国际商法（第五版）第二章商事组织法

1、国际商法（第五版）目录1423第1章国际商法概述第2章商事组织法第3章商事代理法第4章合同法5第5章买卖法6978第6章票据法第7章产品责任法第8章国际海上货物运输与保险法第9章电子商务法10第10章商事争议与解决CHAPTER02第2章商事组织法第2章商事组织是国际商事交易中最重要的主体，一切国际商事法律关系都是通过商事主体来建立并完成的，不同的国际商事组织在国际商事关系中扮演着不同的角色，发挥着其他的商事主体所无法替代的作用。本章将重点论述以下问题：各商事组织的特点及相互关系、转换的条件；各商事组织的概念、作用、内容及本质特征，股份有限公司的管理机构及发展的新特点；采用各种商事组织形式的条

2、件、策略；各商事组织的内在差别；各商事组织在国际商事法律关系中的地位。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本合伙法2.12.1.1合伙的概念与特征合伙是指两个或两个以上的合伙人为了经营共同的事业，共同出资、共享利益、共担风险而组成的商事组织。合伙是商事组织形式的一种，由于合伙组织成立的手续比较简便，经营方式也比较灵活，所以是很多中小投资者愿意采取的一种经营方式。在各国的经济制度中，合伙组织也发挥着其他商事组织无法替代的作用。英美法系国家关于合伙的立法一般是以单行法的形式出现的，英国现行的合伙法是由1890年合伙法和1907年合伙法组成的。美国的合伙法属于州法，为了统一各州的合伙法，美

3、国的统一州法全国委员会在1914年起草了统一合伙法和统一有限合伙法两部标准法，并已得到大多数州的采用。大陆法系国家一般将合伙法放在民法典或商法典中加以规定，如德国、日本、法国等国家，我国在1997年通过了单行的中华人民共和国合伙企业法（2006年8月27日修订，2007年6月1日起施行），表明我国也非常注重对合伙组织的立法。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本合伙法2.12.1.1合伙的概念与特征与其他的商事组织相比，合伙组织具有以下法律特点：（1）以合伙协议为成立基础（2）合伙组织由合伙人共同出资、共同经营（3）合伙人对合伙组织的债务承担无限连带责任点击添加文本点击添加文本点击添

4、加文本点击添加文本合伙法2.12.1.2特殊合伙一般来说，凡具备以上特点的合伙，都被称为普通合伙，但在合伙的实践中，有很多除具有以上特点外，其本身还具有更为特殊性质的合伙，即虽为合伙，却有着一些与以上普通合伙截然相反的特点，这种合伙被称为特殊合伙，主要有：BA特殊合伙2）有限合伙1）隐名合伙点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本合伙法2.12.1.3合伙的成立11）合伙协议合伙协议是合伙组织成立的必要条件，由于多数国家并不赋予合伙以法人资格，合伙协议就成为合伙成立、合伙人享有权利和承担义务的重要依据。2）合伙的登记对于合伙的登记，各个国家有不同的态度，有的国家要求合伙组织必须履行登记

5、手续。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本合伙法2.12.1.4合伙的内部与外部关系合伙的内部关系指合伙成员之间的权利义务关系，合伙的外部关系指合伙组织与第三人之间的关系。合伙组织的内部关系主要涉及合伙组织的事务执行、经营管理以及损益分配等问题。合伙组织的外部关系主要涉及合伙组织的对外代表权、合伙组织与第三人之间的债务关系等问题。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本合伙法2.12.1.5合伙的解散合伙的解散是指合伙组织因某些法律事实的发生而使其民事主体资格归于消灭的情形。合伙组织的解散一般有三种情况：一是协议解散，指合伙人依协议决定自愿解散。二是依法解散，依照法律的规定

6、也可以发生合伙组织的解散情形。例如，法律规定，合伙组织有下列情形时，应当解散：合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的；合伙人不具备法定人数的；合伙协议约定的合伙目的已经实现或无法实现的；因发生某种情况，使合伙所从事的业务活动为非法的。三是强制解散，指法院根据有关申请，强制命令合伙组织解散。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本公司是当今国际社会最重要的商事组织形式之一，是以营利为目的的法人，公司法是规定公司设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司内外部关系规则的总称。现代公司的一个重要特征就是，公司是一个法人团体，是一个完全区别于组成该团体成员的法律实体。中世纪的时候，有法

7、人地位的团体已经出现了，主要是一些经皇室特许而组成的牧师会、寺院或自治城市一类的宗教团体或公共组织，到了17世纪初，在英国和荷兰正式出现了有法人地位的商业公司，它们经皇室特许，经营外贸业务，典型的如1600年成立的东印度公司和1602年成立的荷兰东印度公司。一般认为，公司的历史是由合伙向无限公司、两合公司发展，然后再到股份有限公司及有限公司。公司法2.2点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本公司法2.22.2.1公司的基本法律问题对于公司的概念，各国法律采用的表述方法不同，一般认为，公司是依法定程序成立，以营利为目的的社团法人。公司具有以下几方面的法律特点：首先，公司是社团法人，这是

8、公司与合伙最根本的区别。公司属于法人，是以营利为目的的商事组织，在法人的类别中还存在不以营利为目的的法人，如国家机关法人等，这种不以营利为目的的法人不是公司。公司的另一重要特点是，公司拥有独立的财产，股东将自己的财产投资后，一经移交公司，股东即丧失了对其财产的直接支配权，这些财产属于公司所有，股东的出资就成为公司的独立财产。公司的财产与股东的个人财产在法律上是分开的。由于公司拥有自己独立的财产，因此就可以公司的名义对公司的债务独立承担责任。在一般情况下，以公司的资产为限对外承担责任。此外，公司还可以自己的名义享受其他权利，可以起诉、应诉或参与其他法律活动。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点

9、击添加文本公司法2.22.2.2各国的公司法简介点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本公司法2.22.2.3公司的种类1无限公司无限公司（unlimited company）是指由两个或两个以上的股东组成，全体股东对公司债务承担无限连带清偿责任的公司企业。无限公司具有以下法律特征：（1）无限公司的股东对公司债务承担无限连带责任。（2）股东应为自然人。（3）股东直接参与公司的经营管理。2两合公司两合公司（company organized by limited and unlimited shareholders）指由承担无限连带责任的无限责任股东和承担有限责任的有限责任股东共同组成的

10、公司。两合公司具有以下法律特征：（1）具有有限公司和无限公司双重性质。（2）不同性质的股东所享有的权利不同。（3）法律地位更接近于无限公司。3股份两合公司严格地说，股份两合公司属于两合公司的一种特殊形式，是指由有限责任股东和无限责任股东组成的，将有限责任股东的资本划分为等额股份的一种公司形式。股份两合公司的股东由两部分组成：一种是承担无限责任的无限责任股东，一种是以股份化的出资额为限对公司债务承担责任的有限责任股东。4有限责任公司有限责任公司（limited liability company），法语的简称为SARL，指由一定数量的股东组成的，由股东共同出资，以其所认缴的出资额为限对公司承担有

11、限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。有限责任公司的法律特点有：（1）股东人数受法律限制。（2）股东负有限责任。（3）不公开发行股票。5股份有限公司股份有限公司，也称为股份有限责任公司（company limited by shares），美国称为“share corporation”，指由一定数目以上的人组成的，其全部资本分为等额股份，股东就其所认购的股份为限对公司承担责任的公司。股份有限公司作为一种重要的公司形式，与其他公司形式相比有着以下几方面的特点：（1）股份有限公司是典型的法人组织。（2）股份有限公司将全部资本分为等额股份。（3）股份有限公司可以公开发行股票。点击添加

12、文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本有限责任公司兴起较晚，德国在1892年制定了有限责任公司法后，欧洲各国纷纷仿效，有限责任公司这种商事组织形式由此得到了迅速的发展。目前这种公司形式已是各国采用最多的一种商事组织形式。有限责任公司是一种封闭公司，即公司的股东拥有公司的全部股票，公司股票不在市场上自由流通，也不能强迫多数参股人接受一个新的参股人。有限责任公司2.3点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本有限责任公司2.32.3.1有限责任公司的设立程序有限责任公司的设立相对于无限公司而言，要更复杂一些，一般包括以下程序：（1）（3）（4）（2）登记缴纳出资订立公司章程发起人发起设立有

13、限责任公司的设立程序点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本有限责任公司2.32.3.2有限责任公司的组织机构由于有限责任公司的人数和资金受到限制，因此，公司的规模一般都比较小，公司的组织机构也相对比较简单，一般包括以下机构：股东会公司的股东会由所有的股东组成，多数国家的法律规定，有限责任公司的股东可以是自然人，也可以是法人，可以是本国国民，也可以是外国国民，可以是完全行为能力人，也可以是限制行为能力或无行为能力人。董事会或经理有限责任公司设立董事会或经理作为公司的执行机构，负责公司的业务管理，是公司常设的经营决策机构。监事会或监察人监事会是对公司的业务进行监督和管理的机构，有限公司可

14、以自己决定是否设立公司的监察机关。123点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本有限责任公司2.32.3.3公司的内部关系有限责任公司的内部关系指公司与股东及股东之间的关系。股东与公司的关系主要涉及股东对公司的出资、股东出资的转让、股东对公司的管理、公司给股东年度盈余的分配及股东对公司债务所承担的责任等问题。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本有限责任公司2.32.3.3公司的内部关系1）出资：有限责任公司的股东应严格依照公司章程的规定缴纳其出资，一般来说，大陆法系国家的公司法对出资规定了三种方法：第一种是均等出资，指股东所认缴的出资总额划分为均等的份额，股东可以只认缴一份

15、，也可以认缴多份，但其所认缴出资得到的出资证明不能在市场上流通；第二种是不均等出资，即各股东认缴的出资份额不同，股东只能认缴一份出资；第三种是整倍数出资，指股东只认缴一份出资，出资额也可以不相同，但总额应是某数的整倍数（如图2-1所示）。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本有限责任公司2.32.3.3公司的内部关系2）出资转让：由于有限责任公司兼有人合公司与资合公司的特点，注重公司股东之间的联系与稳定，参股人凭各自的素质相互选定，参股人的个人品性足以影响公司的债权人，因此，各国法律一般都对有限责任公司的股东转让其在公司的出资份额做出了限制性的规定。股东如欲将其所持有的出资转让给他人

16、，必须征得公司的同意，其他股东在同等条件下，对其欲转让的出资有优先购买权。图2-2说明了法国对受让人身份的区分。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本有限责任公司2.32.3.3公司的内部关系3）盈余分配及对公司承担的责任：股东在公司的盈余年度有权得到公司分派的股息红利，红利的分配应依据章程规定的分配比例分派，同样，如果公司解散，公司的资产也按章程规定的比例分配给股东。股东以其所缴纳的出资额对公司的债务承担有限责任。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本有限责任公司的解散是指依据公司章程的规定或法律的规定，将公司归于灭失的法律行为。有限责任公司可以因其存续期届满、公司的目标

17、已经达到，或法律规定解散的事由出现，如合并、分立、破产，而宣告解散。公司解散后，应到法定的国家管理机关进行登记，开始清算程序，了结公司的业务活动，收取债权，清偿债务，分配公司的剩余资产。公司的解散与清算2.4点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本股份有限公司2.42.4.1股份有限公司概述股份有限公司是现代世界上最重要的经济组织形式，最早出现在古罗马时代，17世纪以后，出现了近代意义上的股份有限公司，1807年的法国商法典第一次对股份有限公司做出了明确的规定，目前各国一般都制定了专门的股份有限公司法，尽管股份有限公司就数量而言并不多，但由于其拥有着雄厚的资本和强大的势力群体，可以集合

18、大量的资金，且其股票的自由转让和营业状况的公开，使投资者容易了解情况，做出选择。因此，股份有限公司有着其他商事组织形式无法比拟的优势，并成为许多国际大垄断企业采用的主要形式，在商事组织中占据着重要的地位。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本股份有限公司2.42.4.2股份有限公司的设立股份有限公司的设立，是指创办股份有限公司所进行的一系列法律行为，包括设立的条件、方式、程序以及发起人的责任等。只有依照有关的法律规定实施法律行为，设立的股份有限公司才有效。无论从设立条件还是从设立方式或设立程序上来说，股份有限公司的设立都要比有限责任公司严格、复杂。1）发起人2）公司章程3）认缴股份4

19、）注册登记点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本股份有限公司2.42.4.3股份有限公司的组织机构股份有限公司的权力属于股东，股东大会直接做出决定，任命并监督负责日常经营管理的人员。但是决定权力分配的关键是每一个股东持有的股票数，一张股票拥有一个表决权，从这个角度来说，股份有限公司是纯粹的资本公司；股份有限公司具有广泛的强制性，公司应设立何种机关、这些机关拥有哪些权力，都是由法律规定的，即使公司章程也不得违反。由于股份有限公司是最典型的法人组织形式，是纯粹的资合公司，而且往往规模很大，因此股份有限公司的组织机构与其他公司形式相比，要更复杂一些。股份有限公司的机关对内行使经营管理的职权

20、，对外代表公司，公司法人的主要活动也是通过公司的组织机构来实现的。一般来说，公司的组织机构主要包括股东大会、董事会及监事会。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本股份有限公司2.42.4.3股份有限公司的组织机构股东大会股东大会是公司的最高权力机构，是由全体股东组成的，公司的一切重大事项必须由股东大会做出决议，这是由股份有限公司的“所有权与经营权相分离”的理念决定的，即股东通过参加股东大会并行使表决权的方式来参与公司的决策，对公司的运营进行监督。1董事会董事会是公司的业务管理和执行机构，其对内负责经营管理，对外代表公司，因此，董事会是股份有限公司中最为重要的一个机构。2监事会监事会是

21、监督董事业务执行的机构。股份有限公司是资合公司，股东众多，经营权力合理地集中于董事会，但董事会也因而有可能滥用职权，损害公司和其他股东的利益，因此，设置监督机关即监事会，代表各方利益。3点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本股份有限公司2.42.4.4股份有限公司的解散与清算股份有限公司的解散指现存的公司由于公司章程或有关公司立法规定的事由发生而依法归于消灭的法律行为。公司一经解散，法人资格消失。公司解散大致分为两种情况：一自愿解散二强制解散点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本欧盟不仅在经济上实现了一体化，在法律上的一体化也取得了难以想象的进展。在公司法这一领域，欧盟共发

22、布了15个协调各成员国公司法的指令，使各成员国之间的公司法趋于一致。但对于欧盟成员国以外的国家在欧洲设立的公司，在设立、运营等各方面还有许多阻碍，如需要较繁杂的手续和对各国公司法协调，这对调动非成员国到欧洲进行投资的积极性非常不利。经过多年的起草，欧洲公司法最终于2001年10月得到欧盟批准，并于2004年10月生效。新的公司法表明，欧洲公司只需要在欧盟登记注册一次，就可以被允许在整个欧盟进行运作，这极大地鼓励了外国公司投资的信心。欧洲公司法2.5点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本欧洲公司法2.52.5.1欧洲公司法与欧盟公司法指令的关系欧洲共同体（欧盟的前身）从1968年开始，

23、就在积极采取措施，推进各成员国之间的公司法一体化，统一各成员国的公司法。1968年欧洲共同体正式签署了相互承认公司及法人的公约及其附加议定书，而且，自1968年起，截至2002年，重要的欧盟公司法指令共有15个。欧洲公司指通过至少两个成员国的公司合并而成，或者通过创立一个控股公司或者联营公司，或通过转换一个在各国法律监督下已经存在的公司而设立的公司，即要设立欧洲公司都必须在欧盟有一个以上的企业。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本欧洲公司法2.52.5.2欧洲公司的设立欧洲公司法规定了设立欧洲公司的条件：（1）欧洲公司最低注册资本要求是12万欧元；（2）设立欧洲公司首先必须至少有两家公司。具体来说，设立一个欧洲公司有四种情况：第一种是由分布在两个以上成员国的公众有限公司合并而成；第二种是在两个以上不同的成员国的公众或私人有限公司之上成立的控股公司；第三种是来自至少两个不同成员国公司的一个子公司；第四种是一家经营至少两年的公众公司可以转换成欧洲公司，这家公司必须在另一个成员国设有子公司。在成立欧洲公司之前，这些公司应该已经有两年的经营纪