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1、PAGE 页码46法考试卷(二)基础题含答案及解析二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、下列关于涉外民事诉讼程序的说法正确的是:A、涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,且不受我国民事诉讼法关于专属管辖和级别管辖的规定的约束B、涉外民事诉讼的被告对人民法院管辖不提出异议,并应诉答辩的,视为承认该人民法院为有管辖权的法院C、涉外民事诉讼程序中,被告的答辩期为30日D、人民法院审理涉外民事案件的期间,一审为6个月,二审为3个月【参考答案】:B【解析】:民事诉讼法第242条规定:“涉外合同或者涉外财
2、产权益纠纷的当事人可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但是不得违反民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。”因此A选项错误。民事诉讼法第243条规定:“涉外民事诉讼的被告对人民法院管辖不提出异议,并应诉答辩的,视为承认该人民法院为有管辖权的法院。”因此B选项正确。民事诉讼法第246条规定:“被告在中华人民共和国领域内没有住所的,人民法院应当将起诉状副本送达被告,并通知被告在收到起诉状副本后三十日内提出答辩状。被告申请延期的,是否准许,由人民法院决定。”只有当被告在我国领域内没有住所的,被告才能有30日的答辩期,因此C选项错误。民事诉讼法第248条规定:“人民法院审理涉外民事
3、案件的期间,不受本法第一百三十五条、第一百五十九条规定的限制。”所以,人民法院审理涉外民事案件的期间不受民事诉讼法关于非涉外民事诉讼案件审理期限的规定的约束,并不是一审6个月,二审3个月。因此D选项错误。2、依照跟单信用证统一惯例(UCP号)的规定,下列哪一种情况发生时,银行可拒绝付款?A、货物的数量与合同的规定不符B、货物的质量与合同的规定不符C、货物在运输途中由于台风灭失D、发票与提单不符【参考答案】:D【解析】:UCP500下银行审单和免责事项【详解】根据UCP500的规定,银行在议付货款时有审单义务,审单时要坚持单证一致、单单一致的原则,即单据与信用证要表面一致、单单之间也要表面一致,
4、银行才能付款,单证不一致银行可以拒付,单单不一致视为单证不一致。这里的单据通常包括提单、发票、保险单、汇票、装箱单、原产地证明、质检证明等。单单不一致就是指这些单据之间相互不一致,如本题中的D项即属于单单不一致,银行可以此为由拒绝付款。根据UCP500规定的信用证独立性原则,信用证交易独立于基础买卖合同关系,基础合同履行的情况及买卖当事人的资信情况不能成为银行付款或拒付的考虑事项,银行只能根据单单是否一致、单证是否一致来决定付款还是拒付,本题中ABC三项中的情况都属于基础合同关系,银行不得以之为由拒绝付款。3、甲欠乙十万元久不归还,乙反复催讨。某日,甲持凶器闯入乙家,殴打乙致其重伤,迫乙交出十
5、万元欠条并在已备好的还款收条上签字。关于甲的行为性质,下列哪一选项是正确的?()A、故意伤害罪B、抢劫罪C、非法侵入住宅罪D、抢夺罪【参考答案】:B4、甲乙是朋友,一日甲到乙家喝酒,因醉酒将自行车寄存在乙家院内,要乙好好保管,乙满口答应。此后一周甲并未前来取车,第十天该车被小偷偷走。乙立即通知甲,甲十分恼怒,要求乙赔偿。乙称自己已经尽力了,不愿意赔偿。以下说法正确的是:A、甲有权要求赔偿,因为甲声明要乙好好保管B、甲无权要求赔偿,因为乙尽到了善良管理人的责任C、甲有权要求赔偿,赔偿的数额为自行车的价值减去乙的保管费用D、甲有权要求赔偿,因为乙是恶意占有人【参考答案】:B【解析】:根据合同法37
6、4条的规定“保管期间,因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的,保管人应当承担损害赔偿责任,但保管是无偿的,保管人证明自己没有重大过失的,不承担损害赔偿责任。”本题中甲乙之间成立无偿保管合同,甲的自行车寄存于乙家院内,被小偷偷走造成灭失的。乙对此并没有重大过失,尽到了善良管理人的责任,甲无权要求乙赔偿,故B选项正确,ACD选项错误。5、甲、乙、丙系一审共同原告,判决后,甲不服,认为其与乙、丙之间的权利分配不公平,但对对方当事人的责任承担并无异议,遂提出上诉,在二审中,乙、丙的诉讼地位是:。A、上诉人B、被上诉人C、依原审诉讼地位列明D、第三人【参考答案】:B【解析】:考查上诉中诉讼人的诉讼地位。
7、民诉意见第177条第2项规定:该上诉仅对共同诉讼人之间权利和义务分担有意见,不涉及对方当事人利益的,未上诉的同一方当事人为被上诉人,对方当事人依原审诉讼地位列明。甲对其与乙、丙之间权利和义务分担有意见,根据上引法条,A、C、D项都不正确。可把本题中的诉讼关系与原告和被告相比较来记。6、李某企图盗窃邻居家财物,又怕一个人势单力薄而没人接应,于是找到陈某,威胁陈某,要求陈某帮他望风。陈某由于一向畏惧李某,遂只好在李某进邻居家行窃时帮他望风。应如何惩处陈某()A、应加重处罚B、应从轻处罚C、应免予处罚D、应减轻或免除处罚【参考答案】:D【解析】本题考查共同犯罪形态中的胁从犯及其刑事责任问题。胁从犯系
8、被迫参加共同犯罪的犯罪分子。胁从犯虽受到他人一定暴力强制(而不是完全的身体强制)或精神威胁,但他仍有一定的意志自由,可以对是否参加犯罪活动作出选择。所以刑法第28条规定:“对于被胁迫参加犯罪的,应当按照他的犯罪情节减轻处罚或免除处罚。”本案中,陈某受胁迫帮李某去望风,和李某一起构成共同犯罪,但基于陈某是被胁迫,其主观恶性不大,应减轻或免除处罚。至于究竟是减轻还是免除处罚,那还得根据李某所窃的数额、手段等情况综合考虑。由于本案中并未交代李某行窃的具体情况,不能准确判断到底是减轻还是免除,故排除BC,只能选D。7、甲是甲科研所的工作人员,他承担了本单位的某项科技开发课题,研制一种冷凝机。在尚未研制
9、成功时,甲工作调动,调至乙科研院工作,甲又利用乙科研院的设备及技术资料继续研制,终于将新型冷凝机研制成功。丙厂认为该冷凝机市场很大,遂向甲提出转让该冷凝机技术。甲与丙厂签订了一份技术转让合同。现甲科研所、乙科研院对此提出异议,认为该技术成果属于自己,甲无权签订技术转让合同。根据有关法律规定,下面的表述哪项是正确的?A、甲有权与丙厂签订技术转让合同,因该技术成果归甲所有B、该技术成果归申科研所所有,甲无权与丙厂签订技术转让合同C、该技术成果归乙科研院所有,甲无权与丙厂签订技术转让合同D、该技术成果由甲科研所、乙科研院合理分享,甲无权与丙厂签订技术转让合同【参考答案】:D【解析】:见专利法第6条,
10、合同法第326条。本题甲是承担甲科研所课题所作的研究,在继续研制过程中又利用了乙科研院的设备及技术资料,因此,该科研成果应由上述两个科研机构分享,赵无权转让。8、某企业与张某签订了劳动合同。张某工作后,单位发现其严重近视,因该工种对视力有严格要求,张某适应该工作。企业经了解得知,张某在录用时隐瞒了其视力的真实情况,于是该企业决定解除与张某的劳动合同。对此,下列说法哪项是正确的?A、因张某不能胜任该项工作,劳动合同应予解除B、因张已被考核录用,企业无权单方解除劳动合同C、此劳动合同不应解除,而应变更D、此劳动合同无效,自订立时起就无法律效力【参考答案】:D【解析】:见劳动法第18条9、在一起受贿
11、案件的侦查过程中,侦查人员获悉,犯罪嫌疑人接受财物时,他家的保姆赵某曾经在场,遂决定对赵某进行调查。本案中,办案机关的下列哪种做法是错误的?A、到赵某的住处进行询问B、到赵某所属的家政公司进行询问C、通知赵某到检察机关提供证言D、通知赵某到公安机关提供证言【参考答案】:D10、张某是某企业的销售人员,随身携带盖有该企业公章的空白合同书,便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名,但空白合同书未被该企业收回。张某以此合同书与他人签订购销协议,问:该购销协议的性质应如何认定?A、不成立B、无效C、可撤销D、成立并生效【参考答案】:D【解析】:考查知识点表见代理的认定。解题思路和依据张甲本来有代理权限
12、,相对人在不知其被开除的情形下,“空白合同书”足以使相对人相信其有代理权限。因此,根据合同法第49条:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。”,构成表见代理。应注意的问题每年考试中均有此类问题,主要把握是否“足以使相对人有理由相信”这一点11、邢某因涉嫌强奸罪被判处有期徒刑。刑罚执行期间,邢某父母找到证人金某,证明案发时邢某正与金某在外开会,邢某父母提出申诉。法院对该案启动再审。关于原判决的执行,下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第38题)A、继续执行原判决B、由再审法院裁定中止执行原判决C、由再审法院决定
13、中止执行原判决D、报省级法院决定中止原判决【参考答案】:B【考点】再审对原判决的处理【解析】刑诉解释第307条规定:“人民法院决定按照审判监督程序重新审判的案件,除人民检察院提起抗诉的外,应当制作再审决定书。再审期间不停止原判决、裁定的执行。”因此,一般来讲。法院对刑事案件启动再审后,原判决应当继续被执行。但是,最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定第11条规定:“人民法院决定再审或者受理抗诉书后原审被告人(原审上诉人)在押。再审可能改判无罪的,人民法院裁定中止执行原判决后,可以取保候审”由此推论,刑事再审程序启动过后,若被关押的原审被告人(原审上诉人)可能被改判无罪,则原审法院应
14、当裁定中止执行原判决。本案中原审被告人邢某被判处有期徒刑且处于服刑期间,证人金某能够证明案发时邢某在外开会,无作案可能,再审邢某可能被改判无罪,因此再审法院应当裁定中止原判决执行,选项B正确。选项A、C、D不符合法律规定。错误。陷阱点拨本案陷阱设置在于考生容易直接根据刑诉解释第307条直接作出判断误选A项,但是;如果在押的原审被告人(原审上诉人)再审可能被判处无罪,则再审法院应裁定中止执行原判决。这是“再审不停止原判决、裁定执行”规则的例外。法律法规对于例外情形的规定往往司法考试考查重点。考生应当注意掌握。12、张、李二人共同完成了一幅美术作品张某听闻本地将举行大型画展,便与李某商量将该作品送
15、去参展,但李某认为该作品寄托了自己对亡妻的哀思,遂不愿送展张某于是独自将该作品送展,并在画展上将其以2万元的价格卖给王某根据我国法律,下面关于该美术作品著作权的判断,不正确的是:A、该美术作品是合作作品,著作权由张、李二人共有,若两人中一人先死亡,既无人继承又无人接受遗赠,则其著作财产权由另一人享有B、若李某无正当理由加以反对,则张某有权自行将该作品送展,但无权自行将该作品出售C、王某购得该美术作品的同时还获得该作品的展览权D、该美术作品的著作人身权保护期不受限制,著作财产权保护期截至最后死亡的作者死亡后的第50年的12月31日【参考答案】:D【解析】:著作权法第13条规定,合作作品的作者共同
16、享有著作权根据著作权法实施条例第14条的有关规定,合作作者之一死亡后,其对合作作品享有的财产著作权无人继承又无人受遗赠的,由其他合作作者享有,A选项正确著作权法实施条例第9条规定:“合作作品不可分割使用的,其著作权由各合作作者共同享有,通过协商一致行使:不能协商一致,又无正当理由的,任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利,但是所得收益应当重新分配给所有合作作者”,因此,B选项正确著作权法第18条规定,美术等作品原件所有权的转移,不视为作品著作权的转移,但美术作品原件的展览权由原件所有人享有,因此C选项是正确的著作权法第20条规定,作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制第21
17、条规定,公民的作品,其发表权、著作财产权的保护期为作者终生及其死亡后50年,截止于作者死亡后第50年的l2月31日:如果是合作作品,截止于最后死亡的作者死亡后第50年的l2月31日可见,人身权中的发表权保护期不是无限的,D选项错误,本题应选D选项13、财产共同共有关系,表现为每个共有人都对享有民事权利、承担民事义务。A、其占有的共有财产B、各自财产的份额C、共有财产的收益D、全部共有财产【参考答案】:D【解析】:根据民法通则第78条的规定,共同共有人对共有财产享有权利、承担义务。14、公司为申请股票上市交易向证券交易所报送下列文件中,哪项是错误的?A、上市报告书B、申请股票上市的股东大会决议C
18、、未经审计的公司最近三年的财务会计报告D、法律意见书和保荐人出具的上市保荐书【参考答案】:C【解析】:第五十二条申请股票上市交易,应当向证券交易所报送下列文件:(一)上市报告书;(二)申请股票上市的股东大会决议;(三)公司章程;(四)公司营业执照;(五)依法经会计师事务所审计的公司最近三年的财务会计报告;(六)法律意见书和上市保荐书;(七)最近一次的招股说明书;(八)证券交易所上市规则规定的其他文件。15、胡某与赵某发生争执,被赵某打成轻伤。胡某为未成年人,其母亲张某作为法定代理人向人民法院提起自诉。以下说法正确的是:()。A、张某如提起附带民事诉讼,则应在法院立案后一审判决宣告前提出B、张某
19、如要求赵某赔偿精神损失费2000元,则人民法院应予以支持C、因附带民事诉讼涉及到损害赔偿,所以张某应参照人民法院审理民事财产案件的收费标准交纳案件受理费D、在附带民事诉讼中,人民法院可以对赵某的财产行使查封、扣押、冻结、责令提供担保等诉讼保全措施【参考答案】:A【解析】高法解释第89条规定:“附带民事诉讼应当在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起。有权提起附带民事诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起的,不得再提起附带民事诉讼。但可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。”因此,选项A正确;根据最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定第1条和第2条的规定,对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提
20、起附带民事诉讼的,人民法院不予受理,因此,选项B错误;根据法院解释第102条规定,人民法院审理刑事附带民事诉讼案件,不收取诉讼费,因此,选项C错误;根据刑事诉讼法第77条第3款,人民法院只能行使查封、扣押的诉讼保全措施,因此,选项D错误。综上,本题正确答案为A。16、甲在处理家中旧物时,将一件旧棉袄当作垃圾扔掉,没发现妻子藏在口袋中的3000元国库券。乙发现后,欲据为已有。甲妻发现后,与甲一同找到乙索要国库券,乙拒不归还。对此案的分析,下列各项正确的是:()A、甲的抛弃行为使其对国库券的所有权消灭B、乙基于所有人的意志占有该国库券,根据先占原则应取得国库券的所有权C、此国库券为埋藏物,乙为发现
21、人,应取得所有权D、甲能证明其对此国库券的所有权,故乙应将国库券返还给甲【参考答案】:D【解析】:本题涉及抛弃物、遗失物的问题。对于抛弃物,所有人丧失所有权,但抛弃物一定是基于所有人的意志而抛弃。虽然表面上存在抛弃物,但抛弃物夹层的钱款、票证等并非基于所有人的意志而抛弃,故对其应视为遗失物。对于遗失物,拾得人有返还之义务。故D选项正确。17、王某把自己的自行车卖给了丁某。但就王某在该车上所另装的车灯之归属,双方出现争执。则该车灯属于谁所有A、归王某所有B、归丁某所有C、由二人共同共有D、归丁某所有,但应给王某适当补偿【参考答案】:B【解析】:评析:最高人民法院民通意见第87条规定:有附属物的财
22、产,附属物随财产所有权的转移而转移。但当事人另有约定又不违法的,按约定处理。因此,如无特别约定该车灯应该属于丁某所有。18、甲制药厂组织参观乙制药厂实验室时,甲厂一名技术人员暗中提取了实验室中的一种溶液样品。回到甲厂后,该技术人员与他人一起分析了溶液的成分,得出了乙厂新开发的一种药品的配方,甲厂迅速根据此配方推出了一种新药。乙厂在市场上见到这种新药十分震惊,经调查查清了其中原委,遂向人民法院提起诉讼,要求甲厂赔偿损失,并停止生产这种药品。以下说法正确的是哪项?A、甲厂不构成不正当竞争,因为提取溶液样品的技术人员并不能代表甲厂B、甲厂构成不正当竞争,但只能停止生产这种药品,而不能赔偿损失C、人民
23、法院无权管辖此案D、乙厂的诉讼请求应予支持【参考答案】:D【解析】:见反不正当竞争法第10条、第20条、第25条。反不正当竞争法把不正当竞争行为划分为两类,一类是限制竞争行为,另一类是不正当竞争方法。侵犯商业秘密则是不正当竞争方法之一种,商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息,反不正当竞争法第20条规定,被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的,可以向人民法院提起诉讼。19、刑法第167、168、169条所规定的“签订、履行合同失职被骗罪”、“国有公司、企业、事业单位人员失职罪”、“国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪
24、”、“徇私舞弊低价、折股、出售国有资产罪”的共同主体是()A、国有公司、企业直接经办的工作人员B、国有公司、企业直接负责的主管人员C、国有公司、企业的董事长、总经理D、国有公司、企业的上级领导【参考答案】:B【考点】单位犯罪主体【解析】这三个罪的主体都是特殊主体,即国有公司、企业直接负责的主管人员。见刑法第167、168、169条。20、甲村与乙村相邻。1980年,为保证甲村A种经济作物的生长,甲村和乙村商量,由甲村每年支付乙村3000元钱,乙村则同意20年内,在与甲村接壤30米的范围内不种植B种经济作物,双方签订了书面协议。此后多年,双方均照约定行事。1995年,乙村将与甲村接壤的一块地承包
25、给了村民张某,承包期为20年。张某承包该地后,由于自己是种植B种经济作物的能手,于是准备种植一些,遭到了甲村的强烈抗议,乙村村委会也出面干涉,张某无奈只好暂时搁置。2000年,张某考虑到甲乙两村之间承诺的期限已满,又开始筹划种植B种经济作物。这时乙村和甲村又达成书面协议,决定将先前的约定再延续20年,同时考虑到张某的损失,甲村每年支付乙村的费用今后全部由乙村补偿给张某。张某则认为,自己有权决定承包地的使用方式,遂与两个村委会发生纠纷。关于本案,根据物权法的规定,下列说法正确的是:A、张某随时有权在自己承包的土地上种植B种经济作物B、张某应自1995年至2000年期间承受不得在承包土地上种植B种
26、经济作物的义务C、张某应自1995年至2015年期间承受不得在承包土地上种植B种经济作物的义务D、张某应自2000年至2015年期间承受不得在承包土地上种植B种经济作物的义务【参考答案】:B【解析】:本题中甲村的土地为需役地,乙村的土地为供役地,双方通过约定设立了合法的地役权。根据物权法第162条规定,土地所有权人享有地役权或者负担地役权的,设立土地承包经营权、宅基地使用权时,该土地承包经营权人、宅基地使用权人继续享有或者负担已设立的地役权。可见,在1980年至2000年这段时间内,村委会作为土地所有权人设置的地役权应当适用于作为承包经营权人的张某,A选项是错误的。但是在第一个地役权到期后,根
27、据物权法第163条规定,土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的,未经上述用益物权人同意,土地所有权人不得设立地役权。本题中两个村子于2000年签订的协议是为了设定一个新的地役权,由于张某不同意,这个新的地役权不应该成立。所以,在2000年第一个地役权到期后,张某不应当再负担地役权,B选项正确,CD选项错误。21、旅客韩玉投宿蓝天饭店,办好住宿手续后,将一只装有3万元现金和其他物品的密码箱寄存在饭店的服务总台。当班服务员清点了物品。第二天下午,韩玉凭取物牌去取密码箱,发现已被他人领走。韩玉要求饭店赔偿全部损失,饭店拒绝。遂起纠纷。对此案的正确处理结果是:A、保管合同成立
28、,饭店应赔偿韩玉全部损失B、保管合同成立,饭店应承担主要损失,韩玉个人承担部分损失C、保管合同不成立,饭店酌情给予韩玉补偿D、保管合同无效,饭店酌情给予韩玉补偿【参考答案】:A【解析】:保管合同合同法第365条规定:“保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物,并返还该物的合同。”合同法第366条规定:“寄存入应当按照约定向保管人支付保管费。当事人对保管费没有约定或者约定不明确,依照本法第61条规定仍不能确定的,保管是无偿的。”合同法第367条规定:“保管合同自保管物交付时成立,但当事人另有约定的除外。”据此,本题中保管合同成立。合同法第374条规定:“保管期间,因保管人保管不善造成保管物毁损、灭
29、失的、保管人应当承担损害赔偿责任,但保管是无偿的,保管人证明自己没有重大过失的,不承担损害赔偿责任。”一般认为,旅客人住旅店、饭店时,旅店或饭店保管旅客的随身物品的费用已被住宿费所容纳。故本题中,韩玉与蓝天饭店之间的保管合同不应认定为无偿保管合同,虽然韩玉并未另交保管费。综上所述,选项A正确。22、刘某夫妻与杨某是大学同学,关系甚密。后来刘某与杨某在生意中发生纠纷,刘某起诉至法院,要求杨某给付货款4000元。法院受理后依法开庭审理,在审理中杨某提出刘某的妻子曾向其借款5000元,至今未还,要求刘某夫妻用货款抵债并偿还其余1000元。法院对此应如何处理A、将杨某的请求作为反诉与原诉讼合并审理B、
30、中止给付货款的诉讼C、追加刘某的妻子为第三人D、告知被告杨某另行起诉【参考答案】:D【解析】:根据反诉理论,反诉应与本诉有牵连关系23、美国公民甲(男)于1990年8月在中国海南旅游期间与中国公民已(女)相识并恋爱,甲在海南观光数日后返美。1991年7月17日乙应甲邀请赴美,在美国办理了结婚登记。1991年8月2日,乙以双方婚前了解不够,无法建立感情为由,向中国法院提起离婚诉讼。下列选项哪个是中国法院审理该离婚案时应适用的准据法?A、美国法B、中国法C、同时适用美国法和中国法D、法院可以选择适用美国法或中国法【参考答案】:B【解析】:我国法院审理涉外离婚案所适用的准据法民法通则第147条:“中
31、华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,离婚适用受理案件的法院所在地法律。”最高人民法院民法通则意见第188条:“我国法院受理的涉外离婚案件,离婚以及因离婚而引起的财产分割,适用我国法律。认定其婚姻是否有效,适用婚姻缔结地法律。”我国法律对于解决涉外离婚法律冲突的惟一原则是法院地法原则,即离婚以及因离婚而引起的财产分割,适用受理案件的法院所在地法律。本案中中国法院审理涉外离婚案,理应适用中国法律。因此应选B。但是在审理离婚案中对认定其婚姻是否有效时,应当适用婚姻缔结地法律。这是特别提请考生注意的问题。本题的关键就是搞清涉外结婚与离婚适用法律的区别。24、根据刑事诉讼法及有关司法解释的规
32、定.下列哪一项办案期限是不能重新计算的?(2008年试卷二第22题)A、补充侦查完毕后的审查起诉期限B、发现犯罪嫌疑人另有重要罪行后的侦查羁押期限C、处理当事人回避申请后的法庭审理期限D、检察院补充侦查完毕移送法院继续审理的审理期限【参考答案】:C【考点】办案期限的重新计算【解析】本题可以用排除法得出答案。刑事诉讼法第140条规定:人民检察院审查案件,可以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料。人民检察院审查案件。对于需要补充侦查的,可以退回公安机关补充侦查.也可以自行侦查。对于补充侦查的案件,应当在1个月以内补充侦查完毕。补充侦查以2次为限。补充侦查完毕移送人民检察院后,人民检察院重新计算
33、审查起诉期限。对于补充侦查的案件,人民检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件的.可以作出不起诉的决定。可见,在审查起诉程序中,补充侦查完毕后,人民检察院重新计算审查起诉期限。选项A不符合题意。刑事诉讼法第128条第1款规定,在侦查期问。发现犯罪嫌疑人另有重要罪行的。自发现之日起依照本法第124条的规定重新计算侦查羁押期限。可见,选项B中的情形需要重新计算侦查羁押期限,亦不符合题意。刑事诉讼法第168条第3款规定,人民检察院补充侦查的案件,补充侦查完毕移送人民法院后,人民法院重新计算审理期限。因此,选项D中的情形亦应当重新计算审理期限,不应当选。如上所述,排除了ABD选项,且法律并未规定处理当事
34、人回避申请后的法庭审理期限需要重新计算,因此C选项为正确答案。25、李某因犯故意杀人罪被某市中级人民法院一审判处死刑,缓期二年执行。判决后,李某没有上诉,检察机关也没有抗诉。省高级人民法院在复核该案时认为,一审判决认定事实清楚,适用法律正确,但量刑不当,因为李某杀人后先奸尸又碎尸,情节恶劣,应当判处死刑立即执行。省高级人民法院应当如何处理该案?A、裁定撤销原判,直接改判李某死刑立即执行B、裁定撤销原判,发回市中级人民法院重新审判C、裁定撤销原判,由省高级人民法院进行第一审,依法判处李某死刑立即执行D、裁定维持一审判决【参考答案】:D26、小女孩甲(8岁)与小男孩乙(12岁)放学后常结伴回家。一
35、日,甲对乙讲:“听说我们回家途中的王家昨日买了一条狗,我们能否绕道回家?”乙答:“不要怕!被狗咬了我负责。”后甲和乙路经王家同时被狗咬伤住院。该案赔偿责任应如何承担?A、甲和乙明知有恶犬而不绕道,应自行承担责任B、乙自行承担责任,乙的家长和王家共同赔偿甲的损失C、王家承担全部赔偿责任D、甲、乙和王家均有过错,共同分担责任【参考答案】:C【解析】:考点:饲养的动物至人损害的侵权行为解析:民法通则第一百二十七条饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任;由于受害人的过错造成损害的,动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的,第三人应当承担民事责任27、中国本
36、是关贸总协定的原始缔约方,由于历史现实的各种复杂因素,经历了长达近15年的谈判,中国加入了世界贸易组织。A、2001年9月B、2001年10月C、2001年11月D、2001年12月【参考答案】:C【解析】:本题考点是中国加入世界贸易组织的时间。中国于2001年11月10日加入了世界贸易组织,故选C。28、依照跟单信用证统一惯例(UCP500号)的规定,下列哪一种情况发生时,银行可拒绝付款?A、货物的数量与合同的规定不符B、货物的质量与合同的规定不符C、货物在运输途中由于台风灭失D、发票与提单不符【参考答案】:D【解析】:银行的拒付事由跟单信用证统一惯例(UCP500号)第3条信用证与合同规定
37、:“a就其性质而言,信用证是独立于其所基于的销售合同或其他合同以外的交易。即使信用证中含有对此类合同的任何援引,银行也与该合同毫不相关,或不受其约束。因而,银行依信用证所承担的付款、承兑汇票或议付或履行信用证项下的任何义务的责任,不受申请人由于他与开证行或受益人之间的关系而提出的索赔或抗辩的约束。”第13条审单标准规定:“a银行必须合理谨慎地审核信用证的所有单据,以确定其是否表面上与信用证条款相符。规定的单据在表面上与信用证的条款的相符应以这些条文中反映的国际标准银行惯例来确定。单据表面上互不相符,不得视为表面上与信用证条款相符。银行不审核信用证中未规定的单据。如果银行收到此类单据,将退还提交
38、人,或予以转交并对此不负责任。”第14条不符单据与通知规定:“b收到单据后,开证行或保兑行(如有的话)(或代表他们的被指定银行)必须以单据为惟一依据,审核其是否表面L与信用证条款相符。如果单据表面上与信用证不符,上述银行可拒收单据。”信用证是独立于买卖合同或其他合同的交易,这些合同虽然是开立信用证的基础,但银行却与这些合同无关,也不受其约束。在信用证业务中,银行所关心的是卖方所提交的单据是否与信用证要求相符,而不是卖方所交的货物是否与买卖合同的要求相符,只要单据与信用证相符,即单证相符、单单一致,银行就应当付款,至于货物是否与买卖合同相符,那是买卖双方的事情,应由买卖双方根据买卖合同的规定来解
39、决,而不应影响银行按信用证规定付款的义务。这是一项公认的原则,也是信用证赖以存在的基石。因此选项A、B不能成为银行拒付的理由。而且,尤应引起注意的是,货物在运输途中由于台风灭失,是属于买卖合同规定的不可抗力事件,是买卖合同不履行或不完全履行的法定免责理由,而信用证交易独立于买卖合同,因此不能成为银行拒绝付款的理由,因为银行只关心单证的相符、单单的一致,甚至不关心货物事实上的存在与否。因此选项C不正确。而选项D发票与提单不符,是属于单据表面上互不相符,应被视为单据表面上与信用证条款不相符,因此银行可以拒付。故应选D项。29、下列关于所有权的说法正确的是:A、山洪冲下一根橡木,被甲拾得,甲原始取得
40、该木材所有权B、张某拾得李某走失的一只羊,据为已有,构成不当得利,负返还所有权的义务C、甲在自己家的房屋旁盖了一间小仓库,甲基于先占取得房屋所有权D、乙在小溪中捕鱼10条,因先占而取得所有权【参考答案】:D【解析】:原始取得是指不依他人既存的权利为依据而取得所有权。本项中的橡木为漂流物,根据物权法第114条:“拾得漂流物、发现埋藏物或者隐藏物的,参照拾得遗失物的有关规定。文物保护法等法律另有规定的,依照其规定。”而物权法中关于遗失物的规定为第109条:“拾得遗失物,应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取,或者送交公安等有关部门。”因此,甲不能原始取得该橡木的所有权,A错误。|学/法网|李
41、某走失的羊为遗失物,根据物权法第109条,张某对该羊只是占有,并没有取得该羊的所有权,他应当返还的是占有权,而不是所有权,B错误。|学法/网|所谓先占,是指占有人以所有的意思,最先占有无主财产而取得所有权。而甲对仓库的所有权,是基于其盖仓库的事实行为而取得。另外应当注意,先占之物一般仅限于动产,C项中的仓库是不动产。因此C错误。|小溪中的鱼是无主财产,乙的捕鱼行为表明其所有的意思,因此可因先占而取得所有权。D正确30、依据担保法的有关规定,下列关于主合同和担保合同的关系的表述,正确的是哪一项A、担保合同是主合同的从合同B、主合同无效,担保合同必然无效C、担保合同被确认无效后,担保人不再承担担保
42、责任D、担保合同被确认无效后,债权人只能向债务人要求清偿【参考答案】:A【解析】:担保法第5条规定:担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合同另有约定的,按照约定。担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。因此,选项A是正确的。31、为胎儿保留的被继承人的遗产份额,如胎儿出生后是死体的,该份额应如何处理?A、由胎儿的继承人继承B、由被继承人的继承人继承C、由胎儿的继承人和被继承人的继承人共同继承D、由胎儿的继承人和被继承人的继承人协商处理继承【参考答案】:B【解析】:本题涉及胎儿出生时死亡的遗产继承问题。胎儿出生时是死体的,为
43、胎儿保留的遗产份额由被继承人的继承人继承。胎儿出生后死亡的,为胎儿保留的必要遗产份额由胎儿的继承人继承。32、2000年9月15日,甲公司向乙公司发出一份定购手机的要约,并要求乙公司在2000年10月10日之前答复,2000年10月初,该种手机的市场价格大幅度下跌,甲公司通知乙公司:“前次订单中所列货物价格作废,如你公司愿意降价20%,则要约有效期延长至10月20日。”乙公司收到通知后,立即于10月3日回信表示不同意降价,同时对前一订单表示接受,正常情况下,此信可以在10月8日到达,但由于邮局工人罢工,甲公司于10月15日才接到回信,立即答复:“第一次的订单已经撤销,接受无效。”乙公司立即回复
44、坚持第一次的订单不能撤销。甲公司于10月20日又发函认为乙公司的承诺已经逾期,合同没有成立。请问甲公司10月初的通知的效力是:()A、是新要约B、是对原要约的撤销,且撤销有效C、是对原要约的撤销。如果乙公司及时对此表示反对,则撤销无效D、是对原要约的撤销。如果乙公司没有及时对此表示反对,则撤销有效【参考答案】:A【解析】:根据合同法14条的规定,要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定(一)内容具体确定;(二)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。甲公司的通知是对原要约的变更,视为新要约。33、某外商向我国大量低价销售陶瓷制品,给我国陶瓷行业造成严重损害。我行业协
45、会可以根据中华人民共和国对外贸易法中哪一相应规定对外商提起诉讼?A、环境保护条款B、反倾销条款C、保障条款D、保护幼稚工业条款【参考答案】:B【解析】:见对外贸易法第41-46条。34、下列关于法律规避的表述中,哪一项是正确的?A、法律规避是一种排斥或限制外国法适用的手段,因此它可能由于当事人的行为而产生,也可能由于法院对于内国冲突规范的识别行为而产生B、被当事人规避的法律可能是内国法,也可能是外国法,包括实体规范、程序规范和冲突规范C、根据我国的法律规定和司法实践,规避我国法律的行为无效,规避外国法律的行为,其效力根据具体情况确定D、根据我国的法律规定和司法实践,规避法律的行为本质上是一种欺
46、诈行为,因此是无效的,无论当事人规避的是内国法还是外国法【参考答案】:C【解析】:法律规避又称“法律欺诈”,是指涉外民事法律关系当事人为了实现利己的目的,故意改变构成法院地国冲突规范连结点的具体事实,以避开本应适用的对其不利的准据法,而使对其有利的法律得以适用的行为。构成国际私法的法律规避,应具备下列要件:(1)当事人主观上必须有规避法律的故意;(2)被当事人规避的法律必须是内国冲突规范所援引应当适用的某国实体法,而且是有关强行性或禁止性法规而非任意性法规;(3)法律规避必须是通过改变构成冲突规范连结点的具体事实来实现的;(4)法律规避必须是既遂的,即在客观上已经形成了法律规避的事实,当事人所
47、希望的那个实体法得到适用,当事人的行为只有同时具备了上述四个要件,才构成了冲突法上的法律规避行为。其中,当事人有意改变或制造某种连接点的行为,则是法律规避成立的基本要件和重要特征。我国坚持规避内国法无效原则。当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为,不发生适用外国法的效力。我国对于实践中规避外国法的行为,则依具体情况而定,若是被规避的外国法本身就与法院地国的公共秩序相违背,则这种法律规避行为应视为有效,如果规避的是外国法中正当合理的规定,则规避行为无效。35、根据我国涉外刑事案件审理程序规定,下列哪一选项是正确的?(2009年试卷二第38题)A、国籍不明又无法查清的。以中国国籍对待,不适用涉
48、外刑事案件审理程序B、法院审判涉外刑事案件,不公开审理C、对居住在国外的中国籍当事人,可以委托我国使、领馆代为送达D、外国法院通过外交途径请求我国法院向外国驻华使、领馆商务参赞送达法律文书的,应由我国有关高级法院送达【参考答案】:C【考点】涉外刑事诉讼程序【解析】关于无国籍人是否适用涉外刑事案件审理程序。根据刑诉解释第314条规定:外国人的国籍以其入境时的有效证件予以确认;国籍不明的。以公安机关会同外事部门查明的为准。国籍确实无法查明的,以无国籍人对待,适用涉外刑事案件审理程序。所以国人和无国籍人均适用涉外刑事案件审理程序,选项A错误。根据刑诉解释第318条规定:人民法院审判涉外刑事案件,应当
49、公开进行。但是涉及国家秘密或者个人隐私的案件,不公开审理。因而,涉外刑事案件的审判以公开审理为原则,不公开审理为例外。选项B错误。根据刑诉解释第327条第2项规定:向在中华人民共和国领域外居住的中国籍当事人送达诉讼文书,可以委托我国使、领馆代为送达。选项C正确。考生还应了解向域外居住的当事人送达诉讼文书,还可以通过外交途径送达、邮寄送达、按刑事司法协助协定规定的方式送达以及诉讼代理人嵌达这几种方式。刑诉解释第329条规定:外国法院通过外交途径请求我国法院向我国公民以及在华的第三国当事人送达有关刑事法律文书,除有司法协助协定的外,按照下列程序处理:(1)由该国驻华使、领馆将法律文书交外交部领事司
50、转递有关高级人民法院。该高级人民法院经审查后。认为可以代为送达的,应当指定有关中级人民法院送达当事人。请求方附有送达回证的,当事人应当在送达回证上签字;未附送达回证的,由负责送达的中级人民法院出具送达证明。送达回证或者送达证明由高级人民法院通过外交部领事司转递请求方。(2)受送达的当事人享有外交特权与豁免权的,不予送达;不属于人民法院职权范围或者因地址不明及其他原因不能送达的,有关高级人民法院应当注明不能送达的原因。由外交部领事司向请求方说明,予以退回。根据上述规定,外国驻华使、领馆商务参赞享有外交特权与豁免权的.不予送达。选项D错误。36、“罪刑法定原则的要求是:(1)禁止溯及既往(_的罪刑
51、法定);(2)排斥习惯法(_的罪刑法定);(3)禁止类推解释(_的罪刑法定);(4)刑罚法规的适当(_的罪刑法定)。”下列哪一选项与题干空格内容相匹配?()A、事前成文确定严格B、事前确定成文严格C、事前严格成文确定D、事前成文严格确定【参考答案】:D37、2000年8月参加毒品犯罪的贾某(另案处理)突然找到被告人甲某说:“老兄,这一阵子风声很紧,你也知道,以前我制造、贩卖那玩艺弄了几个钱,深怕有点闪失,枉费了几年的心血,以后也没有了依靠。所以,我想让你给帮个忙,给我那几个钱找个保险的方法,也免了我的后顾之忧,即使事发坐牢,也没有什么怕的了。”甲某由于跟贾某素来以兄弟相称,碍于情面,于是便帮他
52、在银行立了10万元的账户。之后不久案发,贾某供述了自己的犯罪及其所得金钱何处,甲某也随即被捕审判。甲某的行为构成:()A、毒品犯罪的共犯B、洗钱罪C、窝藏赃物罪D、包庇罪【参考答案】:B【考点】洗钱罪【解析】甲某与贾某明知其财产是通过毒品犯罪的违法所得,而故意为其提供资金账户,扰乱了金融管理的正常秩序,其行为完全符合洗钱罪的构成要件,因而对甲某应依我国刑法第191条规定的洗钱罪定罪量刑。38、最高人民法院关于人民法院合议庭工作的若干规定规定,合议庭组成人员确定后,除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外,不得在案件审理过程中更换。这一规定体现的是下列哪一项审判原则?()。A、公开审判原则
53、B、言词审理原则C、集中审理原则D、辩论原则【参考答案】:C【解析】刑事审判的原则主要有:审判公开原则,言词审理原则,集中审理原则,辩论原则。集中审理原则又称不中断审理原则,是指法院开庭审理案件,应在不更换审判人员的条件下连续进行,不得中断审理的诉讼原则,因此合议庭组成人员确定后,除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外,不得在案件审理过程中更换属于集中审理原则,答案C正确。审判公开原则是指人民法院审理案件和宣告判决,都公开进行,允许公民到法庭旁听,允许新闻记者采访和报道,即把法庭审判的全过程,除休庭评议案件以外。都公之于众。言词审理原则是指法庭审理须以口头陈述的方式进行,凡是未经口头调
54、查的证据,不得作为定案的根据。辩论原则是指,在法庭审理中,控辩双方应以口头的方式进行辩论,法院裁判的作出应以充分的辩论为必经程序。因此答案A,B,D不正确,本题正确答案为C。39、某甲捏造某乙(某机关干部)受贿20000元,并写成小字报四处散发、张贴,致使某乙名誉受到很大损害。某甲的行为属于?()A、诬告陷害罪B、侮辱罪C、诽谤罪D、报复陷害罪【参考答案】:C【解析】甲未向国家机关或有关单位告发故不构成诬告陷害罪,但符合诽谤罪构成要件。40、甲在一刑事附带民事诉讼中,被法院依法判处罚金并赔偿被害人损失,但甲的财产不足以全部支付罚金和承担民事赔偿。下列关于如何执行本案判决的表述哪一项是正确的?A
55、、刑事优先,应当先执行罚金B、应当先承担民事赔偿责任C、按比例执行罚金和承担民事赔偿责任D、承担民事赔偿责任后减免罚金【参考答案】:B二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、甲是美国公民,因与我国某工艺品进出口公司间国际货物买卖合同纠纷而在我国法院起诉,则他可以。A、委托中国律师甲某为诉讼代理人B、委托美国律师乙某以非律师身份担任诉讼代理人C、委托美国驻华大使馆官员以个人名义担任诉讼代理人D、委托长期在中国经商的美国公司为诉讼代理人【参考答案】:A,B,C【解析】:参见民事诉讼法第241条、最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的意见第308条。3
56、、我国海商法所称的船员是指下列哪几项?()。A、A为海船提供修理服务的人员B、B为海船护航的军人C、C海船上的在编船员D、D船长【参考答案】:C,D【解析】:评析:海商法第31条:船员,是指包括船长在内的船上一切任职人员。4、某普通合伙企业原有合伙人3人,后古某申请入伙,当时合伙企业负债20万元。入伙后,合伙企业继续亏损,古某遂申请退伙,获同意。古某退伙时,合伙企业已负债50万元,但企业尚有价值20万元的财产。后合伙企业解散,用企业财产清偿债务后,尚欠70万元不能偿还。对古某在该合伙企业中的责任,下列哪些说法是不正确的?()。A、古某应对70万元债务承担连带责任B、古某仅对其参与合伙期间新增的
57、30万元债务承担连带责任C、古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任D、古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任,但应扣除其应分得的财产份额【参考答案】A,B,D【考点】退伙时合伙企业债务的承担【解析】合伙企业法第44条第2款规定:“新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。”合伙企业法第53条规定:“退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务,承担无限连带责任。”因此,本题中古某应当对其退伙时合伙企业已负的50万元债务承担连带责任,故C表述正确,不选。对于D项,尽管合伙人对于合伙盈亏的负担在其内部会区分各自的份额,但是这并不能免除法律所规定的合伙人在外部对合伙企业债务所负的连带责
58、任,故D项错误。本题正确答案为ABD5、高级管理人员,是指公司的A、经理B、法定代表人C、财务负责人D、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员【参考答案】:A,B,C,D【解析】:高级管理人员,就是指公司管理层中担任重要职务、负责公司经营管理、掌握公司重要信息的人员,主要包括经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。这里的经理、副经理,是指公司法第五十条和第一百一十四条规定的经理、副经理,在实际中,就是公司的总经理、副总经理。经理由董事会决定聘任或者解聘,对董事会负责;副经理由经理提请董事会决定聘任或者解聘。这里的财务负责人是指由经理提请董事会决定聘任或者解聘的
59、财务负责人员。这里的上市公司董事会秘书是公司法第一百二十四条规定的上市公司必设的机构,负责上市公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理,办理信息披露等事务。至于“公司章程规定的其他人员”则是为了赋予公司自治的权利,允许公司自己选择管理方式,聘任高级管理人员,但是,这些人员(职位)必须在公司章程中明文加以规定。上述高级管理人员应当符合公司法第六章关于公司高级管理人员任职资格的规定,并履行法律和章程规定的义务。6、我国民事诉讼法规定的审限包括下列哪些期间A、适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起6个月内审结B、适用简易程序审理的案件,应当在立案之日起3个月内审结C、审理对裁
60、定的上诉案件,应当在二审立案之日起30日内审结D、适用特别程序审理的案件,应当在立案之日起或公告期满后30日内审结【参考答案】:A,B,C,D【解析】:民事诉讼中相关程序的审限。民事诉讼法第135条规定:人民法院适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起6个月内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,可以延长6个月;还需要延长的,报请上级人民法院批准。第146条规定:人民法院适用简易程序审理案件,应当在立案之日起3个月内审结。第159条规定:人民法院审理对判决的上诉案件,应当在第二审立案之日起3个月内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。人民法院审理对裁定的上诉案件,应当在第二审立案之
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