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文档简介
1、公路工程建设法规长安大学公路学院第一章 建设法规概论第二章 工程建设程序法规第三章 工程建设执业资格法规第四章 合同法第五章 建设工程发包与承包法规第六章 建设工程质量管理法规第七章 建设工程安全生产管理法规第一章 建设法规概论法律与法规 法是一种规范,它确定了人的行为的自由程度,即在法律界限之内,人可以自由地活动;超越了界限,必然要被矫正。法律强调的是具体的、明确的规范,法则是这些具体规范的总和。所以,法是抽象的、伦理性的;法律是具体的、应用性的。 法 治 在人类历史上很多时候,统治者和法律是同义词法律就是统治者的意志。摆脱这种专制的第一步是法制(rule by law),其中包括统治者也受
2、制于法律并应依法施政的观念。而民主体制则更向前推进一步,建立起法治(rule of law)。虽然没有任何社会或政府体制能够完美无缺,但法治保护根本的政治、社会和经济权利,并且提醒人们,他们并非只能在专制和无法这两种体制中做选择。法 治法治意味着任何人,无论是总统还是普通公民,都不能高于法律。政府通过法律手段施政,其自身也受法律约束.宪法确定出一个社会的基本目标和理想,其中包括人民的公共福利。宪法制定出政府权力的框架,包括政府的权限、行使权力的机制以及通过新法律的程序。一切法律条文都必须符合宪法。1.2 建设法规概念1.2.1 建设法规定义国家制定的旨在调整国家及其有关机构、企事业单位、机关团
3、体、社会团体、公民之间在建设活动中发生的各种社会关系的法律规范的总称社会关系行政管理关系建设许可、执业许可、质量管理、安全管理经济协作关系工程承包、工程监理、材料、设备供应民事法律关系房屋拆迁、房屋转让、“扰民”、“民扰”1.2.2 建设法规的法律地位行政管理关系行政手段行政法经济协作关系行政、经济手段行政法、经济法民事法律关系民事手段民法其它社会关系行政手段行政法、经济法1.3 建设法规体系1.3.1 建设法规体系的形成建设法律全国人大建设行政法规国务院建设部门规章国务院各相关部委:建设部、国家计委、水利部、铁道部地方性建设法规省级人大及其授予立法权的市级人大地方建设规章省级人民政府及其授权
4、的市人民政府1.3.2 我国现行的建设法规体系法律城市规划法、建筑法、公路法、城市房地产管理法、住宅法、工程设计法、村镇建设法、市政公用事业法、风景名胜区法行政法规建设工程质量管理条例、工程勘察设计管理条例、注册建筑师条例行政规章(70多)关于基本建设程序的若干规定、建设工程勘察和设计单位资质管理规定、注册结构工程师执业资格制度暂行规定、城市规划编制办法地方性建设法规和地方性建设规章几百部相关法律土地管理法、文物保护法、矿产资源法、水法、合同法、 招标投标法第二章 工程建设程序法规2.1 概述2.1.1 工程建设程序的概念工程建设程序:工程建设各个环节相互衔接的顺序,也是工程建设全进程中各项工
5、作都必须遵守的先后次序。2.1.2 工程建设程序的重要性1.工程建设程序的重要性建设周期长占用资源多牵涉面广内外协作关系复杂建造场所固定,活动空间有限2.1.3 我国现行工程建设程序法规关于基本建设程序的若干规定国家计委、建委、财政部, 1978年关于颁发建设项目进行可行性研究的试行管理办法的通知 1983年工程建设项目报建管理办法 1994年中华人民共和国公路法 1999年2.2 工程建设各阶段的内容2.2.1 工程建设前期阶段适用国有投资项目与社会公共利益密切相关的建设项目内容投资意向投资机会分析项目建议书可行性研究决策依据审批立项决策(战略)启动公路建设监督管理办法 2006/08/01
6、交通部令2006年第6号企业投资公路建设项目的实施,应当按照下列程序进行: 根据规划,编制工程可行性研究报告; 组织投资人招标工作,依法确定投资人; 投资人编制项目申请报告,按规定报项目审批部门核准; 根据核准的项目申请报告,编制初步设计文件,其中涉及公共利益、公众安全、工程建设强制性标准的内容应当按项目隶属关系报交通主管部门审查; 根据初步设计文件编制施工图设计文件; 根据批准的施工图设计文件组织项目招标; 根据国家有关规定,进行征地拆迁等施工前准备工作,并向交通主管部门申报施工许可; 根据批准的项目施工许可,组织项目实施; 项目完工后,编制竣工图表、工程决算和竣工财务决算,办理项目交、竣工
7、验收; 竣工验收合格后,组织项目后评价。根据规划,编制项目建议书; 公路建设监督管理办法 2006/08/01交通部令2006年第6号越权审批、核准或擅自简化基本建设程序的,责令限期补办手续,可给予警告处罚;造成严重后果的,对全部或部分使用财政性资金的项目,可暂停项目执行或暂缓资金拨付,对直接责任人依法给予行政处分。 2.2.2 工程建设准备阶段规划城市规划法获取土地使用权土地管理法、城市房地产管理法拆迁城市房屋拆迁管理条例报建建筑法(争论)承发包招标投标法、建筑法规 划在规划区内建设必须符合城市规划或村镇规划的要求。在进行建设之前必须依法取得城市规划行政主管部门核发的:建设用地规划许可证建设
8、工程规划许可证征拨土地补偿费(征地费)是指土地行政主管部门在办理征用集体土地或者划拨国有土地的工作过程中,向建设用地单位收取并返还给被征拨土地的单位和个人(原土地所有者或使用者)用于补偿、安置被征拨土地单位和个人生产、生活的各项费用的总称。包括:1土地补偿费2安置补助费3青苗补偿费4地上附着物补偿费 新疆维吾尔自治区实施土地管理法办法第三十五条“国家建设征用土地,按下列标准支付土地补偿费:(一)征用基本农田,按当地耕地年产值的8一10倍补偿;(二)征用基本农田以外的水浇耕地、渔塘,按当地耕地年产值的79倍补偿;(三)征用基本农田以外的旱耕地,按当地耕地年产值的78倍补偿;(四)征用林地、人工草
9、场、宅基地、乡村道路、打谷场等土地,按当地耕地年产值6一7倍补偿;(五)征用天然草地,按当地草地年产值的6倍补偿。国家和自治区批准的交通、水利等大型重点建设项目需征用前款第一、二、三、四项土地的,其补偿标准按当地耕地年产值的6倍执行。各类耕地、草地年产值按其被征用前三年平均年产值计算,由自治区人民政府定期公布”。广东省交通基础设施建设征地拆迁补偿实施办法第五条:土地补偿费征用水田的,不收取路桥通行费的建设项目和一类地区收取通行费的建设项目,按其被征用前三年平均年产值的倍补偿,二类地区收取通行费的建设项目按倍补偿;征用其它耕地的,一类项目按其被征用前三年平均年产值的倍补偿,二类项目按倍补偿;征用
10、鱼塘的,一类项目按其邻近水田被征用前三年平均年产值的倍补偿,二类项目按倍补偿;征用其它农用地的,一类项目按其被征用前三年平均年产值的倍补偿,二类项目按倍补偿;征用未利用地的,按邻近其它耕地补偿标准的补偿;征用农民集体所有非农业建设用地的,按邻近其他耕地的补偿标准补偿。平均年产值以经县级统计部门审核的乡(镇)统计年报和经物价部门认可的单价为准。 (二)安置补助费 含义:安置补助费是指土地行政主管部门在办理征用集体土地或者划拨国有土地的工作过程中,向建设用地单位收取的用于安置、补助以被征拨土地为主要生产资料并取得生活来源的农业人口生产、生活所需的费用。 新疆维吾尔自治区实施(土地管理法)办法第三十
11、七条对被征地单位在征地前人均耕地不足0.1公顷的,可以适当增加安置补助费。但土地补偿费和安置补助费的总和不得超过土地被征用前三年平均年产值的30倍。征用渔塘的,比照邻近耕地标准支付安置补助费。征用林地、草地的安置补助费,比照征用耕地的安置补助费的计算方法计算。征用宅基地、乡村道路、打谷场地的,不支付安置补助费”。收费标准:一般为该地被征拨前三年平均年产值的46倍,最高不得超过15倍,特殊情况下,即被征地单位在征地前人均耕地不足1.5亩,按上述规定计算,尚不能使需要安置的农业人口保持原有生活水平的,土地补偿费和安置补助费总和最高可达30倍,前三年平均年产值按新计价房2001)500号文件表注一、
12、表注二执行。 征拨建设用地、未利用地不支付安置补助费广东省交通基础设施建设征地拆迁补偿实施办法第七条:安置补助费:征用耕地的,每一个需要安置的农业人口的安置补助费,为该耕地被征用前三年平均年产值的倍,每公顷的安置补助费最高不得超过被征用前三年平均年产值的倍;征用其它农用地的,其安置补助费总额,为该农用地被征用前三年平均年产值的倍。征用宅基地和未计征农业税的土地,不付给安置补偿费。征用亩耕地及其它农用地需安置的农业人口数,等于该县农业人口总数除以耕地总面积。该县农业人口数,按当地统计部门审定的以县(市、区)为单位的统计年报中征地前三年的农业人口平均数为准。耕地总面积以县级统计部门统计年报数为准。
13、 依据本办法规定支付土地补偿费和安置补助费,尚不能使需要安置的农民保持原有生活水平的,经省人民政府批准,可增加安置补助费。但土地补偿费和安置补助费的总和不得超过土地被征用前三年平均产值的倍。(三)青苗补偿费 含义:青苗补偿费是指土地行政主管部门在办理征用集体土地或者划拨国有土地的工作过程中,对被征拨土地上当年或当季正处于生长阶段尚未收获的农作物,向建设用地单位收取并返还给该农作物所有者用于补偿该农作物所有者当年或当季损失的费用。 新疆维吾尔自治区实施办法第三十六条第一款第(一)项“一般农作物的青苗补偿费按该作物前三年平均年产值补偿,宿根作物的青苗补偿费按该作物前三年平均年产值的23倍补偿”。
14、收费标准:一般农作物为该作物前三年的平均年产值,宿根作物(指多年生作物,如苜蓿)为该作物前三年平均年产值的23倍。前三年平均年产值按新计价房(2001)3500号文件表注一、表注二执行。广东省交通基础设施建设征地拆迁补偿实施办法第六条:粤府办200346号青苗补偿费 属短期作物,按一造产值补偿;属多年生作物,根据其种植期和生长期长短给予合理补偿,最高额不超过土地年产值的倍。(四)地上附着物补偿费 含义:地上附着物补偿费是指土地行政主管部门在办理征用集体土地或者划拨国有土地的过程中,对被征拨上地上所依附的房屋、水井、建(构)筑物及其地面设施等附着物拆迁后,向建设用地单位收取并返还给该地上附着物所
15、有者用于建造与原地上附着物同等条件的新附着物或者补偿原地上附着物因拆迁造成所有者的损失。 新疆维吾尔自治区高等级公路建设征地拆迁补偿规定新政函(1996)191号房屋搬迁补偿标准,根据不同结构及新旧程度,可按以下标准执行。、水、电、暖齐全的砖混楼房,每平方米按元补偿;、砖混结构房屋,每平方米按元补偿;、砖木结构房屋,每平方米按元补偿;、土木结构房屋,每平方米按元补偿;、对违章建筑不予补偿;、破旧危房按实际价值予以补偿。 广东省交通基础设施建设征地拆迁补偿实施办法第七条:水、电齐全的框架结构楼房,每平方米按元补偿;水、电齐全的砖混楼房,每平方米按元补偿;一般混合结构房屋,每平方米按元补偿;一般砖
16、木结构房屋,每平方米按元补偿;简易结构房屋,每平方米按元补偿;简易棚房,每平方米按元补偿。 对违章建筑和超过批准期限的临时建筑不予补偿。上述不同结构房屋补偿时,应扣除折旧费。折旧费以房屋补偿费为基数,按每年计算;新宅基地可适当补助“三通一平”费用,最高可按房屋拆迁补偿费总额的计取。房屋外阳台、外走廊按其房屋补偿标准的计算。广东省交通基础设施建设征地拆迁补偿实施办法第七条:围墙每平方米按元补偿;挡土墙每立方米按元补偿;晒谷场每平方米最高不超过元;一般水井每口按元补偿。坟墓迁移补偿:国务院殡葬管理条例颁布实施前已下葬的墓地,土坟每穴补偿元;砖砌或水泥结构的,每穴补偿元;骨坛每个补偿元。殡葬管理条例
17、颁布实施后下葬的,原则上不予补偿,并限期迁移。 电力线(杆、塔)、通信设施、水利设施、输油(气)管道、地下供水管(网)、电缆光缆等拆迁费用由建设单位与所属业主单独签订拆迁合同。拆迁补偿费用,由建设单位与各业主协商后直接支付。 江苏省土地的补偿标准 征用耕地的土地补偿费,为该耕地被征用前3年平均年产值的10倍。耕地被征用前3年平均年产值的最低标准,一、二、三、四类地区分别为每亩1800元、1600元、1400元、1200元。 征用耕地的安置补助费,按照需要安置的被征地农民人数计算。需要安置的被征地农民人数,按照被征用的耕地数量除以被征地的农村集体经济组织征地前平均每人占有耕地的数量计算。每一名需
18、要安置的被征地农民,其安置补助费最低标准,一、二、三、四类地区分别为20000元、17000元、13000元、11000元。 浙江省采取由政府、集体和个人共同承担的办法多渠道筹集。其中政府出资部分不低于保障资金总额的30%,集体补助部分不低于40%,农民个人承担部分主要从征地安置补偿费中抵交;同时,按比例从土地出让金中提取建立被征地农民基本生活保障风险准备金。国土资源部要求各地从2009年起补偿标准进行适当上调报 建建设项目批准立项后,建设单位必须持工程项目立项批准文件、银行出具的资信证明、建设用地的批准文件等资料,向当地建设行政主管部门进行报建,以取得施工许可证。 公路建设市场管理办法200
19、5/03/01交通部令2004年第14号 公路建设项目依法实行施工许可制度。国家和国务院交通主管部门确定的重点公路建设项目的施工许可由国务院交通主管部门实施,其他公路建设项目的施工许可按照项目管理权限由县级以上地方人民政府交通主管部门实施。 项目已列入公路建设年度计划; 施工图设计文件已经完成并经审批同意; 建设资金已经落实,并经交通主管部门审计; 征地手续已办理,拆迁基本完成; 施工、监理单位已依法确定; 已办理质量监督手续,已落实保证质量和安全的措施。 公路建设市场管理办法2005/03/01交通部令2004年第14号 项目法人在申请施工许可时应当向相关的交通主管部门提交以下材料: 施工图
20、设计文件批复; 交通主管部门对建设资金落实情况的审计意见; 国土资源部门关于征地的批复或者控制性用地的批复; 建设项目各合同段的施工单位和监理单位名单、合同价情况; 应当报备的资格预审报告、招标文件和评标报告; 已办理的质量监督手续材料; 保证工程质量和安全措施的材料。 交通主管部门应当自收到完整齐备的申请材料之日起20日内作出行政许可决定。予以许可的,应当将许可决定及时通知申请人;不予许可的,应当书面通知申请人并说明理由。2.2.3 工程建设实施阶段勘察设计建筑法、建设工程勘察设计管理条例施工准备建筑法工程施工建筑法、安全生产管理法、建设工程质量管理条例生产准备2.2.4 工程竣工验收、保修
21、及投资后评价竣工验收建设项目(工程)竣工验收办法工程保修建筑法、建设工程质量管理条例投资后评价第三章 工程建设执业资格法规3.1 概述3.1.1 执业资格一、执业资格制度行业准入事先取得相应资格,才允许其从事相关活动的规定二、目的维护社会公共安全利益三、现状行业:医疗、法律、社会、建筑、教育方式:西方一个人 东方个人单位 我国单位单位个人技能资源3.1.2 工程建设执业资格制度一、概念资质(格)建筑活动二、立法现状中华人民共和国建筑法中华人民共和国建筑师条例监理工程师资格考试的注册试行办法房地产估价师注册管理办法造价工程师注册管理办法房地产开发企业资质管理规定造价工程师注册管理办法房地产开发企
22、业资质管理规定建筑业企业资质管理规定建筑工程勘查设计企业资质管理规定工程监理企业资质管理规定注册结构工程师执业资格制度暂行规定3.2 工程建设从业单位资质管理3.2.1 工程建设从业单位的划分房地产开发企业工程总承包企业工程勘察设计企业勘察:岩土工程、水文地质、工程测量 设计:21个行业工程建设监理企业14类建筑业企业施工总承包企业 12类 专业承包企业 60类 劳务分包 13类3.2.2 工程建设从业单位资质等级3.2.2.1 资质等级划分标准注册资本专业技术人员数量及等级技术装备已有业绩3.2.2.2 等级设定房地产开发企业 一、二、三、四工程总承包企业 一、二、三、四工程勘察企业 综合类
23、:甲级 专业类:甲、乙、(丙)级 劳务类:不分级工程设计企业 综合类:甲级 行业类:甲、乙、(丙)级 专项:甲、乙施工总承包企业特、一、二、三 (少量:一、二、三,或特、一、二)专业承包企业一、二、三(38类) 一、二(14类) 二、三(4类)不分等级(公路交通工程、水上交通管制工程、特种专业工程、城市轨道交通工程)劳务分包企业一、二;不分等级(抹灰、油漆、混凝土、架线)工程监理企业甲、乙、丙3.2.3 从业单位业务范围一、工程设计单位综合类无限制行业类:甲级相应行业内无限制 乙级相应行业内中、小型项目 (地区不限) 丙级相应行业内小型项目(本省内)专项: 甲级专项设计,地区不限 乙级中、小型
24、专项设计,地区不限咨询二、施工总承包企业(房屋建设工程)特级不限一级房屋建筑:40层以下, 构筑物240m以下 建筑群:20万m以下 单项建安合同额:注册资本5倍以下二级房屋建筑:28层以下,跨度36m以下 构筑物:高度120m以下 建筑群:12万m以下 单项建安合同额:注册资本5倍以下三级房屋建筑:14层以下,跨度24m以下 构筑物:70m以下 建筑群:6万m以下 单项建安合同额:注册资本5倍以下3.2.4 外国建筑企业的资质管理3.2.4.1 外商投资建设设计企业一、概念外资设计企业中外合资设计企业中外合作设计企业二、资质审批建筑工程甲级其他工程:甲、乙级建筑工程:乙级及以下其他工程:丙级
25、及以下国务院建设行政主管部门省级建设行政主管部门审批,报国务院建设行政主管部门备案三、特殊要求外方所在国(地区)证明:建设工程设计企业注册登记证明银行资信证明执业资格证明业绩、信誉证明取得我国执业资格的人数应满足要求(1/4,1/8)注册资金,中方不低于25%中文译本3.2.4.2 外商投资建筑业企业一、资质审批施工总承包特、一级专业承包一级施工总承包二级及以下专业承包二级及以下劳务分包二、申请文件特殊要求银行资信证明投资方最近三年资产负债表、损益表住职证明(投资方董事长、董事、财务负责人、技术负责人,等)国务院建设行政主管部门省级建设行政主管部门审批,报国务院建设行政主管部门备案三、承包工程
26、范围全部由外国投资或赠款工程国际金融机构资助并规定国际招标工程外方投资达到或超过50%的工程因技术困难、中方不能独立完成的工程 (省级建设行政主管部门批准,全由中方投资的,必须与中方联合承包)3.3 专业技术人员执业资格管理 注册工程师制度3.3.1 概念申请目的:维护社会公共利益 行业保护考试注册执业条件资格获准3.3.2 我国实行个人执业资格的现状建设部:建筑师、建造师、结构工程师、监理工程师、造价师、估价师、土木工程师(岩土、港口与航道)交通部:注册验船师、注册土木工程师(道路工程)、注册土木工程师(港口与航道工程)、注册结构工程师(桥梁工程)、监理工程师、注册安全工程师、注册咨询工程师
27、、 造价工程师、建造师发展委员会:咨询工程师(投资)3.3.3 注册结构工程师3.3.3.1 一般规定分一、二两级业务范围:结构设计、技术咨询、调查鉴定、施工指导监督(本人设计)执业要求:加入勘察设计单位,不许单独执业3.3.3.2 考试基础考试数学、数值方法、化学、物理、理论力学、结构力学、工程经济、职业法规等18门 (大学本科毕业、工作一定年限)专业考试 (基础考试通过后,从事相关工作满一定年限)钢筋混凝土结构钢结构砌体结构与木结构地基与基础高层建筑高耸结构与横向作用设计概念建筑经济与设计业务管理3.3.3.3 注册一、不准注册的情况不具备完全民事行为能力受刑事处罚结束后不满5年的受行政处
28、罚或撤职不满2年的(因设计或相关业务的错误)吊销注册结构工程证书不满5年的相关规定不予注册的(部级)二、撤销注册、收回注册证书完全丧失民事行为能力的受刑事处罚的因设计或相关业务造成工程事故,受行政处罚或撤职以上行政处分的自行停止注册结构工程师业务满2年的 撤销再申请3.4 施工现场人员执业资格管理3.4.1 项目经理职务(岗位)资格等级一、二、三、四级培训考核注册3.4.2 关键岗位持证上岗关键:工程质量、产品质量、服务质量、经济效益、生产安全培训考试合格证?第四章 合同法4.1 基本概念4.1.1 合同的定义平等主体的自然人、法人、其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议 民
29、事权利、义务广义 权利权力有权获得利益支配他人意志行为的力量 义务责任请求制裁4.1.2 合同的作用计划经济行政指令政府权力市场经济合同法律保护4.1.3 合同的种类4.1.3.1 按合同内容劳动合同劳动权利、义务劳动法民事合同人身权利、义务财产权利、义务民法、婚姻法合同法行政合同行政责任行政法经济合同经济权利、义务合同法技术合同技术开发、转让、咨询、服务方面权利、义务合同法4.1.3.2 按签订程序非要式合同满足一般程序要求要式合同除满足一般程序要求以外还需满足特定程序要求法定约定口头合同口头协商所达成的协议书面合同以文字表达所形成的协议默示合同以沉默的行为、表示意思 一致而达成的协议4.2
30、.3.3 按合同表现形式4.1.4 合同法基本原则平等当事人法律地位平等自愿契约自由公平权利、义务大致相当守法社会公德、社会公共利益法律、政策、道德诚实信用基本要求道德法律4.2 合同的订立4.2.1 合同内容 当事人名称(姓名)、 营业场所(住所)、国籍 标的准确 质量明确 数量明确价款、报酬合理履行期限上、下限履行地点清楚履行方式明确、合理违约责任应有解决争议的方式或裁或诉4.2.2 格式合同(条款)4.2.2.1 概念当事人一方为了重复使用而预先设定、并在订立合同时未与对方协商的合同(条款)。方便、节省成本4.2.2.2 限制加重提供方的责任提示义务:免除或限制提供方责任需提示、说明法定
31、无效:有损社会公共利益造成对方人身伤害重大过失或故意造成对方财产损失免责免除己方责任,排除对方主要权利既有格式条款,又有非格式条款采用非格式条款只有格式条款、但有多种解释 采用最不利于提供方的解释 多种解释:4.2.3 示范文本法律地位惯例长期交往中形成的为社会所公认的不是法律又有法律约束力的规则可以参照4.2.4 缔约过失责任4.2.4.1 概念 缔约过程义务 合同终结后义务 (法定) (法定) 履约义务(约定) 合同中义务合同成立履行完毕合同前义务合同后义务4.2.4.2 合同前义务协力义务恶意磋商告知义务隐瞒真相保护义务损害他人人身、财产保密义务泄露或不正当使用对方商业秘密4.2.4.3
32、 过失承担承担责任形式赔偿损失4.2.4 合同订立程序4.2.4.1 要约1、概念:希望和他人订立合同的意思表示内容具体、明确表明对要约人有约束力2、要约邀请:希望他人向自己发出要约的 意思表示价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业 广告商业广告的内容复合要约规定的,视为要约3、要约的效力 对发要约人有约束力:送达到受要约 人时生效 要约的撤回:要约生效前(撤回通知早 于要约或同时送达)早于受要约人发出承诺通知前送达确定承诺期限(要约的有效期)的不得撤销以其它形式明确了要约不可撤销的不得撤销受要约人有理由认为要约是不可撤销的、并已为履行合同作了准备工作的不得撤销 要约的撤销:4.2.4.
33、2 承诺1、概念:受要约人同意要约的意思表示形式:通知:口头、书面行为根据交易习惯要约表明承诺内容与要约内容要一致承诺期限内送达要约人2、承诺期限起始日期信件 载明的日期,未载明日期的 以投寄信件的邮戳日期为准电报电报交发日期电话、电传要约达到受要约人承诺生效日期通知送达至要约人时生效非正常迟到要约人及时通知不接受无效未及时通知有效行为作出承诺行为时生效口头立即承诺有效(另有约定的除外)3、承诺的撤回撤回通知应在承诺通知之前(或同时)送达要约人4、承诺对要约的变更实质性变更新要约非实质性变更要约人及时提出异议无效没及时提出异议有效4.3 合同的担保4.3.1 概念合同的担保:按照国家法律规定或
34、当事人约定,以确保合同全面履行而设立的保证行为担保形式:保证、抵押、定金、留置、质押4.3.2 保证担保作用:被保证人不履行合同,由保证人代为履行(赔偿)保证人限制:国家机关、事业单位不得担任保证人保证人权利:追偿权、获得报酬权保证人种类:一般保证人第二履行人连带责任保证人第一履行人4.3.3 抵押担保作用抵押人不履行合同抵押权人可对抵押财产行使抵押权变卖权优先受偿权抵押限制抵押人自己的财产所有权使用权经营权抵押登记不动产抵押形式一般抵押财产归抵押人占有质 押抵押财产交抵押权人占有重复抵押告知抵押权人(剩余财产再次抵押)抵押权人按抵押权成立先后顺序依次优先受偿4.3.4 定金担保作用交付定金的
35、一方不履行合同,定金不能收回接受定金的一方不履行合同,定金双倍返还定金与预付款定金担保作用制裁性预付款资助作用无制裁性订金预付款4.3.5 留置担保作用被对方掌握财产的一方不履行合同掌握财产的一方对已掌握的财产可行使留置权扣留权变卖权优先受偿权一方已事先、合法占有对方财产、才享有留置权 法定加工承揽合同承揽方(不适用不动产)货物运输合同承运方仓储保管合同保管方委托合同受托方使用范围建设合同中承包人的优先权(286条)发包人承包人发包人承包人优先权折价、拍卖优先受偿不付款催告不付款4.4 合同的效力4.4.1 合同有效的条件4.4.1.1 主体合法具有民事权利能力 民事行为能力4.4.1.2 内
36、容合法符合法律、政策、社会公德4.4.1.3 形式合法格式、签订程序、表现形式4.4.2 无效合同恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的以合法形式掩盖非法目的的损害社会公共利益的违反法律、行政法规的强制性规定的4.4.3 效力待定合同4.4.3.1 限制民事行为能力人订立的合同与其辨别能力相当有效纯获利(单务合同)有效超出其辨别能力认可有效否认无效法定代理人催告权:相对人法定代理人认可有效未表示否认无效撤销权:相对人在合同被认可之前合同被撤销催告1个月内通知4.4.3.2 以欺诈胁迫手段订立的合同损害国家利益的无效未损害国家利益被欺诈、被胁迫方认可有效不认可申请撤销无效1年内4.4.3.3 重
37、大误解、显失公平的合同受损害方有效否认认可申请撤销无效1年内4.4.4 无效合同的处理4.4.4.1 合同无效的确认合同审判机关人民法院合同仲裁机构仲裁委员会4.4.4.2 合同无效的范围时间从签订之时起内容全部无效部分无效4.4.4.3 合同无效的后果双方返还(折价补偿)恢复原状赔偿损失过错原则没收财产、归还给国家、集体、第三人恶意串通追究责任经济、行政、刑事责任4.5 合同的履行4.5.1 履行原则1、全面履行有明确约定不折不扣按约履行提前履行及部分履行不损害债权人利益增加费用、债务人承担损害债权人利益债权人可拒绝2、适当履行没有明确约定法律推定以适当时间、地点、方式履行 适当时间:债权人
38、可随时要求债务人履行债务人可以随时履行应给对方适当的准备时间 适当地点:不动产交付不动产所在地给付货币债权人所在地其它债务人所在地适当方式:有利于实现合同目的的方式质量标准就高不就低履行费用债务人承担价格变动(政府定价或指导价)延期交货、价格按合同价价格按现价延期提货、价格按现价价格按合同价4.5.2 合同履行中的抗辩权4.5.2.1 概念 当事人依据法律规定及必要的事实条件,拒绝对方履约请求、暂时性终止按约履行的权利4.5.2.2 同时履行抗辩权同时履行任何一方都有拒绝对方履行请求对方尚未履行对方履行不符合规定在某一期限内都应履行,并无履行的先后顺序4.5.2.4 先履行一方的抗辩权不安抗辩
39、权1、对方出现特定情况经营状况严重恶化转移财产、抽逃资金丧失商业信誉有丧失或可能丧失履行债务能力的其它情形2、要有确切证据没有确切证据违约3、及时通知未及时通知违约提供适当担保恢复履行未恢复履行能力且未能提供适当担保解除合同4、恢复履行4.6 合同的变更、终止和解除4.6.1 概念1、变更:合同成立以后,履行完毕之前,由合同当事人对原合同的约定所进行的修改内容的变更变更主体的变更转让2、终止:合同约定的权利、义务归于消灭3、解除:合同成立以后,履行完毕之前,合同当事人取消合同约定的权利、义务4.6.2 合同的转让4.6.2.1 债权的转让1、允许转让,但下列情况除外合同性质不得转让(技术开发合
40、同)当事人约定不得转让法律规定不得转让(社会 保险金支付)2、必须通知债务人未通知无效3、受让人的权利、义务从权利担保优先权从义务债务人的抗辩专属于债权人自身的除外4.6.2.2 债务的转让1、允许可以是全部债务转让可以是部分债务转让2、必须经过债权人同意3、受让人的权利、义务从权利从义务抗辩权与主债务有关的从义务专属于原债务人的除外4.6.2.3 当事人的变更当事人名称、法定代表人、负责人、承办人的变化 原合同有效,继续履约当事人合并由合并后的组织履行当事人分立债权人与债务人商定无商定,分立后组织承担连带责任4.6.3 合同的终止、变更与解除4.6.3.1 合同终止1、合同终止的条件合同已履
41、行债务互相抵消债务人依法将标的提存债务人免除债务债权、债务同归于一人合同解除法律规定和当事人约定终止的其它情形2、提存债务人无法履行债务时,依法向特定机构 先行履行,以解除自己债务的法律行为债权人无正当理由拒绝受领债权人下落不明债权人死亡未确定继承人丧失民事行为能力人未确定监护人法律规定的其它情形4.6.3.2 合同的变更与解除1、双方协商一致,可以变更、解除不得损害国家利益、集体利益和他人利益2、一方可依法解除约定的解除条件已成就不可抗力使合同目的已不能实现一方明确表示(或以行为表示)不履行主要债务一方延迟履行主要债务非实质性违约催告仍未履约解除实质性违约解除法律规定的其它情形4.7 违约责
42、任4.7.1 承担违约责任的形式支付违约金赔偿损失采取补救措施(质量不合约定)修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬等继续履行4.7.2 承担违约责任构成要件4.7.2.1 支付违约金1、有违约行为2、主观上有过错过错故意过失间接故意(放任后果发生)疏忽大意(疏于防范)过于自信(防范无效)不可抗力发生不可预见,过程不可控制,损失不可避免。全部或部分免责。直接故意(促使后果发生)3、违约金与定金关系既约定违约金又支付定金由被违约方选择4、支付违约金与赔偿损失的关系赔偿损失支付违约金二择其一违约金与实际损失相差太远申请人民法院(仲裁机构)调整4.7.2.2 赔偿损失1、有违约行为2、主观上有过错3
43、、有实际损失直接损失财产的直接减少间接损失预期获得的利益只赔订立合同时可以预见到的损失损失的约定约定赔偿损失的金额违约金约定损失赔偿额的计算方法4、违约行为与实际损失有(直接)因果关系4.7.2.3 继续履约有违约行为有履约的可能第五章 建设工程发包与承包法规5.1 概述5.1.1 建设工程发包与承包的概念5.1.1.1 定义发包方通过合同委托承包方为其完成某一建设工程的全部或部分工作的交易行为5.1.1.2 方式直接发包直接协商,约定交易条件招标投标发包方事先明确工程范围及条件 愿意承包工程的单位按规定递送标书 发包方择优选择中标人 限制直接发包,提倡招标投标5.1.1.3 强制招投标范围使
44、用国际组织或外国政府贷款、援助资金的项目全部或部分使用国有资金投资或国家融资的项目大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目可不进行招投标的情况涉及国家安全、国家秘密的项目救灾抢险项目利用扶贫资金实行以工代赈,需要使用农民工的项目规模太小的项目总投资额3000万元施工单项合同价200万元设备、材料采购单项合同价100万元勘察、设计、监理单项合同价50万元5.1.2 立法现状采用特定的专利或专有技术的项目施工企业自建自用且符合资质要求的项目在建工程追加的附属小型工程或主体加层工程,原中标人有能力的中华人民共和国公路法 1999年中华人民共和国招标投标法 1999年工程建设项目招标代
45、理机构资格认定办法 2000年工程建设项目招标范围和规模标准规定 2000年国家重大建设项目招标投标监督办法 2002年公路工程施工招标投标办法 2002年公路工程施工招标投标管理办法2002年7月15日 下列公路工程施工项目必须进行招标,但涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者利用扶贫资金实行以工代赈等不适宜进行招标的项目除外:投资总额在3000万元人民币以上的公路工程施工项目;施工单项合同估算价在200万元人民币以上的公路工程施工项目;法律、行政法规规定应当招标的其他公路工程施工项目。5.1.3 一般规定采用书面合同禁止行贿受贿承包单位必须具有资格提倡总承包,禁止肢解分包5.2 建设工程招标
46、5.2.1 建设工程招标的概念涵义招标人就拟建工程发布通告,以法定方式吸引承包单位参与投标,从中择优选择工程承包人的行为原则公开、公平、公正、诚实信用种类全过程招标勘察设计招标材料、设备供应招标施工招标5.2.3 招标人5.2.3.1 建设单位自行招标条件法人资格专门的招标机构或人员熟悉有关法规编制招标文件、组织评标的能力技术人员 经验5.2.3.2 招标代理机构社会中介组织条件固定营业场所相应注册资金甲100万,乙50万编制招标文件、组织评标的专业力量评标人员专家库与政府机关和其他国家机关不得存在隶属关系和利害关系业务范围:甲级不受限制乙级3000万元以下工程资格认定甲级国务院建设行政主管部
47、门审定乙级省级人民政府建设行政主管部门审定,报国务院建设行政主管部门备案5.2.3.3 招标项目应具备的条件招标人已依法成立初步设计、概算已批准招标范围、招标方式、招标组织形式已批准资金已落实招标所需设计图纸及技术资料已完备公路工程施工招标投标管理办法2002年7月15日公路工程施工招标的项目应当具备下列条件:初步设计文件已被批准;建设资金已经落实;项目法人已经成立,并符合项目法人资格标准要求。5.2.4 招标方式公开招标面向全社会邀请招标面向特定人公路工程施工招标投标管理办法2002年7月15日公路工程施工招标分为公开招标和邀请招标。采用公开招标的,招标人应当通过国家指定的报刊、信息网络或者
48、其他媒体发布招标公告,邀请具备相应资格的不特定的法人投标。采用邀请招标的,招标人应当以发送投标邀请书的方式,邀请三个以上具备相应资格的特定的法人投标。5.2.5 招标要求限制邀请招标招标公告内容、媒介禁止歧视合理时间:招标文件发出投标文件截至 招标文件修改投标文件截至20日15日公路工程施工招标投标管理办法2002年7月15日 招标人应当合理确定资格预审申请文件和投标文件的编制时间。编制资格预审申请文件的时间,自开始发售投标资格预审文件之日起至潜在投标人提交资格预审申请文件截止时间止,不得少于14日。编制投标文件的时间,自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止时间止,高速公路、一级公路
49、、技术复杂的特大桥梁、特长隧道不得少于28日,其他公路工程不得少于20日。5.3 建设工程投标5.3.1 投标人条件:法人或经济组织 满足资质等级要求联合体独立投标人各方责任协议约定、送交招标人、连带责任资质认定:同一专业联合,以资质等级最低为准5.3.2 投标文件5.3.2.1 内容对招标文件的要求、条件作业响应可以修改、补充及时、书面5.3.2.2 时间截止时间前送达收信主义截止时间后送达废标5.3.2.3 投标行为的要求保密:标底、标书、潜在投标人情况、评标过程合法禁止投标人之间串通投标投标人与投标人之间串通投标以行贿手段谋取中标以低于成本价竞标以非法手段骗取中标5.2.3.4 投标人数
50、量的要求投标人少于三人流标5.4 开标、评标和中标5.4.1 开标开标时间投标文件截止时间开标地点招标文件预先确定参与人招标人主持投标人不参加者所投标为废标监督人主管部门、监察部门、公证机构程序检查标书密封情况有问题,即为废标当众拆封、宣读内容主要内容记录备案主持人和其他工作人员签字确认5.4.2 评标评标人评标委员会5人以上单数专家占2/3以上,专家库中随即抽取评标方法招标文件中确定综合评标法合理最低价法程序在保密情况下进行废标的确定澄清标价的确定标底:有作为参考评标结果书面评标报告推荐中标候选人,13个直接确定中标人招标人授权否决所有中标人另行招标5.4.3 中标确定中标人招标人确定发中标
51、通知书发信主义签承包合同 内容:与投标文件及招标文件一致 时间:发出中标通知书之日起30日内提交招标报告 范围:强制招标项目 时间:自确定中标人之日起第六章 建设工程质量管理法规6.1 概述6.1.1 建设工程质量的概念狭义安全、适用、经济、美观工程实体广义安全、适用、经济、美观工程实体服务、工作、环境行为主体6.1.2 建设工程质量管理法规的立法现状建设工程质量管理法规 中华人民共和国建筑法 建设工程质量管理条例 建设工程标准管理条例正起草建设工程质量技术法规及其他法规广义6.1.3 建设工程质量管理体系纵向管理政府横向管理工程承包单位自行管理 工程监理单位的监督管理6.2 建设工程质量管理
52、制度6.2.1 建筑市场准入制度建设单位项目法人承包单位资质管理从业个人执业资格公路建设监督管理办法 2006/08/01交通部令2006年第6号公路建设市场依法实行准入管理。公路建设项目法人或其委托的项目建设管理单位的项目建设管理机构、主要负责人的技术和管理能力应当满足拟建项目的管理需要,符合交通部有关规定的要求。公路工程勘察、设计、施工、监理、试验检测等从业单位应当依法取得有关部门许可的相应资质后,方可进入公路建设市场。 公路建设市场必须开放,任何单位和个人不得对公路建设市场实行地方保护,不得限制符合市场准入条件的从业单位和从业人员依法进入公路建设市场。交通部公路建设市场准入规定 2000
53、/10/01 交通部令2000年第6号 公路建设项目法人必须通过资格审查后方可进入公路建设市场。申请资格审查必须具备以下条件:法人资格;与拟建工程规模相适应的组织、技术、财务管理人员和相应机构;对项目筹划、资金筹措、建设实施负责的能力;经营性公路建设项目法人还应具有运营管理、债务偿还和资产管理全过程负责的能力。交通部公路建设市场准入规定 2000/10/01 交通部令2000年第6号 公路建设从业单位必须通过资信登记后方可进入公路建设市场。申请资信登记必须具备以下条件:从事公路工程业务的营业执照;相应等级的公路工程资质证书;近五年从事公路建设活动的业绩、人员、设备、资金、信誉等方面的评价和证明
54、。交通部公路建设市场准入规定 2000/10/01 交通部令2000年第6号 勘察设计单位的资信登记等级分为甲、乙、丙、丁级,咨询单位、招标代理机构和监理、试验检测单位的资信登记等级分为甲、乙、丙级,公路工程施工单位资信登记等级分为一、二、三、四级。项目法人资格审查和从业单位资信登记的标准由交通部另行制定。交通部公路建设市场准入规定 2000/10/01 交通部令2000年第6号 项目法人发生以下违规行为,视情节轻重由资格审查机关通报批评、限期整改、责令停工;情节严重的,对全部或者部分使用财政性资金的项目,可以暂停资金拨付,并建议有关部门依法对有关责任人给予行政处分。允许无资信登记的从业单位从
55、事公路建设;允许从业单位转包、违法分包、越级承揽公路建设任务;管理的公路建设项目发生一般、重大质量和安全事故;其他重大违规违纪行为。交通部公路建设市场准入规定 2000/10/01 交通部令2000年第6号 从业单位发生以下违规行为,具有管辖权的资信登记机关可给予有关责任单位通报批评或取消资信登记的警告处理:发生质量问题的,给予通报批评;发生一般质量事故的,取消半年资信登记;发生下列行为之一的,视情节轻重可取消有关责任单位1至2年资信登记:1、以欺骗手段取得资信登记承揽公路建设任务的;2、转包、违法分包、越级承揽公路建设任务的;3、发生重大质量事故、安全事故的;4、其他重大违规违纪行为。6.2
56、.2 政府监督制度机构建设工程质量监督站程序开工前报监(1个月),检查资质、施工图开工中检查、抽查、主体结构等完工后:检验备案权力警告权、通报批评权、罚款权、停工权、建议权责任行政责任刑事责任6.2.3 质量检测制度检测机构法定机构,国家、省、市、县四级检测任务工程、构件、材料、鉴定公路工程质量监督规定2005/06/01交通部令2005年第4号国家实行公路工程质量监督管理制度。 公路工程质量监督应当遵循科学、客观、公开、公平、公正的原则。 公路工程从业单位依法承担公路工程质量责任,接受、配合交通主管部门和其所属的质量监督机构(以下简称质监机构)的监督检查,不得拒绝或者阻碍。 前款所称从业单位
57、,是指从事公路工程建设的建设单位、勘察、设计单位、施工单位、监理单位、试验检测单位以及相关设备、材料的供应单位。 交通部主管全国公路工程质量监督管理工作。 县级以上地方人民政府交通主管部门负责本行政区域内公路工程质量监督管理工作。 公路工程质量监督规定2005/06/01交通部令2005年第4号公路工程质量监督主要包括以下内容: 工程质量管理的法律、法规、规章、技术标准和规范的执行情况; 从业单位的质量保证体系及其运转情况; 勘察、设计质量情况,工程质量情况,使用的材料、设备质量情况; 工程试验检测工作情况; 工程质量资料的真实性、完整性、规范性、合法性情况; 从业单位在工程实施过程中的质量行
58、为。 公路工程质量监督规定2005/06/01交通部令2005年第4号交通主管部门对公路工程质量监督的职责主要是: 监督检查从业单位是否具有依法取得的相应等级的资质证书,从业人员是否按照国家规定经考试合格,取得上岗资格; 监督检查建设、勘察、设计单位、施工和监理单位质量保证体系的针对性、严密性和运行的有效性,以及各单位质量保证体系之间的协调性和一致性; 监督检查勘察、设计文件是否符合国家规定的技术标准和规范要求,设计文件是否达到国家规定的编制要求; 监督检查施工、监理和设备、材料供应单位是否严格按照有关质量标准和技术规范进行施工、监理和供应设备、材料; 公路工程质量监督规定2005/06/01
59、交通部令2005年第4号交通主管部门对公路工程质量监督的职责主要是: 监督检查监理单位的质量管理和现场质量控制情况,以及对公路工程关键部位和隐蔽工程的旁站情况、对各施工工序的质量检查情况; 监督检查试验检测设备是否合格,试验方法是否规范,试验数据是否准确,试验检测频率是否符合有关规定; 监督检查材料采购、进场和使用等环节的质量情况,并公布抽查样品的质量检测结果,检查关键设备的性能情况; 对公路工程质量情况进行抽检,分析主要质量指标的变化情况,评估总体质量状况和存在的主要问题,提出加强质量管理的政策措施和指导性意见,定期发布质量动态信息; 对完工项目进行质量检测和质量鉴定。6.2.4 质量验许、
60、奖励制度验收评定建设单位组织奖励行业协会.鲁班奖 行业学会.詹天佑大奖6.2.5 质量认证制度企业质量保证体系ISO9000产品质量认证建材、设备自愿强制6.2.6 建材使用许可制度生产许可制钢材、水泥等产品推荐使用制未认证的建材制品现场检验制施工企业6.3 建设行为主体的质量责任和义务6.3.1 建设单位建设单位应将工程发包给具有相应资质登记的单位,不得将工程肢解发包。建设单位应依法对工程建设项目的勘查、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购进行招标。建设单位不得对承包单位的建设活动进行不合理干预。施工图设计文件未经审查批准的,建设单位不得使用。对必须实行监理的工程,建设
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