涉税服务与相关法律等多个文件彭jj基础班100讲全讲义

1、第二单元合同法九、合同的解除（一）合同解除的类型约定解除约定解除是以合同来规定当事人一方或双方的解除权。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。协议解除协议解除是以一个新合同来解除原订的合同，与解除权无关。法定解除的情形因不可抗力致使“不能实现合同目的”；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行“主要”（预期违约）；（3）当事人一方延迟履行“主要”，经“催告”后在合理期限内仍未履行；（4）当事人一方延迟履行或者有其他违约行为致使“不能实现合同目的”；【解释】履行影响到合同目的的实现，则不需要经过催告程序，即可解除合同。法律规定的其他情形。（二）解除权的行使行使期限（

2、1）法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人使的，该权利消灭；（2）法律没有规定且当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内使的，该权利消灭。2.行使方式当事人一方依照合同定（约定解除、法定解除）主张解除合同的，应当通知对方；合同自通知到达对方时解除。3.异议解决当事人一方主张行使解除权，对方有异议的，可以请求合同的效力。（三）合同解除的效力或者仲裁机构确认解除合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并要求赔偿损失。【2011单选题】在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主

3、要，另一方当事人可以解除合同。该情形属于（）。A.协议解除 B.约定解除 C.裁定解除D.法定解除【】D】题干所述内容为“预期违约”，属于合同的法定解除事由。十、违约责任1.违约责任的归责原则（1）严格责任原则：人对其违约行为，无论上有无过错，只要没有法定的免责事由，就应当承担违约责任。严格责任原则下，违约责任的要件为：违约行为。合同法第 107 条:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第 121 条：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。方承担违约责任。当事人（2）

4、过错责任原则人对其违约行为，仅在上有过错的情况下才承担违约责任。过错责任原则下，违约责任的要件为：违约行为和过错。如合同法第 189 条：因赠与人故意或者与人应当承担损害赔偿责任。过失致使赠与的毁损、灭失的，赠合同法第 406 条：有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。（过错责任）无偿的委托合同，因受托人的故意或者造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。当前执行：原则上采取严格责任原则，例外情况采取过错责任原则。2.违约责任的类型（1）预期违约过失给委托人当事人一方在履行期限届满前，明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承

5、担违约责任。（2）实际违约人在履行期届满后没有依约履行3.免责事由（1）不可抗力，包括不能履行履行及不完全履行。【解释】不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。常见不可抗力：自然）。；行为（如颁布禁运令）；社会异常现象（如当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人履行后发生不可抗力的，不能免除责任。因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。【举例】甲向乙订购 10 吨水泥，约定于 10 月 1 日乙方交货，

6、甲当日付款。10 月 1 日到期，乙方因业务重整未能交货；10 月 8 日，当地爆发山洪，乙方货物全部毁损。则：乙方不能免除责任，若有履行能力，仍须交付货物，并承担未按期交货的违约责任。（2）特别免责事由：仅适用于特定类型合同的免责事由。如合同法第 218 条：承租人按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损耗的，不承担损害赔偿责任。4.因第三人的原因导致违约当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当人之间的纠纷，按照法律规定或者按照约定解决。方承担违约责任；当事人一方和第三【举例】甲向乙订购 10 吨水泥，约定于 10 月 1 日乙方交货，甲当日付款。至交货日，甲方发现乙方交付

7、的水泥比市场现有同型号水泥质量差很多，乙方的理由是，此因原料供货商供给的原料材质下降所致。但结论是：乙方不能以原材料供应商的原因而免责。5.违约责任的承担方式违约责任的承担方式（1）强制履行当事人一方未支付价款或者当事人一方不履行“非金钱履行。但有下列情形之一的除外：的，对方可以要求其支付价款或者。”或者履行非金钱不符合约定的，对方可以要求（A）法律上或者事实上不能履行；（B）的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（C）债权人在合理期限内未要求履行。（2）采取补救措施质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任（有约定从约定）。对违约责任没有约定或者约定不明确的，依照合同法有关规定仍不能

8、确定的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者等违约责任。（3）赔偿损失当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益（亦称“可得利益损失”）。“利益损失”，主要指利润的损失，如获得标的物以后转卖所获得的纯利润损失赔偿额不得超过可能造成的损失。合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因合同【解释】此为“合理预见规则”；因损失赔偿额中包含预期利益损失，为防止该部分不当扩大，故加以其他限制性规则，包括：合

9、理预见规则、过错相抵规则、损益相抵规则。【举例 1】1 月 1 日，甲向乙订购 10 吨小麦，双方约定 6 月 15 日交货，价款 10 万元，交货时支付。3 月 1 日，乙又和丙签订小麦转卖的合同，双方约定：乙于 6 月 20 日将 10 吨小麦出售给丙，价格 15 万元，任何一方违约，须方支付 2 万元的违约金。直至 6 月 30 日，甲仍未向乙交付小麦；致使乙因违约而不得不向丙支付 2 万元违约金。本案中：乙支付的 2 万元违约金为实际损失；5 万元利润为利益损失。【举例 2】甲了一张 2 月 2 日自到的汽车票；但乘车当日，汽车提前发车，导致甲未能搭乘，不得已当日滞留，花去食宿费 50

10、0 元，另行车票 800 元。甲向旅客承运人主张的下列损失可以得到支持的是：食宿费 500 元，再次支付的车票费用 800 元未赶赴与客户签订合约的损失 3 万元（2）过错相抵规则合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方可主张扣减相应的损失赔偿额损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益（1）合理预见规则不得超过违约方订立合同时预见到或者应当预见到的因合同可能造成的损失（1）强制履行继续履行采取补救措施：更换、修理、重作、退货、减少价款或（2）排除损失（3）支付违约金（4）适用定金罚则（4）支付违约金当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约

11、金后，还应当继续履行。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求少。或者仲裁机构予以增加；或者仲裁机构予以适当减【解释】当事人约定的违约金超过造成损失的 30%的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”。（5）适用定金规则当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金“或者”定金条款，二者不能并用。6.责任与违约责任的竞合因当事人一方的违约行为，对方人身、权益的，受损害选择依照合同责任。法的规定要求其承担违约责任“或者”依照其他法律要求其承担【2011单选题】合同法第 114 条第 2 款规定：“约定的违约金低于造成的损失的

12、，当事人可以请求事人可以请求（）。A.当事人应以 B.当事人应以或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当或者仲裁机构予以适当减少。”下列对该条文的理解中，正确的是方式，而不能用反诉方式提出这一主张或者反诉方式提出这一主张，不能用抗辩方式提出C.增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限D.增加违约金后，当事人请求对方继续赔偿损失的，可以支持【】C】（1）选项 AB：根据关于适用合同法若干问题的解释（二）第 27 条的规定，当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求依法调整违约金的，人民应予支持；（2）选项 CD：当事人依法请求或者仲裁机构增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限；增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，或者仲裁机构不予支持。【2011单选题】合同当事人约定的违约金超过所造成损失的（）的，一般可以认