【精编汇总版】公司清算程序转换的实务问题合集

1、【精编汇总版】公司清算步骤转换的实务成就合集】6/6【精编汇总版】公司清算步骤转换的实务成就合集公司清算步骤转换的实务成就2008-07-25 19:17编者按：本年5月，最髙人平易近法院发布了关于适用屮华人平易近共和国公司 法若下成就的规定二）（文中简称公司法司法评释二），严格规定了公司 清算人的义务与责任，要求淸算义务人依法举行清算，并在资不抵债的情况下， 依法进入破产步骤，随着该司法评释的实施，我国的破产案件将大幅增加。如何 有效措置公司消兜与破产步骤的衔接，具有重要的现实意义。本期以此为题举行 探讨。公司淸算步骤转换的实务成就在公司闭幕清算向破产步骤的转换过程中，触及的法律成就纷纭庞大

2、，笔者 偏重探讨两方面的实务成就。一、公司闭幕清算向破产清算转换的前提曾经起头闭幕淸算的公司，在满足何种前提时可以转换为破产淸算？这是公 司闭幕清算与破产消算步骤衔接必要措置的首要成就。泛起闭幕原因的公司在闭幕消傥步骤刚起头时，其确切的资产欠债情况普通 并不淸楚，但在颠末财富和债权债务的清理之后，公司资产是否足以清偿局部债 务，应可明确。在公司财富超越债务时，闭幕清算得意顺利举行，而公司财富不 足以清偿局部债务时，凭证公司法笫一仃八十八条及破产法笫七条笫三款的规 定，即应启动破产清算步骤.也就是说，公司资不抵债是公司闭幕清算向破产清 兑转换的普通前提。司法实践中，公司在闭幕消算举行到肯定阶段甚

3、至在财富措置方案完毕时才发现 资产不够赔偿债务的情形常常会发作。尽管从实际代价而言，此时的公司财富不 能消偿局部债权，（2经契合破产法则定的破产原因，可是，公司叮债权人之间就 清偿比例达成和解而淸偿局部债务时，是否仍必要按照前述法律规定转向破产清 算步骤？笔者认为，起首，意思自治是平易近商事法律的基本原则，局部债权人与清 第中公司就债权淸偿达成的和解，属于债权人处分平易近事权利的举动，在不触及他 人利益概略大众利益的情况下，该当承认其效力而不FT涉；其次，掉臂通事人 自治而强行转向破产消算，只会徒增债务清偿的时间成木和费用付出，对于债权 人的利益尤为有害；再次，和解协议的成立和履行意味着公司资

4、产足以清偿局部 债务，即不存在资不抵债而要举行破产清算的成就。从促进淸算恪守的角度考量, 公司法司法评释二第十七条初度确立了公司欺压消覚中的协商机制，主张由清算组与债权人达成协议的方式来措置债务消偿成就。因此，闭幕清算屮曾经资不抵 债的公司与债权人达成债务清偿协议的，应作为免除向破产清算转换的破例,对于资产欠债情况尚柒冇定论甚至尚在消算债权申报期的公司，债权人可否 以其到期债权未受清偿为由，直接提起破产済覚屮谙？这一成就也值恰当真探 讨。公司闭幕消算和破产消算关于消理公司债权债务的次要步骤和内容是分歧 的，而公司闭幕清算步骤启动的初哀在于，公司认为该当而且有本事清偿公司全 部对外债务。尽管公司

5、法未从正面规定涪算中公司应在哪个时点消偿债务，也未 明确规定此时公司可否提出迟延履行到期债务的抗辩，但从闭幕清算的H的以及 消身过程中不应举行不平正清偿的法理来看，闭幕清算中的公司该当有权在肯定 期间拒绝债权人的偿债主张；而且，在公司闭幕济算正常实施的情况下，债权人 的债权将得到局部满足，没仃必要因为个别债权人的要求，而以功能不异但步骤 更庞大、费用更高的破产清算来代替闭幕清算：。因此，在公司闭幕済算步骤（2经起头的情形下，维护闭幕清覚步骤顺利举行 的原则应受到优先看重。可是，山于公司的闭幕消算出格地普通清算，普通山与 公司利益关系分歧的清算义务主体组织实施，实践屮冇概略发作淸算人息尸概略 恶

6、意行使消覚职责的情况，在济覚义务主体对公司负有债务或存在其他不妥举动 时更是如此。如果一味无视此种恶息举动，必将放纵清算义务主体滥用闭幕清算 步骤，债权人的权利将无法得到庇护。由此，在债权人可以提供证据证明公司或 者清弊义务主体滥用済覚步骤，而且公司在清算之前即育不能清偿到期债务之事 实时，即使公司”前的具体资产欠债情况仍不明朗，债权人仍然可以依据破产法 第七条的规定，直接申请公司举行破产済算.也就是说，当闭幕清算步骤的滥用 损及债权人利益时，即使公司尚在债权屮报期内，概略尚未抵达资不抵债的尺度 时，公司闭幕清算步骤也可以因债权人的启动而向破产清算举行转换。二、破产清算步骤对闭幕清算中冇关法律

7、举动的评价在闭幕淸界向破产淸葬转换的情形中，公司常常曾经实施诸多淸算法律行 为，其中包括对公司欠债及公司财富、债权等的清理、经营业务的了结、必要费 用的付出等。这些举动在破产消竟中发作何种法律效果，两种步骤中具体清算法 律举动如何衔接，是冃前清算法律管理制度中的空缺之处，也是其中的难点之一。1.闭幕淸算中债权申报举动对破产淸算步骤的影响，闭幕淸算中的债权通 知公告以及申报步骤，除了在屮报刻日、是否承受补充屮报等有所差异外，叮破产消覓的相应步骤和内容基本不异。可是,对于闭幕清算中的已申报债权，在破 产清算中应作为已知债权还是已申报债权？对于闭幕淸算中逾期申报概略未申 报的债权，破产済算屮应否赐与

8、申报资格？闭幕済算步骤中对申报债权的申資意 见必否可以直接为破产清.算步骤采用？这些都处破产消覚债权屮报阶段必需解 决的成就。从理论上讲，对于闭幕済算步骤中已屮报的债权，可作为破产淸算屮的已知 债权，但不能直接作为己屮报债权，管理人仍需书面通知该等债权人，而债权人 仍需申报前方能行使破产步骤中的权利。但在频年证券公司破产案件的实践中， 普及采用公告确认方式，将行政清理过程屮,申报债权确认为破产清算屮的,申 报债权，较好地措置了行政消覧中巨量H屮报债权向破产消覚过渡的成就。国务 院新近发布施行的证券公司风险措置条例也吸纳了这一做法，笔者认为，布 山闭幕消算转换而来的普通公司的破产消算步骤屮，基于

9、闭幕清算和破产清算屮 债权申报举动在主张权利性质上的分歧性，可直接通过公告确认申报举动效力的 方式，将闭幕消覚中申报债权登记为破产消覚中的债权申报。闭幕消兑过程屮逾期小报的债权应否被破产清凭债权申报步骤采用，触及解 散清算的债权申报程丿于发作何种法律效果的成就。凭证我国公司清算理论，只冇 在申报期内申报的债权才气被纳入闭幕済算范礼逾期屮报的债权将只能就公司 的残剩财富行使苦求权。笔者认为，在清和义务主体未滥用闭幕済算步骤、清算 组严格遵循公司法的规定举行债权申报通知、公吿的情况下，闭幕淸算步骤对逾 期申报债权受偿顺位延后的效力，不应闭幕清算步骤向破产清算步骤的转换而消 火；除非破产法另有明确规

10、定，否则闭幕清算步骤对逾期屮报债权的受偿延后效 力，已使该部份债权不再属于破产法第四十四条规定的破产债权局限，并丧失其 在破产消免步骤中的申报资格。可是，对于因未经合理通知的债权人，则应赐与 补充申报的权利，闭幕清算债权申报期之后新发作的债权亦应如此,对于闭幕淸算中淸算组明确给出市查定见的申报债权，尽管破产清算步骤可 以通过公告确认为已屮报债权，们该确认仅系步骤上承认它为破产清算步骤中的 申报债权，而不能直接承认清算组对申报债权的审査结论,依据破产法第五十七 条的规定，管理人应对屮报债权举行审查。通过管理人的中立审査，有利丁叨确 债权屮报人是否的确具有破产债权人身份，破除公司闭幕清算组因利益关

11、系而偏 颇承认概略承认相应债权申报的概略。2.闭幕消算:屮财富处分举动在破产消算:步骤屮的效力。凭证消算:法则，消 算组冇权在闭幕清算范国内清理公司财富、措置方案公司未了结事务，在这个过程中, 清算组必将会转让和措置方案相应的公司财富，履行済算前订立的合同甚至订立新的 合同。对了这些法律举动的效力，破产消.算步骤足否赐与从头评价？笔者认为，为了更好地庇护债权人利益，对卜公司破产申请受理前财富处分 举动和订立合同的效力，破产法从反而作出了出格规定，即如果与公司财富冇关 的举动契合破产法笫三十一条、笫三十二条、第三十三条规定的讹诈性财富转让、 个别済偿举动的特征，即使上述举动发作在公司闭幕消算步骤

12、中，管理人仍可依 据破产法则定，对相应举动申谙予以打消或要求确认无效，并追冋仃关财富。也 就是说，破产步骤应对闭幕済算中的财富处分举动举行审査，并依法予以确认或 齐承认。3.闭幕消覓费用在破产消毙步骤屮的消偿顺位。对于闭幕消党费用在闭幕 清算步骤屮的优先效力，公司法第一百八十七条第二款冇明确的规定，不会发作 确认上的成就。而当闭幕済算费用在公司进入破产済算尚未付出完毕时，就会产 生此类费用应否优先付出的争议。在金融机构行政清理过程中，常常册现清兑报 酬尚未付出而金融机构曾经进入破产清算程厅的情况，而此时，管理人或破产债 权人常常会对该种付出的优先性提出贰言，从而成为此类案件中争议较为突出的 成就。在正常举行的闭幕清算步骤中，闭幕淸算费用的支M是为了实现及时清算的 II的，当属闭幕清竟的成本。而随着闭幕淸算向破产清卯的转换，未予清偿部份 的闭幕济覓费用转化成了公司的到期债权。可是，此种到期债权与