司而言，不能因受托投资机构免除 自身应当承担的责任，包括受托机构的尽调和准入、存续期管理、利益冲突防范以及信息披露等。四、资管新规对合规的影响中国人民银行、中国银行保险监督管理委员会、 中国证券监督管理委员会(“中国证监会”)、国 家外汇管理局于2018年4月27日联合发布了关 于规范金融机构资产管理业务的指导意见，其 出台背景主要有以下几点：（一）引导资管行业回归本源（二）金融去杠杆，控制社会债务水平（三）治理影子银行，防范金融风险（四）引导资金脱虚向实，降低社会融资成本（五）统一监管，避免监管套利（一）资管新规出台背景资管新规第二条规

28、定：资产管理业务是指银行、信托、 证券、基金、期货、保险资产管理机构等金融机构接受投 资者委托，对受托的投资者财产进行投资和管理的金融服 务。金融机构为委托人利益履行勤勉尽责义务并收取相应 的管理费用，委托人自担投资风险并获得收益。资产管理业务是金融机构的表外业务，金融机构开展资产 管理业务时不得承诺保本保收益。出现兑付困难时，金融 机构不得以任何形式垫资兑付。金融机构不得开展表内资 产管理业务。（二）重新认识资管业务（三）资管新规的禁止性规定打破刚兑要求金融机构不得承诺保本保收益引导金融机构转变预期收益率模式，强化产品净值化管理，并明 确核算原则明示刚性兑付的认定情形分类进行惩处禁止资金池业

29、务强调资管产品单独管理、单独建账、单独核算规定封闭式资管产品期限不得低于90天要求同一金融机构发行多只资管产品投资同一资产的资金总规模不得超过300亿元，如果超出该规模，需经金融监督管理部门批准。（三）资管新规的禁止性规定（续）消除多层嵌套并限制通道业务对于多层嵌套资产管理产品，实行穿透式监管，向上识别产品的 最终投资者，向下识别产品的底层资产（公募证券投资基金除 外），严格监管。规范嵌套层级，允许资管产品再投资一层资管产品，但所投资的 产品不得再投资公募证券投资基金以外的产品，禁止开展规避投 资范围、杠杆约束等监管要求的通道业务。银行理财产品将和其他资产产品一样享有平等的法律主体地位， 解决

30、了以往银行理财产品无法开户等问题新老划断和过渡期安排提出按照“新老划断”原则设置过渡期。过渡期设置为“自资 管新规发布之日起至2020年底”资管产品净值化管理：强调金融机构的业绩报酬需计入管理费并与产品一一 对应，要求金融机构强化资管产品净值化管理投资者教育：向投资者传递“卖者尽责、买者自负”的理念，打破刚性兑付根据投资性质区分四种产品：固定收益类产品、权益类产品、商品及金融衍 生品类产品、混合类产品标准化和非标准化债权资产：标准化债权类资产应当具备以下特征：等分化、可交易、信息披露充分、集中登记、独立托管、公允定价、流动性机制完 善、在经国务院同意设立的交易市场上交易等。合理确定投资资产的期

31、限：金融机构应当合理确定资产管理产品所投资资产 的期限，加强对期限错配的流动性风险管理。（四）有关的相关规定和影响控制投资资产的集中度10，30，15，30规范资管产品的杠杆水平：在可以分级的封闭式私募产品中，固定收益类产 品的分级比例（优先级份额/劣后级份额）不得超过3：1，权益类产品不得 超过1：1，商品及金融衍生品类产品、混合类产品均不得超过2：1。对房地产融资的影响：资管产品投向房地产融资必须在合法合规和符合监管 规定、宏观调控政策的前提下进行。（四）有关的相关规定和影响（续）38（五）各部门对资管新规的补丁2018年7月20日，央行发布关于进一步明确规范金融机构资产管理业务指导意见有

32、关事项的通知对指导意见第十条进行了进一步阐释，明确公募资产管理产品除主要投资标准化债权类资产和上市 交易的股票外，还可以适当投资非标准化债权类资产。过渡期内，金融机构可以发行老产品投资新资产，但老产品的整体规模应当控制在指导意见发布前 存量产品的整体规模内，且所投资新资产的到期日不得晚于2020年底。”过渡期结束后，对于由于特殊原因而难以回表的存量非标准化债权类资产，以及未到期的存量股权类资 产，经金融监管部门同意，采取适当安排妥善处理。过渡期内，由金融机构按照自主有序方式确定整改计划，经金融监管部门确认后执行。39（五）各部门对资管新规的补丁（续）2018年10月22日，证监会发布了证券期货

33、经营机构私募资产管理业务管理办法及证券期货经 营机构私募资产管理计划运作管理规定明确各类私募资管产品依据信托法律关系设立加强投资者保护进一步健全了私募资管业务的投资运作制度体系规制私募资管业务重点风险如何对资管计划投资非标准化资产进行规范强化证券期货经营机构内部合规风控管理方面40（五）各部门对资管新规的补丁中国银行保险监督管理委员会于2019年5月17日发布了中国银保监会关于开展“巩固治乱象成果 促进合规建设”工作的通知宏观调控政策执行公司治理资产质量非标资金池业务同业业务经营管理41（五）各部门对资管新规的补丁中国银行保险监督管理委员会于2019年5月17日发布了中国银保监会关于开展“巩固

34、治乱象成果促进合规建设”工作的通 知宏观调控政策执行向“四证”不全、开发商或其控股股东资质不达标、资本金未足额到位的房地产开发项目直接提供融资，或通过股权投资+ 股东借款、股权投资+债权认购劣后、应收账款、特定资产收益权等方式变相提供融资；直接或变相为房地产企业缴交土地 出让价款提供融资，直接或变相为房地产企业发放流动资金贷款；违法违规向地方政府提供融资；违规要求或接受地方政府 及其所属部门提供各种形式的担保；违规将表内外资金直接或间接投向“两高一剩”等限制或禁止领域等。非标资金池业务新增非标资金池业务，或通过分期发行、开放式、多层嵌套等方式变相新增非标资金池业务；非标资金池业务期限错配严重、

35、流动性风险突出；未对资金来源、底层资产、实际资金用途和实际风险承担情况开展有效穿透管理等。同业业务违规开展银信、保信合作业务，向银行、保险资金违规提供通道服务；与银行、保险公司违规签订抽屉协议、阴阳合同；协 助保险资金变相投资事务管理类信托或单一信托；未按“穿透”原则向上识别信托产品最终投资者，向下识别产品底层资产 等。42（六）经济情况以及证券法、信托公司条例、私募基金监管条例等法规出台五、信托公司条例（征求意见稿）（一）征求意见稿关键条款解读第十五条【新受托人接收】信托公司终止的，其管理信托 事务的职责终止。国务院银行业监督管理机构依法组织清算 组进行清算。清算组应当妥善保管信托财产，提出

36、处理信托 事务的报告并协助新受托人接管信托事务。信托文件另有约 定的，从其约定。相比信托公司管理办法，条例更加明晰的规定了问题 信托公司处置、终止以及业务交接的内容，这有利于理顺行业 退出机制，改变只进不出的现状，提升行业发展效率。包商银行之后第一个信托公司是谁？（一） 征求意见稿关键条款解读（续）第十六条【业务范围】信托公司根据财务状况、内部控制和风险管 理水平等标准分为成长类、发展类、创新类三类，按分类经营原则开 展业务。首次明确分类经营的具体标准以及相对应的业务范畴，将业务范畴与风 险、资产管理和合规水平相对应，有利于合理分配监管资源，不过可能 具体的业务范畴划分方面还有一定商榷，诸如成

37、长类开展的业务范畴有 受托办理单一资金信托、动产信托、不动产信托、有价证券信托及其他 财产或财产权信托等信托业务、中间业务等。从目前行业情况看，受到 信托法律法规不健全以及相关需求影响，各类财产权信托少，信托公司 主要收入来源仍为资金信托，尤其是集合资金信托，那么如果只开展单 一资金信托，那么成长类信托公司生存就会面临很大问题。（一）征求意见稿关键条款解读（续）第十九条【创新类】创新类信托公司除可以从事发展类信托公 司各项业务外，还可以开展以下业务：(一)信托财产投资于股指 期货等金融衍生品；(二)开展受托境外理财业务；(三)开展房地产 信托投资基金业务；(四)发行金融债券、次级债券；(五)经

38、国务院 银行业监督管理机构认可或批准的其他创新业务。47（一）征求意见稿关键条款解读（续）第二十四条【监管指标】信托公司应当遵守以下监管指标：(一)同业拆入余额不得超过净资产的20%; (二)对外担保余额不得超过净资产总额;(三)【净资本管理】净资本不得低于各项风险资本之和;(四)【杠杆率】净资产与全部融资类单一资金信托余额的比例不得低于5%;(五)【杠杆率】净资产与全部融资类集合资金信托计划余额的比例不得低于12. 5%;(六)【集中度】以集合资金信托计划方式对单一融资者的融资余额不得超过信托公司净资产的15%;(七)【合格投资者】单个集合资金信托计划的合格委托人数，发展类信托公司不得超过5

39、0人，创新类信托公司 不得超过200人，但单笔委托金额在300万元以上的自然人投资者和合格的机构投资者数量除外;(八)每年应当从税后利润中提取5%作为赔偿准备金，该赔偿准备金累积总额达到公司注册资本的20%时，可不再 提取；信托公司的赔偿准备金应存放于经营稳健、具有一定实力的商业银行，或者用于购买国债等低风险高流 动性证券品种。(九)国务院银行业监督管理机构规定的其他审慎性监管要求。48（一）征求意见稿关键条款解读（续）第二十一条【受托责任一信托业务管理】信托公司应当制定完善的业务管理制度，具体内容应当包括:，(一)【尽调责任】制定信托项目尽职调查制度，完善尽职调查的程序和要求;(二)【营销责

40、任】建立产品营销管理制度，集合资金信托计划，委托人应当为合格投资者，不得存在虚假销售、误导性销售等行为;(三)【管理责任】建立信托项目投后管理制度，强化流程管理，依法履行信托文件约定的义务，全程跟踪信托 财产运用情况;(四)【产品信息披露】建立信托产品信息披露制度，依法按照信托文件的约定，定期向委托人、受益人报告信 托财产及其管理运用、处分及收支的情况;(五)【清算责任】建立信托产品清算制度。信托终止的，信托公司应当依法按照信托文件的约定作出处理信托 事务的清算报告。49（二）、信托公司条例出台对信托业可能产生的影响理顺行业准入退出标准，促进有序竞争促进信托公司回归本源分类监管分类经营，鼓励做

41、大做强进一步加强风险监管，促进转型新时期政策红利显现加强行业经营透明化六、信托业务关联交易合规要点对信托公司而言，关联交易涉及多个层面。从公司治理层面来看，信托公司与董事、高级管理人员等之间 的交易系关联交易。从公司经营层面来看，信托公司与关联企业之间的交易系关联 交易。从信托公司管理信托财产层面来看，固有财产与信托财产、不 同信托财产发生的交易系关联交易。（一）关联交易发生的层面公司法人关联方被定义为“一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大 影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方”企业会计准则并不强调对交易的调整，侧重于记载和披露，关联交 易作为经济主体之

42、间的一种交易行为，其基础的法律界定并不适合 由企业会计准则来进行。（二）关联交易主体的认定信托财产信托公司的信托财产作为相对独立的实体，会与固有财产以及信托 公司管理的不同信托财产发生交易，这就形成了信托财产所特有的 关联关系；同时，信托公司通过信托财产的运用所控制、共同控制或有重大影 响的投资企业也应包括在信托公司的关联方之中。（二）关联交易主体的认定（续）（三）关联交易的分类以固有财产与其关联方发生的交易一般发生在信托公司固有业务，包括存放同业、拆放同业、贷款、 租赁、投资等业务。根据信托公司管理办法第三十三条的规定，信托公司开展固有 业务，不得向关联方融出资金或转移财产，不得为关联方提供

43、担保，不得以股东持有的本公司股权作为质押进行融资（专业子公司？）。根据中国银监会关于支持信托公司创新发展有关问题的通知第七条的规定，信托公司不得以固有财产投资于关联人，但按规 定事前报告并进行信息披露的除外。（三）关联交易的分类（续）以信托财产与其关联方发生的交易对于单一信托业务，尤其是事务类信托而言，信托公司按照单一委 托人的指令将单一信托资金用于关联方，尚未有监管文件的规制。对于集合资金信托业务，信托公司集合资金信托计划管理办法 限制信托公司将信托资金直接或间接运用于信托公司的股东及其关 联人，除非信托资金全部来源于股东或其关联人。因此，管理办法主要从防止信托公司成为股东的融资工具的角度对

44、 集合资金信托业务的关联交易进行规制，允许信托公司将信托资金 运用于除股东及其关联人以外的其他关联方。值得注意的是，“股 东及其关联人”中“其”指代 “股东”，而非指代“信托公司”。（三）关联交易的分类（续）以不同信托财产进行的交易由于资金信托业务的特殊性，信托公司在集合资金信托业务中，不 得将不同的信托计划财产进行相互交易。（三）关联交易的分类（续）以固有财产与信托财产发生的交易从理论上说，信托公司既是交易的买方，又是卖方，同时是交易的 双方当事人，必然产生职责与利益冲突。信托法第二十八条规定，受托人不得将其固有财产与信托财产 进行交易，但信托文件另有规定或者经委托人或者受益人同意，并 以公

45、平的市场价格进行交易的除外。”集合资金信托计划管理办法第二十七条规定，信托公司不得以 固有财产与信托财产进行交易。很明显，集合资金信托计划管理 办法从严把握以固有财产与信托财产发生的交易，并未加以但书，由于资金信托业务的特殊性，信托公司不得将信托计划财产与固 有财产进行交易。58(四)关联交易的形式会计准则第六条对关联方交易作出了定义，是指关联方 之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款， 同时列举了十一种常见的关联交易类型。对信托公司而言， 关联交易的形式包括投资、出售、存放同业、买入返售、租 赁、贷款、提供服务、转移义务等，主要以信托公司的业务 领域为准。值得注意的是，信托公司在

46、股权投资业务中，如全资控 股某公司，或透过全资子公司控制其他公司，由这些关联公 司承担补足或保证义务，也应纳入关联交易管理范畴。信托资金池业务信托公司建立资金池投向公司设立的信托计划，应被认定为关联交易，须向监管机关报备，只要不存在不当定价，监管机关 一般予以认可。该种方式可以认为属于关联交易中第二个分类的变形，即信托公司以信托计划财产与自身交易。但信托公司通过资金池业务与 其他信托公司合作绕开关联交易的限制，则存在被认定为法律规避的可能。（五）特殊信托业务关联交易的认定结构化信托业务在结构化信托业务中，尤其在以股权投资方式运用信托资金时，当中存在较为复杂的关联交易，既存在信托业务层面的关联交

47、 易，又存在一般公司层面的关联交易。例如在股权投资业务中如果信托公司利用控制被投资企业的优势进行关联交易，如被投资企业或被投资企业子公司负担补足义 务等方式保障优先类受益人的退出，很可能因侵害其债权人的利益而陷入诉累。结构化信托业务由于交易结构的复杂性，涉及诸多法律关系，信托公司一定要在理顺法律关系的前提下设计交易结构。（五）特殊信托业务关联交易的认定（续）七、新形势下的信托项目风险防控分析（一）新形势下的信托项目风险防控要点来源于信托公司内部的风险因素事前风险管理的薄弱环节主要表现为尽职调查不充分对交易对手财务及债务信息了解不充分无法准确评估交易对手经营管理水平和能力高估抵质押物价值或忽视抵

48、质押物存在的瑕疵信托运营过程管理不力来源于融资企业的风险因素信托交易对手不诚信、恶意违法、经营管理不善等因素，导致了信托风险的出现。 例：吉信松花江78号南山建材项目收益权集合资金信托计划中，融资方完全就是蓄意 骗取信托资金的，企业本身就非常不诚信；其他多个信托项目中，信托融资企业故意 隐瞒了民间借贷融资的事实。来源于宏观经济或行业的系统性风险例：中信制造三峡全通贷款集合资金信托计划（钢铁）、华能信托-安鑫现金管理 集合资金信托计划（煤炭）（二）信托项目风险处置方式分类分析信托项目风险事件处置方法分析方法1：延长信托项目期限。方法2：提前终止信托项目。方法3：以自有资金进行信托对付。方法4：寻

49、找新的接盘者或者通过资金置换方式解决。方法5：实现第二还款来源。（二）信托项目风险处置方式分类分析信托项目风险事件处置方法比较和评价五种信托风险处置方法实施难易程度不同五种信托风险处置方法使用范围不同五种信托风险处置方法资金回收时间不同五种信托风险处置方法对信托公司影响不同（二）信托项目风险处置方式分类分析（续）信托项目风险管理存在的问题信托项目尽职调查存在不足风险管理精细化程度不足风险管理的信息系统建设不足信托项目过程风险管理不足信托项目风险处置专业化不足信托经理激励约束机制的不合理不良资产业务的风险管理要点项目前期介入阶段的风险管理要点： 政策风险、经济环境 风险、市场风险、区域发展状况风

50、险。市场风险主要是考 虑利率、汇率、证券价格和资产价格的变动影响，而使不 良资产遭受损失的不确定性。（三）信托项目风险处置与不良资产收购不良资产业务的风险管理要点（续）尽职调查阶段风险管理要点：债权债务关系是否具有真实 性、整体性、洁净性。考察不良债权形成的原因，是短期 资金周转困难形成的，还是恶意逃废债形成的；抵押物的 状况是否完好，是否存在重复抵押、重复登记等情况；债 务人还款能力如何，是否同时有其他欠款，其他流动性负 债项目的还款能力如何；保证人的代为清偿的实力如何， 是否存在追偿风险。（三）信托项目风险处置与不良资产收购不良资产业务的风险管理要点（续）资产收购阶段的风险管理要点： 债权

51、资产合同的完备性风 险，资产收购过程中，债权资产所涉及的借款合同、担保 合同、借据、放款凭证、催收证明、他项权证书、司法文 书等是债权关系转让的前提。项目规模风险，项目规模大 小与处置人的资产规模和操作人员经验、能力是否匹配。 抵质押率、处置收益的大小也是重要的风险点。（三）信托项目风险处置与不良资产收购（续）不良资产业务的风险管理要点（续）资产处置阶段的风险管理要点：信用风险和操作风险。信 用风险主要指违约风险，是指交易对手不能或不愿按照合 同约定履行到期义务而使资产处置发生损失的风险。操作 风险是指由于内部程序、人员、系统不充足或运行失当， 以及因外部事件的冲击等导致直接或间接损失的可能性

52、。（三）信托项目风险处置与不良资产收购（续）风险辨识风险估计风险评价风险决策风险监 控沟通的事项、范围、节点风险处置期间受托人与受益人关系处理（四）信托项目风险处置与投资者沟通信托八大业务分类、监管要点、 实务操作要点与风险防范第一部分信托业务分类第二部分目录信托重点业务合规要点第三部分债权信托的尽职调查、风险评估、投后管理第四部分股权信托监管重点第五部分标品信托市场风险防范第六部分同业信托管控重点第七部分财产信托主要风险、法律风险第八部分资产证券化信托、信贷资产证券化的风险防范第九部分事务信托与欺诈风险防范RegulatoryPolicy第一部分 信托业务分类（一）不同规定项下分类74规范性

53、文件分类标准分类信托业务监管分类说明（试行）信托管理类型被动管理型信托主动管理型信托分类说明指出，被动管理型信托（光大信托例）应当具有以下主要特征：信托设立之前的尽职调查由委托人或其指定的第三方自行负责。信托公司有权利对信托项目的合法合规 性进行独立的尽职调查。信托的设立、信托财产的运用和处分等事项，均由委托人自主决定或信托文件事先明确约定。信托公司仅依法履行必须由信托公司或必须以信托公司名义履行的管理职责，包括账户管理、清算分配 及提供或出具必要文件以配合委托人管理信托财产等事务。信托终止时，以信托财产实际存续状态转移给信托财产权利归属人，或信托公司根据委托人的指令对信 托财产进行处置。（一

54、）不同规定项下分类75规范性文件分类标准分类信托公司管理办法信托财产的初始状态资金信托动产信托不动产信托有价证券信托其他财产或财产权信托资金信托与财产权信托，是根据信托财产的初始状态分类的，根据此种分类方法，除了以上两种信托外还包 括动产和不动产信托等其他种类。动产和不动产信托是指那些初始信托财产为实物的信托。资金信托的信托财产初始状态是资金，资金信托是当前我国信托公司的主要业务类型。财产权信托是指权利信托，是以财产权为信托财产所设立的信托关系，包括股权信托、债权信托、收益权信 托、有价证券信托、专利信托等。根据财产权利类型的不同，财产权信托又可进行二级分类，例如债权信托 可以分为应收账款信托

55、、银行信贷资产信托等。（一）不同规定项下分类（续）76规范性文件分类标准分类分类意义信托业务监管分类说明（试行）信托资金运用端债权信托股权信托标品信托同业信托财产信托资产证券化信托公益信托事务信托有利于统一和规范行业通用概念有利于信托行业的转型升级有利于信托公司的定位发展信托资产 “资管新规”提出了严控风险的底线思维，就是要减少存量 风险，严防增量风险。截至2018年4季度末，全国68家信托 公司受托资产减少到22.70万亿元，比2017年4季度末下降了 13.50%。（二）信托业发展评析78（二）信托业发展评析（续）风险项目个数中国信托业协会数据显示，2018年3季度末的风险项目比2季度增加

56、59个，规模比2季度的1913.03亿元增长12.90%；4季度 末的信托行业风险项目个数为872个，比3季度末增加40个，规模为2221.89亿元，比3季度2159.73亿元增长2.88%，信托资 产风险率为0.98%，比3季度0.93%上升0.05个百分点。79（二）信托业发展评析（续）经营业绩2018年2季度和3季度利润增速是明显快速下降。2018年4季度，信托业利润为237.37亿元，同比2017年4季度270.32亿元下 降12.19%。尽管不少信托公司出现净利润下滑，部分信托公司则逆风飞扬，越战越勇，信托公司之间的业绩差异说明市场机 会始终向勇者敞开。80（二）信托业发展评析（续）

57、信托资金来源2018年，集合信托占比上升，单一信托占比下降，管理财产信托占比较为稳定。对新增信托财产的来源结构变动分析则更加清 楚地显示信托业资金来源结构转型的进展，就是逐步削减以机构客户为主导的单一资金信托规模，增加集合信托和财产信托的 业务比重。81（二）信托业发展评析（续）信托资金来源（续）自“资管新规”正式落地以来，新增非主动管理类产品的数量占比不断下降。2018年4个季度的单一信托占比沿着下降线平缓 滑行，至2018年4季度在新增信托占比中已经低于集合信托占比和财产信托占比了。这可能使2018年4季度成为信托业转型发 展的分水岭：新增集合信托与财产信托占比一举超越单一信托占比，体现了

58、行业正快速向主动管理业务转型。82（二）信托业发展评析（续）信托资产的运用稳妥地降低融资类信托占比一直是信托业转型的重要内容之一。2018年8月17日，银保监会信托监督管理部发布关于加强规范 资产管理业务过渡期内信托监管工作的通知，明确提出支持合法合规、投资实体经济事务管理类信托，对于监管套利、隐匿风 险的通道业务严厉打击。这一政策对4季度的信托业资金配置结构产生实际影响，从季度环比增速来看，事务管理类信托的前3个 季度环比分别下降了3.22%、5.56%、4.83%，4季度则下降2.66%，降幅收窄。83（二）信托业发展评析（续）工商企业截至2018年4季度末，资金信托流向工商企业有5.67

59、万亿元，充分体现了信托业长期支持实体经济发展的坚定态度。工商企业的 占比则是稳步上升的，2018年4季度末的占比为29.90%，要比2017年4季度末27.84%提高2个百分点，居五大领域的首位。84（二）信托业发展评析（续）金融机构2018年4季度末，信托资金流向金融机构为3.03万亿元，同比2017年4季度末4.11万亿元下降26.29%，下降幅度仅次于证券市 场信托资金数；环比3季度末下降3.70%。2018年4季度末的余额占比从3季度末的16.14%减少到15.99%，仍居资金信托配置的 第二大领域。85（二）信托业发展评析（续）基础产业基础产业是资金信托配置的第三大领域，2018年4

60、季度末的资金信托余额为2.76万亿元。2018年4个季度的占比都是稳定在 14.40%-14.64%之间。2018年下半年的政策倾向有所转变，2018年7月31日的中共中央政治局工作会议特别指出：加大基础设 施领域补短板的力度。4季度新增规模环比3季度新增信托的876.66亿元增长32.55%，扩大基础设施领域投资的政策效应开始显 现。86（二）信托业发展评析（续）房地产业2018年资金信托配置中房地产信托的占比是逐季上升0.5-1.5个百分点。2018年4季度末房地产信托余额的占比为14.18%，环比3季度末13.42%多0.76个百分点，同比2017年4季度末10.42%高3.76个百分点