EPC合同风险审核的若干重点问题

1、EPC 合同风险审核的假设干重点问题jctrans2005-4-238:09:00虽然在招投标安排下, 承包商修改招标书的合同条件 (含通用条件和专用条件) 的时机较小, 但是, 仍然可以在投标书中针关于一些关键问题提出澄清、偏差或者要求删除的可能。至于议标工程, 承包商与业主谈判修改合同文件的余地较大。无论哪一种情况, 经过风险审核, 至少可以关于有关条件和条款做到心中有数 , 在编写投标书时尽快防范或填补这些风险 , 并且且在商务澄清、技术澄清和合同文件谈判时予以落实。在一份 EPC , 承包商的风险其实贯穿了整个合同的每一个条款和每一份附件。, , 不遗漏任何一个潜在的风, 在招标文件

2、(), , 通常规则在具有最高合同文件效力的合同协议书中 , 应该特别注意关于优先顺序的规则是否合理。我们可以重点从以下十个方面审核这些风险。一、工程范围一、工程范围, , 注意承包商的责任范围与业主的责任范围之间的明确界限划分此时应该特别注意中国公司的工程范围与其他承包商的工程范围之间的界限划分和接口。, , 甚至土建标本身还划分土建一标段 (CW1)(CW2) 等, 接口的划分问题。, 超越并且网点以外的输变电工程接人系统就属于业主的责任范围。此时应该注意审核业主方面的技术风 程建成并且经过接入系统在电站的开关场并且网点与发电机组并且网二、合同价款二、合同价款EPC , 重点应审核以下两个

3、方面：, , 以及承包商和业, , 应考虑在合同中规则当地货币与美元或欧元之间的一个固定汇率 , 并且规则超过这一固定汇率如何处理。其次, 合同价款的调整方法。这里主要涉及到两个问题：一是延期开工的费用填补。有的工程签完合同后并且不一定能够马上开工, 原因是业主筹措工程资金尚需时间, 这时就有必要规则一个调价条款。例如：合同签署后如果 6 个月内不能开工, 那么价款上调%； 如果 12 个月内不能开工, 那么价款上调%；超过 12 个月不能开工, 那么承包商有权选择放弃合同或者双方重新确定合同价款。投标书中更应该注意关于投标价格规则有效期限 (例如 4 个月, 用于业主评标), 以防业主开标期

4、限拖延或者在与第一中标人的合同谈判失, 以免日, , 承包商可以提出工期填补, 但是, 不得提出造价填补, 这是不公平的。应该修改为根据具体情况承包商有权提出工期和, , 并且规则协商方法和程序。三、支付方式三、支付方式首先, 如果是现汇付款工程 (由业主自筹资金加上业主自行解决的银行贷款 ), 应当重点审核业主资金的来源是否可靠, 自筹资金和贷款比例是多少, 是政府贷款、国际金融机构 (例如世界银行、亚洲开发银行) 贷款还是商业银行贷款。总之, 必需审核业主的付款能力, 因为业主的付款能力问题将成为承包商的最大风险。其次, 如果是延期付款工程 (大局部付款是在工程建成后还本付息故需要承包商方

5、面解决卖方信贷), , 是否有所在国政府的主, 并且注意审核这些文件草案的(), 也可以是选用的 (即), , , 既有政府担保又有银行的, , , 并且且信用证是否含有不合理的单据要求或者限制付款的条款, , 业, , 发现该银行的净资产额缺乏以开立该工程所需的巨额银行担保。第三, , 预付款应该不低于 10%, 质保金 (或) 应该为 5% 或者不高于 10%, 里程碑付款 ) 的分, , , , 或者开工令, , 否那么承包商承当的风险极大。, , 业主的付款能力关键取, , (主要涉及折旧) 确定的前提下, 影响电站收入和运行本, 燃气电站的上网电量、上网电价和燃气本钱。水电站虽然没有

6、燃料本钱, 但需注意它的上网电量可能会受到枯水季节的制约。第, 尽快不要放弃承包商关于工程或已完成工程的优先受偿权根据我国合同法的规则, 承包商关于建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款享“优先受偿权在英国美国 和实行英美法律体系的国家和地区, 承包商的这种“优先受偿权被称为“承包商的留置权。有的业主在招标文件中规则, 承包商必需放弃关于工程或已经完成的工程 (囊括已经交付到工地的机械设) “承包商的留置权关于此, 应该提高警惕因为这往往意味, 业主准备将工程或已经完成的工程(囊括已经交付到工地的机械设备) 抵押给贷款银行以取得贷款如果承包商放弃“承包商的留置权, 势必面临一旦业主破, 货款

7、两空的风险四、承包商的三个银行保函四、承包商的三个银行保函通常业主会要求承包商在合同履行的不同阶段提供预付款保函等三个银行保函。如果业主只要求提供其中的两个 (例如省略了履约担保), 不要盲目乐观, 此时很可能仅仅是业主跟你玩了一个文字游戏而已。例如某中国公司在东南亚某国承包一个电站工, 业主名义上没有要求承包商开具银行履约保, 但是, 该工程的预付款保函却规则该预付款保函的全部金额必需在合同项下工程完成量的价值到达合同价款的90% 时才失效, 等于是一份预付款保函加一份变相的履约保函。以下依照顺序诀别介绍这三个银行保函。, , 即随着工程的进度用款, 预付款金额逐步递减直至为零 (递减方法有

8、, )；三是预付款保函的失效越早越好, 尽快减少与履约保函相重叠的有效期限。应该防止预付款保函与履约保函并且行有效直至完工 , 函, , 与质保金保函重叠。, 如10%。此时应注意, 通常现汇工程的业主会要求承包商提供较高的履约保函比例 , 如 20% 或 30%, , , 应该严格将履约保函的比例限制在 10% , , 否那么会增加承包商的风险。也就是说, 在质保金保函奏效之前, 履约保函必需失效。否那么, 等于在质保期内业主既拿着质保金保函, 又拿着履约保函, 两个保函的金额相加, 会增加承包商被扣保函额度的风险。第三是质保金保函, 也称“滞留金保函或“保存金保函。审核质保金保函的重点有三

9、项：一是质保金保函的奏效应该以尾款的支付为前提条件。也就是说, 业主支付 5% 的尾款, 承包商就交付 5% 10% , 承包商就交付 10% 的质保金保函。应该防止在业主还未交付尾款的情况下 , 承包商的质保金保函却提前奏效的规则。二是质保金保函的金额不应该超过工程尾款的金额， 通常为合同价款的 5% 或 10%, 最多不能超过 10%。三是质保金保函的失效应当争取不迟于最终接受证书签发之日。为了防止业主无限期延迟签发最终接受证书, , 日。五、误期罚款五、误期罚款关于误期罚款, 应重点审核以下三个方面：, , , 还另行, 应将每台机组的罚款工期诀别计算, 并且争取性能测试不计入工期考核。

10、如果是燃气电站, 由于是联合循环, 往往是, 规则从开工令发出之日到商业运行日为工期, 并且关于商业运行设定了许多条件, 甚至将承包商付清违约罚款 (囊括) 作为到达商业运行的先决条件之一。应该尽快防止这种苛刻的规则。二是罚款的费率是否合理, 是否过高, 是否反复计算。三是罚款是否规则了累计最高限额, 例如,“本合同项下关于承包商每台机组的累计误期罚款的最高限额不得超过合同价款的 10%。六、性能指标罚款六、性能指标罚款关于性能指标罚款, 应重点审核以下三个方面：, 机组的性能考核缺陷单独计算。二是罚款的费率是否合理, 是否过高, 是否反复计算。如电站工程, 应关于机组的出力缺乏、热耗率超标、

11、厂用电超标、排放量、噪音等考核指标的具体罚款数额或幅度予以审核。三是罚款是否规则了累计最高限额。以电站工程为例, 为了限制承包商的风险, 应尽快争取规则关于每台机组性能考核缺陷的累计罚款不超过该台机组价格的%, 例如 5%。四是要特别注意审核业主关于性能指标超标的拒收权, 有的业主规则如果机组的出力低于保证数值的 95%, 或者热耗率超过保证数值的 105%, 业主有权拒收整个工程。七、承包商违约的总计最高罚款金额和总计最高责任限额七、承包商违约的总计最高罚款金额和总计最高责任限额许多 EPC , 数额。如有可能, 应尽快争取规则一个总计最高罚款金额, 例如不超过合同价款的 20%, , 使得

12、承包商承当过度的赔偿风险。总计最高责任限额与上述总计最高罚款金额不同。它通常除了上述合同约定的误期罚 , , , 承包商的总计最高责任限。也有的 EPC , 不再约定总计最高罚款金额, 35%。总之, 规则一个或数个最高限额以限制承包商的赔偿责任关于承包商是有利的, 关键是具体限额定得是否合理可行。八、税收条款和保险条款八、税收条款和保险条款关于税收条款的审核应明确划分承包商承当工程所在国的哪些税收 , 业主承当工程所在, , , 承包商有权从业主那里得到等额的填补。, 还应注意防止在保险公司的选择上受制于人。, , 其工程险必需向本国的, , 在保险费的谈判上就所以, 在合同的保险条款内应尽

13、快争取排除这种限制性条款。如果受所在国法律的限制, 工程险必需向所在国的保险公司投保, 那么退一步, 还可以, 因为大多数亚非国家的保险公司往往关于重大工程的承保能力有限 , 通常是向国际上具有一定实力的再保险公司 () 寻求再保险的报价之后, 那么也可能经过自己选择甚至组织再保险来降低保费。九、业主责任条款九、业主责任条款在审核业主责任条款时应注意：首先, 业主最大的责任是向承包商按时、足额付款。合同条款中应该争取关于业主拖延付款规则罚息 , 并且且关于业主拖延付款造成的后果规则违约责任。其次, 注意在合同中明确规则业主有义务关于施工现场提供什么样的条件, 其中囊括：施工现场应该具有什么样的

14、道路、施工用电、用水、通信等条件。, EPC , , , , 试和可靠性试运行。第四, 在分标段招标的 EPC 合同项下, 还应争取规则, 如果业主聘用的其他承包商施工干扰了本合同承包商施工, 业主应该承当什么责任。第五, 业主往往在招标文件中规则, 关于于招标文件中的信息的准确性业主不负责任, 承, , , 业主的责任范围。十、法律适用条款和争议解决条款十、法律适用条款和争议解决条款, 国内地投资电站工程, 却在合同条款中规则适用外国法律为合同的准据法。这是不能同意, , , , , , 印度, 却要求 EPC 此外, 还有两点应该引起注意：一是尽快争取适用所在国法律的同时, 更多地适用国际惯例, 例如：关于 EPC 合同的 FIC 条款、跟单信用证统一惯例。 (国际商会第 500 号出版物)、国际商会关于见索即付担保的统一规那么等。二是尽快争取如果法规变化导致承包商的工程造价(本钱及开支) 增加, 业主应该予以等额